举证妨碍在职业病工伤保险纠纷案中的适用

1、举证阻碍在职业病工伤保险纠纷案中的适用【案情回放】王某系某煤业公司职工，从事掘进工作。2002年10月，王某退休。2009年3月，经煤业公司组织职业健康检查，王某被诊断为尘肺。此前，该煤业公司未组织王某进行任何职业健康检查。2006年8月至2009年1月王某因病多次住院，分别被诊断为慢性支气管炎急发、肺气肿、慢性胃炎等。2009年11月，王某因患尘肺病被重庆市永川区劳动和社会保障局认定为工伤。2010年1月，王某经永川区劳动鉴定委员会鉴定为伤残四级，部分护理程度依靠，王某遂申请劳动仲裁，要求煤业公司支付医药费、护理费等。永川劳动争议仲裁委裁决：驳回仲裁申请。王某遂起诉至法院要求煤业公司支付20

2、02年10月至2009年12月的护理费。一审法院认为：王某并未举证证明2002年10月至2009年12月期间患有职业病，并需要护理依靠，故不予支持原告的诉讼恳求，遂判决：驳回原告的诉讼恳求。王某不服一审判决，向重庆市第五中级人民法院提起上诉。重庆五中院经审理认为，依据职业病防治法和卫生部职业病诊断与鉴定管理方法的规定，用人单位应组织职工进行在岗和离岗的职业健康检查，而煤业公司未组织王某进行在岗和离岗职业健康检查，导致不能确定其患尘肺病和需要护理依靠的精确时间，且煤业公司系王某最后一个用人单位，则煤业公司应担当相应的不利后果，推定王某的主张成立。2011年3月22日，重庆五中院判决某煤业公司给付

3、王某2002年10月至2009年12月的护理费33600元。【各方观点】实践中，用人单位由于各种缘由，未组织职工进行离岗职业健康检查的情况比较常见。对于职工离岗后，被诊断为职业病并享受工伤保险待遇，职工又向用人单位主张离岗至享受工伤保险待遇期间的工伤保险待遇的，人民法院是否应当支持，各方有不同观点：王某：煤业公司作为用人单位，未组织职工进行在岗和离岗的职业健康检查。实际上，王某自从2002年10月退休离岗之时就已经患上职业病，并需要护理，系煤业公司未组织在岗和离岗的职业健康检查，导致其离岗后一段时期内未享受护理费的工伤保险待遇。故煤业公司应当担当王某2002年10月至2009年12月期间的护理

4、费。煤业公司：2010年1月，王某经重庆市永川区劳动鉴定委员会鉴定为伤残四级，部分护理程度依靠，依据工伤保险条例的规定，此后王某的护理费由工伤保险基金按月支付，此前王某不应当享受护理费，煤业公司不应当担当王某2002年10月至2009年12月的护理费。部分职工：用人单位由于管理不规范，追求经济利益，躲避法律责任等缘由，不组织职工进行上岗、在岗和离岗的职业健康检查的情形十分普遍。该情形的普遍存在严峻损害了职工的身体健康和经济利益，劳动行政机关等相关职能部门应当高度重视，实行切实措施惩戒有关单位，保障职工权益。有关学者：组织上岗、在岗和离岗的职业病健康检查系用人单位应当担当的法定义务，用人单位未组

5、织离岗职业健康检查的问题相当普遍，这些问题的凸显，反映出对于职工职业健康的保护迫在眉睫。尤其是对于未组织离岗职业健康检查的用人单位，应当明确其未履行法定义务的法律责任，要求用人单位担当因此造成的不利后果，加重用人单位的违法成本，方能从源头上掌握和削减用人单位躲避法律责任的行为，切实保护职工权益。【法官回应】未组织离岗职业健康检查的用人单位应担当举证阻碍的责任1.用人单位负有组织离岗职业健康检查的法定义务依据中华人民共和国职业病防治法第三十二条规定，对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当依据国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果照实告知劳动者。

6、职业健康检查费用由用人单位担当。用人单位不得支配未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得支配有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。依据该规定，组织离岗时的职业健康检查是用人单位应当履行的义务，参加离岗时的职业健康检查系职工应享有的法定权利。同时，中华人民共和国卫生部职业病诊断与鉴定管理方法第十一条规定，申请职业病诊断时应当供应：（一）职业史、既往史；（二）职业健康监护档案复印件；（三）职业健康检查结果；（四）工作

