第四章合同法

1、第四章第四章 合同法合同法第一节第一节 概述概述第二节第二节 合同的订立与效力合同的订立与效力第三节第三节 合同的履行合同的履行第四节第四节 合同的变更和转让合同的变更和转让第五节第五节 合同的解除合同的解除第六节第六节 违约责任违约责任第七节第七节 买卖合同买卖合同o本章重点：本章重点：o1、合同的概念与特征、合同的概念与特征o2、合同的成立与效力、合同的成立与效力o3、违约责任的承担、违约责任的承担o4、定金、定金o5、合同的解除、合同的解除o6、合同的转让和合同变更、合同的转让和合同变更o7、合同的终止、合同的终止 第一节 概述 o一、合同的概念与特征一、合同的概念与特征o合同，是平等主

2、体之间设立、变更、终止民事权利义务的意思合同，是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务的意思表示一致的协议。我国合同法是表示一致的协议。我国合同法是1999年年3月月15日九届人大二日九届人大二次会议通过，次会议通过，1999年年10月月1日施行，共日施行，共428条。条。o合同具有如下特征：合同具有如下特征：o其一，合同是一种民事法律行为。其一，合同是一种民事法律行为。o其二，合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为。其二，合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为。o其三，合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的其三，合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的

3、民事法律行为。民事法律行为。o其四，合同是当事人各方在平等、自愿基础上实施的民事法律其四，合同是当事人各方在平等、自愿基础上实施的民事法律行为。行为。o合同是受法律保护的协议，而协议不一定都合同是受法律保护的协议，而协议不一定都受法律保护。如婚姻、收养、监护等有关身受法律保护。如婚姻、收养、监护等有关身份的协议，不属合同法规定的合同之列。份的协议，不属合同法规定的合同之列。o非平等主体之间达成的协议也不属于合同法非平等主体之间达成的协议也不属于合同法上所讲的合同，如农村的土地承包合同、企上所讲的合同，如农村的土地承包合同、企业承包合同等，虽然其具有经济内容，但它业承包合同等，虽然其具有经济内容

4、，但它不是建立在平等协商基础上达成的协议。不是建立在平等协商基础上达成的协议。图解：合同的分类合同分类合同分类双务合同与双务合同与单务合同单务合同有偿合同与有偿合同与无偿合同无偿合同 诺成合同与诺成合同与实践合同实践合同 要式合同与要式合同与不要式合同不要式合同 有名合同与有名合同与无名合同无名合同 主合同与主合同与从合同从合同 给付义务给付义务是否由双方是否由双方当事人互负当事人互负 当事人取得当事人取得权益是否须付权益是否须付相应代价相应代价 合同的成立合同的成立是否须交付是否须交付标的物或完标的物或完成其他给付成其他给付 合同的成立合同的成立是否须采用是否须采用法律要求的法律要求的形式形

5、式 法律是否设法律是否设有特定规范有特定规范并赋予一个并赋予一个特定名称特定名称 合同之间的合同之间的从属关系从属关系 二、合同的分类o1、双务合同和单务合同、双务合同和单务合同o根据当事人双方是否存在对待给付义务为标准进行根据当事人双方是否存在对待给付义务为标准进行的划分。如买卖合同是双务合同，赠与合同是单务的划分。如买卖合同是双务合同，赠与合同是单务合同。合同。o2、有偿合同与无偿合同、有偿合同与无偿合同o根据当事人取得权利是否需要支付对价为标准进行根据当事人取得权利是否需要支付对价为标准进行的分类。实践中的大部分合同都是有偿合同，如买的分类。实践中的大部分合同都是有偿合同，如买卖合同、租

6、赁合同、互易合同、承揽合同、运输合卖合同、租赁合同、互易合同、承揽合同、运输合同、商业借贷合同、保险合同、居间合同等。而赠同、商业借贷合同、保险合同、居间合同等。而赠与合同、借用合同是典型的无偿合同。有的合同可与合同、借用合同是典型的无偿合同。有的合同可以使有偿的也可以使无偿的，如自然人之间的借贷以使有偿的也可以使无偿的，如自然人之间的借贷合同、保管合同、委托合同等。合同、保管合同、委托合同等。o3、实践合同和诺成合同、实践合同和诺成合同o根据合同的成立是否需要交付标的物为条件为标准进行的分类。根据合同的成立是否需要交付标的物为条件为标准进行的分类。诺成合同是指以当事人意思表示一致为成立要件的