7、场所历年职业病危害因素检测、评价资料；（五）诊断机构要求供应的其他必需的有关材料。用人单位和有关机构应当依据诊断机构的要求，照实供应必要的资料。该规定表明，劳动者不能单独申请职业病诊断，必须经用人单位组织，或有用人单位的支持和协作才能完成。可见，用人单位负有组织职工进行离岗的职业健康检查的义务，同时，职业病的诊断必须用人单位支持和协作方能完成。2.未组织离岗职业健康检查的用人单位在职业病工伤保险纠纷中构成举证阻碍目前，我国的民事诉讼证据制度已初步确立了举证阻碍规章。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不供应，如果对方当事人主张该证据的内

8、容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。上述规定系举证阻碍中的一种情形。实际上，司法实践中，举证阻碍的情形是多种多样的，举证阻碍是指对案件事实不负有举证责任的当事人，以有意或过失，使负有举证责任的当事人无法举证，导致待证事实无证据证明的行为。一般来看，举证阻碍应当包括如下要件：第一，当事人具有阻碍的行为，即当事人以乐观作为或消极不作为的方式，对他人的举证行为造成客观上的阻碍；其次，当事人具有过错，即当事人对于举证阻碍存在有意或者过失；第三，一般情况，举证阻碍系当事人在诉讼中实施的行为，但是，当事人在诉讼发生前，就具有证据保存的义务，则不必要将行为的发生时间限定于诉讼中；第四，讼争的事实真伪不明

9、，假设讼争事实以现有证据可以查实，并未陷入真伪不明的状态，那么举证阻碍则没有适用必要；第五，举证阻碍与讼争事实真伪不明存在因果关系。依据本案情况，用人单位在职工离岗时，未组织职业健康检查的行为已经构成了举证阻碍，理由在于，首先，用人单位由于未组织职工进行职业健康检查，职工又无法自行进行职业健康诊断，导致职工无法就其离职的职业健康状况进行举证，因此可以认定用人单位具有阻碍行为。其次，用人单位对于阻碍举证的行为具有有意或过失，由于组织职业健康检查系用人单位的法定义务，且并无证据表明用人单位未履行法定义务的缘由系不行抗力等因素，因此，可以认定用人单位存在有意或过失。再次，由于在诉讼发生前，即职工离岗

10、之时用人单位即负有组织职业健康检查的义务，因此，行为发生的时间不必限定于诉讼期间。第四，本案中，职工离岗时的职工健康状况，即是否患有职业病，是否需要护理依靠依据现有证据确实无法查实。最后，用人单位未组织离岗职业健康检查系导致职工离岗时的职业健康状况这一案件事实无法查清的根本缘由。3.用人单位应对举证阻碍行为担当相应的法律责任对于举证阻碍行为，要求当事人担当法律责任的理由主要在于：第一，举证阻碍的行为人违反了形成或保存证据的义务。行为人负有法定或者约定的，形成或保存证据义务之时，由于有意或者过失未存留证据的，系对法定义务或约定义务的违反，当然应当担当不利后果。其次，举证阻碍的行为人违反了诚恳信用

11、的原则。诚恳信用原则系民法的帝王条款，对于他人举证的阻碍系违反诚恳信用原则，滥用权利的行为，因该行为猎取的利益系不正当利益，不应当为行为人所享有。第三，举证阻碍的行为人违反了诉讼义务。法院审理纠纷的前提是查明事实，对于知悉纠纷事实的当事人，负有开示证据之义务，故举证阻碍行为对发现事实造成阻碍，同时也导致诉讼拖延等不利后果，因此系不当行为，应当由行为人担当不利后果。因此，举证阻碍的行为人应当担当因此导致的不利后果，担当举证阻碍的法律责任。依据关于民事诉讼证据的若干规定第七十五条的规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不供应，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成

12、立，从这一规定看，我国对于举证阻碍设定的法律后果系行为人担当推定主张成立的法律责任。就本案来看，用人单位并非持有职工离岗时职业健康检查状况的证据且无正当理由拒不供应，而系用人单位未组织职工进行离岗的职业健康检查，导致职工无法举证，则本案不能直接适用上述证据规章之规定，但可以类推适用推定主张成立这一法律责任，由用人单位担当相应的不利后果。且该用人单位又系该职工最后一个用人单位，职业病防治法第五十三条规定，劳动者被诊断患有职业病，但用人单位没有依法参加工伤社会保险的，其医疗和生活保障由最后的用人单位担当；最后的用人单位有证据证明该职业病是先前用人单位的职业病危害造成的，由先前的用人单位担当。因此，对于未组织离岗职业健康检查的用人单位，职工向其主张离岗至享受工伤保险待遇期间的工伤