7、合同，大部诺成合同是指以当事人意思表示一致为成立要件的合同，大部分合同都是诺成合同。实践合同又称要物合同，是指合同的成分合同都是诺成合同。实践合同又称要物合同，是指合同的成立需要当事人意思表示一致之外，还需要实际交付标的物。如立需要当事人意思表示一致之外，还需要实际交付标的物。如定金合同、质押合同、保管合同等。定金合同、质押合同、保管合同等。o4、有名合同与无名合同、有名合同与无名合同o根据法律是否规定了合同的名称为标准进行的分类。合同法规根据法律是否规定了合同的名称为标准进行的分类。合同法规定了定了15种有名合同，并设定了具体的规则。除此之外，种有名合同，并设定了具体的规则。除此之外，担保担

8、保法法中规定的保证合同等也为有名合同。无名合同的设定是要中规定的保证合同等也为有名合同。无名合同的设定是要不违反法律的规定和社会的公共利益，可以由当事人自由创设，不违反法律的规定和社会的公共利益，可以由当事人自由创设，如旅客住店合同。如旅客住店合同。o5、要式合同与不要式合同、要式合同与不要式合同o根据合同的订立是否需要特定的形式或者履行特定的程序为标根据合同的订立是否需要特定的形式或者履行特定的程序为标准进行的分类。实践中的合同大多为不要式。要式为例外，如准进行的分类。实践中的合同大多为不要式。要式为例外，如担保合同。担保合同。o6、商议合同与格式合同、商议合同与格式合同o根据当事人能否对合

9、同条款进行协商进行的分类。商议合同是指当事根据当事人能否对合同条款进行协商进行的分类。商议合同是指当事人可以对合同内容进行充分协商的合同。格式合同，是指合同条款由人可以对合同内容进行充分协商的合同。格式合同，是指合同条款由当事人一方事先拟定，对方只能表示全部同意或不同意的合同，亦即当事人一方事先拟定，对方只能表示全部同意或不同意的合同，亦即一方当事人要么从整体上接受合同，要么不订立合同。一方当事人要么从整体上接受合同，要么不订立合同。o格式合同具有以下特征：格式合同具有以下特征：o1、格式合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。、格式合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。o2、格式合同的条款具有

10、唯一性和不变性。、格式合同的条款具有唯一性和不变性。o订立格式合同应遵循以下规则：订立格式合同应遵循以下规则：o1、提供标准条款的当事人应当遵循公平原则确立双方的权利和义务，、提供标准条款的当事人应当遵循公平原则确立双方的权利和义务，并负有合理提请对方当事人注意免除或者限制责任的条款，对该条款并负有合理提请对方当事人注意免除或者限制责任的条款，对该条款的说明的义务。的说明的义务。o2、对于格式合同的理解发生争议的，应当作出不利于提供条款方的、对于格式合同的理解发生争议的，应当作出不利于提供条款方的解释。解释。o3、如果格式合同中订有免除提供条款方当事人的主要义务、排除对、如果格式合同中订有免除

11、提供条款方当事人的主要义务、排除对方当事人主要权利的条款，该条款无效。如方当事人主要权利的条款，该条款无效。如“工伤事故概不负责工伤事故概不负责”、“商品一经售出，概不退换商品一经售出，概不退换”等。等。 第二节第二节 合同的订立与效力合同的订立与效力 o一、合同的订立一、合同的订立o合同的订立，指缔约人为意思表示并达成合意的状态。合同的订立，指缔约人为意思表示并达成合意的状态。o合同订立的一般程序合同订立的一般程序o(一一) 要约要约o1. 要约的概念。是希望和他人订立合同的意思表示。要约的概念。是希望和他人订立合同的意思表示。o2. 要约的要件要约的要件o(1) 要约必须是特定人所为的意思

12、表示。要约必须是特定人所为的意思表示。o(2) 要约必须向相对人发生要约必须向相对人发生o(3) 要约必须具有缔结合同的目的。要约必须具有缔结合同的目的。o(4) 要约的内容必须具体确定和完整要约的内容必须具体确定和完整o(5) 要约必须表明要约人在得到承诺时即受其约束的意要约必须表明要约人在得到承诺时即受其约束的意旨。旨。要约的要约的构成要件构成要件特定人的特定人的意思表示意思表示 须向相对须向相对人发出人发出 须具有缔结须具有缔结合同的目的合同的目的 内容必须内容必须具体、确定具体、确定 须表明经受须表明经受要约人承诺，要约人承诺，要约人即受该要约人即受该意思表示约束意思表示约束 o3.

13、要约的效力要约的效力o(1) 要约生效的时间。要约到达受约人时生效。要约生效的时间。要约到达受约人时生效。o(2) 要约对要约人的拘束力。要约对要约人的拘要约对要约人的拘束力。要约对要约人的拘束力，是指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束力，是指要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得撤回、随意撤销或对要约加以限制、变更束，不得撤回、随意撤销或对要约加以限制、变更和扩张。和扩张。o(3) 要约对受约人的拘束力。是指受约人在要约要约对受约人的拘束力。是指受约人在要约生效时即取得承诺的权利，或者说取得依其承诺而生效时即取得承诺的权利，或者说取得依其承诺而成立合同的法律地位。成立合同的法律地位。o

14、4. 要约的撤回和撤销要约的撤回和撤销o要约的撤回，是指在要约生效之前，要约人使要约要约的撤回，是指在要约生效之前，要约人使要约不发生法律效力的行为。只要要约撤回的通知先于不发生法律效力的行为。只要要约撤回的通知先于或同时与要约到达受约人，就可产生撤回的效力。或同时与要约到达受约人，就可产生撤回的效力。o要约的撤销，是指要约人在要约生效以后，将该项要约的撤销，是指要约人在要约生效以后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。合同法合同法第第18条规定，要约可以撤销，但撤销要条规定，要约可以撤销，但撤销要约的通知应当于受约人发出承诺通知前

15、到达受约人。约的通知应当于受约人发出承诺通知前到达受约人。在下列情况下，要约不得撤销：在下列情况下，要约不得撤销：o(1) 要约中规定了承诺期间或者以其他形式明示要要约中规定了承诺期间或者以其他形式明示要约不可撤销；约不可撤销；o(2) 受约人有理由相信该要约是不可撤销的，而且受约人有理由相信该要约是不可撤销的，而且受约人已经为履行合同作了准备工作。受约人已经为履行合同作了准备工作。要约与要约邀请的区别主要有：要约与要约邀请的区别主要有：o根据根据合同法合同法15条的规定，要约邀请主要有：价目表的寄送、拍条的规定，要约邀请主要有：价目表的寄送、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告。卖公告、

16、招标公告、招股说明书、商业广告。o但是，如果商业广告中明确表明了是要约，或者含有广告者希望与他但是，如果商业广告中明确表明了是要约，或者含有广告者希望与他人订立合同的意思表示，其内容也具备希望与他人缔结合同的必要条人订立合同的意思表示，其内容也具备希望与他人缔结合同的必要条款，且表明了愿意接受拘束的意旨，商业广告应为要约。款，且表明了愿意接受拘束的意旨，商业广告应为要约。 内容不同内容不同效力不同效力不同目的不同目的不同 要约要约要约的内容应当具体要约的内容应当具体明确，即应当包含合明确，即应当包含合同的主要条款同的主要条款要约对要约要约对要约人具有约束人具有约束力力以订立合同为以订立合同为直

17、接目的直接目的 要约邀要约邀请请如果缺少某一主要条如果缺少某一主要条款款( (如数量、价款如数量、价款) )，则属于要约邀请则属于要约邀请要约邀请对要约邀请对发出人没有发出人没有法律约束力法律约束力不以订立合同不以订立合同为直接目的为直接目的 举例：o某民营企业以帮助当地政府排忧解难、解决下岗工某民营企业以帮助当地政府排忧解难、解决下岗工人再就业为名，刊登广告称：人再就业为名，刊登广告称：“为解决下岗职工再为解决下岗职工再就业问题，本公司特招聘下岗职工就业问题，本公司特招聘下岗职工20名。条件是名。条件是交交500元培训费，培训期元培训费，培训期3个月。培训期满经考试个月。培训期满经考试合格者

18、，择优录用，一旦录用，报酬从优。合格者，择优录用，一旦录用，报酬从优。”后有后有40多名下岗职工报名参加培训。但培训期满后，多名下岗职工报名参加培训。但培训期满后，该公司以下岗职工的考试大多不合格，或虽有合格该公司以下岗职工的考试大多不合格，或虽有合格但并不优秀为由，决定全部不予录用。于是，下岗但并不优秀为由，决定全部不予录用。于是，下岗职工以该公司违反要约为由起诉。职工以该公司违反要约为由起诉。o问题：被告所作广告是否为要约？问题：被告所作广告是否为要约？ (二) 承诺o1. 承诺的概念承诺的概念o承诺，是受约人作出的同意要约以成立合同的意思表示。在商承诺，是受约人作出的同意要约以成立合同的

19、意思表示。在商业交易中，承诺又称为接盘。业交易中，承诺又称为接盘。o2. 承诺的要件承诺的要件o(1) 承诺必须由受约人作出承诺必须由受约人作出o(2) 承诺必须向要约人作出承诺必须向要约人作出o(3) 承诺的内容应当与要约内容一致承诺的内容应当与要约内容一致o承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。一般，有关合同该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。一般，有关合同的标的、数量、

20、质量、价款或者报酬、履行期限、地点或方式、的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点或方式、违约责任或者解决争议的方式等条款属于实质性条款。违约责任或者解决争议的方式等条款属于实质性条款。o(4) 承诺必须在要约的存续期间内作出承诺必须在要约的存续期间内作出o3. 承诺的效力承诺的效力o承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。效。o采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间的采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间的确定，如同要约到达时间的确定。确

21、定，如同要约到达时间的确定。o承诺生效，在诺成性合同场合使合同成立；在实践承诺生效，在诺成性合同场合使合同成立；在实践性合同场合，若交付标的物先于承诺生效，同样使性合同场合，若交付标的物先于承诺生效，同样使合同成立，若交付标的物后于承诺生效，则合同自合同成立，若交付标的物后于承诺生效，则合同自交付标的物时成立；在以登记、公证、签证、审批交付标的物时成立；在以登记、公证、签证、审批为生效要件的合同场合，承诺生效亦为合同成立的为生效要件的合同场合，承诺生效亦为合同成立的时间。时间。o4. 承诺的撤回与迟到承诺的撤回与迟到o承诺的撤回，是承诺人阻止承诺发生法律效承诺的撤回，是承诺人阻止承诺发生法律效

22、力的行为。撤回的通知必须先于或同时与承力的行为。撤回的通知必须先于或同时与承诺到达要约人，才发生阻止承诺生效的效力。诺到达要约人，才发生阻止承诺生效的效力。o承诺的迟延或迟到，是指受要约人未在要约承诺的迟延或迟到，是指受要约人未在要约人规定的承诺期限内或者合理的期限内作出人规定的承诺期限内或者合理的期限内作出承诺，该承诺不产生法律效力，而被视为一承诺，该承诺不产生法律效力，而被视为一项新的要约。项新的要约。举例：o某甲某甲50岁，向某乙岁，向某乙9岁，表示将其价值岁，表示将其价值12万元的万元的一辆小汽车作为乙的生日礼物赠送给他，乙当即高一辆小汽车作为乙的生日礼物赠送给他，乙当即高兴地表示接受

23、。当乙的父亲请求甲交付赠与物时，兴地表示接受。当乙的父亲请求甲交付赠与物时，甲反悔。于是，丙以乙的代理人的身份起诉，要求甲反悔。于是，丙以乙的代理人的身份起诉，要求甲履行赠与合同。一审法院认为：乙为无民事行为甲履行赠与合同。一审法院认为：乙为无民事行为能力人，无受领或作出意思表示的能力，更何况赠能力人，无受领或作出意思表示的能力，更何况赠与合同为实践性合同，因而该赠与合同尚未成立，与合同为实践性合同，因而该赠与合同尚未成立，故判决驳回原告的诉讼请求。故判决驳回原告的诉讼请求。o分析：本案涉及承诺的生效规则、赠与合同的性质。分析：本案涉及承诺的生效规则、赠与合同的性质。 o合同法第合同法第23条

24、：要约以对话方式作出的，条：要约以对话方式作出的，应当及时作出承诺，但当事人另有约定的除应当及时作出承诺，但当事人另有约定的除外。外。o 合同法合同法规定赠与合同为诺成性合同。规定赠与合同为诺成性合同。但但合同法合同法同时又规定同时又规定;赠与人在赠与财赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。但是具有产的权利转移之前可以撤销赠与。但是具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不能够撤与合同或者经过公证的赠与合同，不能够撤销。销。o甲厂向乙大学发函表示：甲厂向乙大学发函表示：“我厂生产的我厂生产的X型电教室耳机，每副型电教室

25、耳机，每副30元。如果贵校需要，请与我厂联系。元。如果贵校需要，请与我厂联系。”乙大学回函：乙大学回函：“我校愿向我校愿向贵厂订购贵厂订购X型耳机型耳机1000副，每副单价副，每副单价30元，但需要在耳机上附元，但需要在耳机上附加一个音量调节器。加一个音量调节器。”2个月后，在乙大学收到甲厂发来的个月后，在乙大学收到甲厂发来的1000副耳机，但这批耳机上没有音量调节器，于是拒收。在这一过程副耳机，但这批耳机上没有音量调节器，于是拒收。在这一过程中，（中，（ ）。）。oA.乙大学违约，因其表示同意购买，合同即已成立乙大学违约，因其表示同意购买，合同即已成立oB.甲厂违约，因为乙大学同意购买的是附

26、有音量调节器的耳机甲厂违约，因为乙大学同意购买的是附有音量调节器的耳机oC.双方当事人均违约，因双方均未履行生效的合同双方当事人均违约，因双方均未履行生效的合同oD.双方当事人都没有违约，因为合同没有成立。乙大学附条件地双方当事人都没有违约，因为合同没有成立。乙大学附条件地接受甲厂的要约，是一种新要约而非承诺接受甲厂的要约，是一种新要约而非承诺 o甲商场向乙企业发出采购甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要台电冰箱的要约，乙于约，乙于5月月1日寄出承诺信件，日寄出承诺信件，5月月8日信日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月月9日总经理知悉了该信内容，遂于日总

27、经理知悉了该信内容，遂于5月月10日电日电传告知乙收到承诺，传告知乙收到承诺， o该承诺何时生效？（该承诺何时生效？（ ）oA.5月月1日日 B.5月月8日日 oC.5月月9日日 D.5月月10日日二、合同的条款二、合同的条款o合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：o（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；o（二）标的；（二）标的；o（三）数量；（三）数量；o（四）质量；（四）质量；o（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；o（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；o（七）违约责任；（七）违约责任；o（八

28、）解决争议的方法。（八）解决争议的方法。三、合同的效力三、合同的效力o合同的效力有无效合同、可撤销合同、效力待定合合同的效力有无效合同、可撤销合同、效力待定合同和有效合同等。同和有效合同等。o举例：甲与乙订立了一份房屋买卖合同，但为了逃举例：甲与乙订立了一份房屋买卖合同，但为了逃避税收，又订立了一份赠与合同，并依此赠与合同避税收，又订立了一份赠与合同，并依此赠与合同到房管部门办理了过户登记手续。但后因付款问题到房管部门办理了过户登记手续。但后因付款问题发生纠纷，诉至法院。法院以当事人采用合法形式发生纠纷，诉至法院。法院以当事人采用合法形式掩盖非法目的为由，依据我国掩盖非法目的为由，依据我国合同

29、法合同法第第52条条的规定，判决甲与乙之间订立的买卖合同无效，并的规定，判决甲与乙之间订立的买卖合同无效，并以双方恶意串通损害国家利益为由将其财产收归国以双方恶意串通损害国家利益为由将其财产收归国家所有。家所有。 问题：法院的判决是否合法？问题：法院的判决是否合法？o合同的成立和生效的关系：成立是生效的逻合同的成立和生效的关系：成立是生效的逻辑前提，某种合同只有成立后，才谈得上进辑前提，某种合同只有成立后，才谈得上进一步衡量其是否有效的问题。合同的生效是一步衡量其是否有效的问题。合同的生效是合同成立的归宿。成立的合同如果因欠缺有合同成立的归宿。成立的合同如果因欠缺有效要件而无效或被撤销，就达不

30、到订立合同效要件而无效或被撤销，就达不到订立合同主体所希望达到的法律效果，合同的成立就主体所希望达到的法律效果，合同的成立就变得毫无意义。总之，成立的合同不一定有变得毫无意义。总之，成立的合同不一定有效，有效的合同肯定已经成立。效，有效的合同肯定已经成立。 （一）生效的合同（一）生效的合同o依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。o当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除

31、条件的合同，自条合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。件成就时失效。o当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。成就。o当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。限届满时失效。（二）效力待定的合同（二）效力待定的合同o1、限制民事行为能力人订立的合同、限制民事行为能力人订立

32、的合同o2、因无权代理而订立的合同、因无权代理而订立的合同o行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。担责任。o相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。当以通知的方式作出

33、。o行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。o法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。o3、因无权处分而订立的合同、因无权处分而订立的合同o无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合无处分权的人处分

34、他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。同后取得处分权的，该合同有效。（三）无效合同（三）无效合同o有下列情形之一的，合同无效：有下列情形之一的，合同无效：o1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；利益；o2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；o3、以合法形式掩盖非法目的；、以合法形式掩盖非法目的；o4、损害社会公共利益；、损害社会公共利益；o5、违反法律、行政法规的强制性规定。、违反法律、行政法规的强制性规定。o合同法合同法第五十三条规定：合同中的下列免责条第

35、五十三条规定：合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。意或者重大过失造成对方财产损失的。 （四）可变更、可撤销的合同（四）可变更、可撤销的合同o1、因重大误解订立的；、因重大误解订立的；o2、在订立合同时显失公平的。、在订立合同时显失公平的。o3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。仲裁机构变更或者撤销

36、。o当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。o具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示内行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。o合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方不能返还或者没有必要返还的，应

37、当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。承担相应的责任。o当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。 四、有关格式合同的规定o格式合同，是指合同条款由当事人一方事先拟定，对方只能表示格式合同，是指合同条款由当事人一方事先拟定，对方只能表示全部同意或不同意的合同，亦即一方当事人要么从整体上接受合全部同意或不同意的合同，亦即一方当事人要么从整体

38、上接受合同，要么不订立合同。格式合同具有以下特征：同，要么不订立合同。格式合同具有以下特征：o1、格式合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。、格式合同的要约具有广泛性、持久性和细节性。o2、格式合同的条款具有唯一性和不变性。、格式合同的条款具有唯一性和不变性。o订立格式合同应遵循以下规则：订立格式合同应遵循以下规则：o1、提供标准条款的当事人应当遵循公平原则确立双方的权利和义、提供标准条款的当事人应当遵循公平原则确立双方的权利和义务，并负有合理提请对方当事人注意免除或者限制责任的条款，务，并负有合理提请对方当事人注意免除或者限制责任的条款，对该条款的说明的义务。对该条款的说明的义务。o2、对于

39、格式合同的理解发生争议的，应当作出不利于提供条款方、对于格式合同的理解发生争议的，应当作出不利于提供条款方的解释。的解释。o3、如果格式合同中订有免除提供条款方当事人的主要义务、排除、如果格式合同中订有免除提供条款方当事人的主要义务、排除对方当事人主要权利的条款，该条款无效。对方当事人主要权利的条款，该条款无效。格式合同或格式条款的举例o寄存贵重物品，一旦丢失，饭店概不负责寄存贵重物品，一旦丢失，饭店概不负责o打折商品概不退换打折商品概不退换o不允许自带酒水不允许自带酒水o电话卡余额作废电话卡余额作废o意外事故，概不负责等意外事故，概不负责等第三节第三节 合同的履行合同的履行o一、双务合同中的

40、履行抗辩权一、双务合同中的履行抗辩权o抗辩权，又称异议权，是指对抗请求权或者抗辩权，又称异议权，是指对抗请求权或者否认对方的权利主张的权利。双务合同履行否认对方的权利主张的权利。双务合同履行中的抗辩权，是在符合法定条件时，当事人中的抗辩权，是在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。它包括同时履行抗辩绝履行其债务的权利。它包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。权、先履行抗辩权和不安抗辩权。o同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在无先后履行顺序时，一方在对方未为对待给无先后

41、履行顺序时，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。同时付以前，可拒绝履行自己的债务之权。同时履行抗辩权的构成要件履行抗辩权的构成要件:o1. 须由同一双务合同互负债务须由同一双务合同互负债务o2. 须双方互负的债务均已届清偿期须双方互负的债务均已届清偿期o3. 须对方未履行债务或未提出履行债务须对方未履行债务或未提出履行债务o4. 须对方的对待给付是可能履行的须对方的对待给付是可能履行的o甲乙订立了一个买卖木材的合同，双方在合甲乙订立了一个买卖木材的合同，双方在合同中约定某日一手交钱一手交货，（即在没同中约定某日一手交钱一手交货，（即在没有先后履行顺序）现在合同规定的履行期届有

42、先后履行顺序）现在合同规定的履行期届至。如果甲在没有履行的时候要求乙履行，至。如果甲在没有履行的时候要求乙履行，乙就有权拒绝甲的履行请求，这个权利就是乙就有权拒绝甲的履行请求，这个权利就是同时履行抗辩权，当然，甲也享有同样的权同时履行抗辩权，当然，甲也享有同样的权利。利。o不安抗辩权，是指先给付义务人在有证据证不安抗辩权，是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或者明后给付义务人的经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者谎称转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者谎称有履行能力的欺诈行为，以及其他丧失或者有履行能力的欺诈行为，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的

43、情况时，可中止自可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行；后给付义务人接收到中止履行的己的履行；后给付义务人接收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的，先给付义务人可以解者未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同。除合同。o甲乙订立了一个买卖木材的合同，双方在合甲乙订立了一个买卖木材的合同，双方在合同中约定先交货后付款（即约定了先后履行同中约定先交货后付款（即约定了先后履行顺序）。现在，合同约定的交货时间届至，顺序）。现在，合同约定的交货时间届至，但卖方发现买方企业濒临破产。此时，如果但卖方发现买方企业濒临破产。此时，

44、如果买方既不履行其债务也不愿意提供担保的话，买方既不履行其债务也不愿意提供担保的话，卖方即可拒绝买方的交货请求。卖方即可拒绝买方的交货请求。o先（后）履行抗辩权，是指当事人互负债务，先（后）履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。有权拒绝其相应的履行请求。o甲乙订立了一个买卖木材的合同，双方在合甲乙订立了一个买卖木材的合同，双方在合同中约定先交货后

45、付款（即约定了先后履行同中约定先交货后付款（即约定了先后履行顺序）。如果卖方在没有交货时或者所交货顺序）。如果卖方在没有交货时或者所交货物完全不合约定时即要求买方付款，买方有物完全不合约定时即要求买方付款，买方有权拒绝卖方的请求，买方行驶的权利就是后权拒绝卖方的请求，买方行驶的权利就是后履行抗辩权。履行抗辩权。o在学习以上三个抗辩权时应注意：抗辩权的在学习以上三个抗辩权时应注意：抗辩权的行使只是在一定期限内中止履行合同，并不行使只是在一定期限内中止履行合同，并不消灭合同的履行效力。产生抗辩权的原因消消灭合同的履行效力。产生抗辩权的原因消失后，债务人仍应履行其债务。所以，双方失后，债务人仍应履行

46、其债务。所以，双方合同履行中的抗辩权为一时的、延缓的抗辩合同履行中的抗辩权为一时的、延缓的抗辩权。权。二、合同的保全二、合同的保全o合同的保全是指债权人为了防止合同的债务人的财产不当减少而危害合同的保全是指债权人为了防止合同的债务人的财产不当减少而危害及合同债权，对合同关系以外的第三人所采取的保护合同债权的措施。及合同债权，对合同关系以外的第三人所采取的保护合同债权的措施。包括债权人的代位权和撤销权两种。包括债权人的代位权和撤销权两种。o债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债

47、权，可以自己的名义代位及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权行使债务人对第三人的权利之权(合同法合同法第第73条条)。债权人的代。债权人的代位权的成立要件：位权的成立要件：o(1)债务人享有对第三人的权利债务人享有对第三人的权利o(2)债务人怠于行使其权利债务人怠于行使其权利o(3)债务人已陷入迟延债务人已陷入迟延o(4)保全债权的必要保全债权的必要o(5)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的的债权，是指基于扶

48、养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身损害赔偿请求权等权利。险、人身损害赔偿请求权等权利。o债权人的撤销权，又称废罢诉权，是指债权人对于债务人所为债权人的撤销权，又称废罢诉权，是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。成立要件：的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。成立要件：o客观要件：客观要件：o(1)须有债务人的行为。所谓债务人的行为，是指债务人所为须有债务人的行为。所谓债务人的行为，是指债务人所为的民事法律行为，包括放弃其到期

49、债权，无偿转让财产和以明的民事法律行为，包括放弃其到期债权，无偿转让财产和以明显不合理的低价转让财产。显不合理的低价转让财产。o(2)债务人的行为有害债权。所谓有害债权，是指债务人减少债务人的行为有害债权。所谓有害债权，是指债务人减少其清偿资力，不能使债权人依债权本旨得到满足。其清偿资力，不能使债权人依债权本旨得到满足。o(3)债务人的行为必须以财产为标的。债务人的行为必须以财产为标的。o主观要件：有偿行为的撤销以债务人的恶意为成立要件，以受主观要件：有偿行为的撤销以债务人的恶意为成立要件，以受益人的恶意为行使要件。无偿行为的撤销，不要求主观要件。益人的恶意为行使要件。无偿行为的撤销，不要求主

50、观要件。三、合同的担保三、合同的担保o合同的担保，是指法律为保证合同债权人利益的实现而特别规定得以合同的担保，是指法律为保证合同债权人利益的实现而特别规定得以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。的制度。o（1）保证，是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，）保证，是指第三人和债权人约定，当债务人不履行其债务时，该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。这里的第三人该第三人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。这里的第三人叫做保证人。债权人为被保证人。保证合同是单务合同、无偿合同、叫做保证

51、人。债权人为被保证人。保证合同是单务合同、无偿合同、诺成性合同、要式合同（书面方式）、从合同。诺成性合同、要式合同（书面方式）、从合同。o（2）定金，使之合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当）定金，使之合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先支付给另一方的一定款项。定金的成立必须有书面定金合同。事人预先支付给另一方的一定款项。定金的成立必须有书面定金合同。定金合同不仅需要当事人双方的意思表示一致，而且需要现实交付定定金合同不仅需要当事人双方的意思表示一致，而且需要现实交付定金。定金合同从实际交付定金之日起生效。金。定金合同从实际交付定金之日起生效。o定金的标的，一般为金钱，

52、少数情况下是其他代替物。定金的数额由定金的标的，一般为金钱，少数情况下是其他代替物。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。o定金必须在因当事人一方的过错而不履行债务时才发生制裁效力，或定金必须在因当事人一方的过错而不履行债务时才发生制裁效力，或者说定金罚款则生效；给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要者说定金罚款则生效；给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。金。 o（3）抵押，是指债务人或者第三人不转移财产的占有，

53、将该财产作为债权的）抵押，是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权以该财产拍卖、变卖的价款优先担保，当债务人不履行债务时，债权人有权以该财产拍卖、变卖的价款优先受偿。受偿。o抵押必须订立书面的抵押合同。订立抵押合同时，不得约定在债务履行期满抵押必须订立书面的抵押合同。订立抵押合同时，不得约定在债务履行期满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。这是为了防止抵抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。这是为了防止抵押权人乘人之危，对债务人不利。押权人乘人之危，对债务人不利。o以法律规定的财产抵押的，必须办理抵押物的登记，

54、抵押合同自登记之日生以法律规定的财产抵押的，必须办理抵押物的登记，抵押合同自登记之日生效。以其他财产抵押的，可自愿办理抵押登记。效。以其他财产抵押的，可自愿办理抵押登记。o（4）质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为）质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、债的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依法以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款而优先受偿。变卖该动产的价款而优先受偿。o当事人签订的质权合同应采用书面形式，质权的设定必须转移占有。一般的当事人签订的质权合同应采用书面形式，

55、质权的设定必须转移占有。一般的动产和其他权利出质不需要登记，但以依法可转让的股票和知识产权中的财动产和其他权利出质不需要登记，但以依法可转让的股票和知识产权中的财产权出质的，需要到有关部门办理登记手续。产权出质的，需要到有关部门办理登记手续。o（5）留置，是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照合）留置，是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照合同的约定的期限履行债务时，债权人有权依法留置财产，以该财产折价或者同的约定的期限履行债务时，债权人有权依法留置财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款而优先受偿。留置只能发生在特定的合同关系中，以拍卖、变卖该动产的价款

56、而优先受偿。留置只能发生在特定的合同关系中，如保管合同、运输合同、加工承揽合同。如保管合同、运输合同、加工承揽合同。第四节 合同的变更和转让o一、合同的变更一、合同的变更o我国合同法上的合同变更是指狭义上的合同变更，我国合同法上的合同变更是指狭义上的合同变更，仅指合同内容上的变化，而非合同主体的变更。合仅指合同内容上的变化，而非合同主体的变更。合同内容的变更通常包括：同内容的变更通常包括：1、标的物数量的增减；、标的物数量的增减；2、标的物品质的改变；、标的物品质的改变；3、价款或者酬金的增减；、价款或者酬金的增减；4、履行期限和履行地点的变更；、履行期限和履行地点的变更；5、履行方式的、履行

57、方式的改变；改变；6、结算方式的改变；、结算方式的改变；7、所附条件的增加、所附条件的增加或减去；或减去；8、担保的设定或者消失；、担保的设定或者消失；9、利息的变、利息的变化等。化等。二、合同的转让o第七十九条债权人可以将合同的权利全部第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：的除外：o（一）根据合同性质不得转让；（一）根据合同性质不得转让；o（二）按照当事人约定不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；o（三）依照法律规定不得转让。（三）依照法律规定不得转让。一、债权让与o 第八十条债权人转让权利的，应当第八十条债

58、权人转让权利的，应当通知通知债务人。未经通债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。知，该转让对债务人不发生效力。o债权人转让权利的通知债权人转让权利的通知不得撤销不得撤销，但经受让人同意的除外。，但经受让人同意的除外。o第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。o第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。人的抗辩，可以向受让人主张。o第八十三条债务人接到债权转让通知时，

59、债务人对让与第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。到期的，债务人可以向受让人主张抵销。二、债务承担o 第八十四条债务人将合同的义务全部或者部第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，分转移给第三人的，应当经债权人同意应当经债权人同意。o第八十五条债务人转移义务的，新债务人可第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。以主张原债务人对债权人的抗辩。o第八十六条债务人转移义务的，新债务人应第八十六条债务人转移

60、义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。原债务人自身的除外。o第八十七条法律、行政法规规定转让权利或第八十七条法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。规定。第五节 合同的解除和合同的终止o一、合同的解除一、合同的解除o是指合同有效成立之后，没有履行或者没有是指合同有效成立之后，没有履行或者没有依约履行之前，当事人双方通过协议或者一依约履行之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或者法定解除权的方式，使当事方行使约定或者法定解除权