第十章合同法律制度（分则）

1、第十章 合同法律制度（分则）本章考情分析在最近3年的考试中，本章平均分值为4分，2008年的分值为0分，这是CPA经济法考试的惟一一次例外。毫无疑问，本章在2009年的试题中肯定会“触底反弹”。考生应清楚的是，20012007年连续7年的综合题均有部分考点来自本章，2008年只是一次意外。其中，2001年（承揽合同）、2002年（借款合同）、2003年（技术合同）、2004年（建设工程合同）、2005年（融资租赁合同）、2006年（买卖合同、运输合同）、2007年（买卖合同、租赁合同）。在综合题中，考生注意两个结合：（1）合同法总则、分则的结合（2001年、2002年、2004年、2005年、

2、2006年、2007年）；（2）技术合同与知识产权法的结合（2003年）。2009年教材未进行重大调整。最近3年题型题量分析题型2006年2007年2008年单选题多选题判断题1题1分综合题4分6分合计1题4分2题7分0分第一节 转移财产权利的合同一、买卖合同1、所有权（2004年多选题）买卖合同标的物的所有权自标的物“交付时”转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的（所有权保留条款）除外。（P390）【解释1】（1）所有权：先看当事人的约定，未约定的，自交付时转移；（2）风险：标的物毁损、灭失的风险，交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担；（3）孳息：标的物在交付之前产生的孳息归出卖人所

3、有，交付之后产生的孶息归买受人所有。（P390）【例题1·判断题】在买卖合同中，标的物在交付之前产生的孳息归出卖人所有，交付之后产生的孶息归买受人所有。（ ）（2003年）答案【例题2·多选题】乙向甲购买10台新型计算机，双方订立了合同。下列关于该合同项下计算机所有权转移的表述中，正确的有（ ）。（2005年）A、如果双方没有特别约定，计算机的所有权自买卖合同生效时起转移B、如果双方没有特别约定，计算机的所有权自甲方交付时起转移C、如果双方没有特别约定，计算机的所有权自乙方付清全部价款时起转移D、如果双方约定，甲方先行交付计算机，在乙方付清全部价款之前，其所有权仍属于甲方，

4、该约定有效答案BD【解释2】标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。（P335）【例题1·单选题】某宾馆为了2008年8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，宾馆工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示同意。8月15日，宾馆按照约定向电视台支付了价款。根据合同法律制度的规定，摄像机所有权的转移时间为（ ）。A、8月7日 B、8月8日 C、8月9日 D、8月15日答案C解析（1）买卖合同标的物的所有权自交付时转移；（2）标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生

5、效的时间（8月9日）为交付时间。【例题2·多选题】2009年5月4日，易某将自家的耕牛租与刘某使用两个星期，5月10日，刘某提出要买下此耕牛，易某表示同意。双方商定价格为1000元，并约定一个月后交付款项。5月12日，该耕牛被雷劈死。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、该买卖合同的生效时间是5月10日B、该买卖合同中耕牛的交付时间是5月10日C、该耕牛意外灭失的风险由易某承担D、该耕牛意外灭失的风险由刘某承担答案ABD解析（1）标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间（5月10日）为交付时间（5月10日）；（2）标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前

6、由出卖人承担，交付之后（5月10日）由买受人（刘某）承担。2、风险承担（P390）（1）标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。（2）因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。（3）出卖人出卖交由承运人运输的“在途标的物”，毁损、灭失的风险自合同成立之日起由买受人承担。（4）当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。（2006年综合题、2007年综合题）（5）出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收

7、取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。（6）出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。（7）因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。（8）标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。【例题·多选题】根据合同法律制度的规定，下列各项中，买卖合同的出卖人应承担标的物毁损、灭失的风险的有（ ）。A、合同约定卖方代办托运，出卖人已将标的物发运，即将到达约定的交

8、付地点B、买受人下落不明，出卖人已将标的物提存C、标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒收货物D、合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍未前往提货答案AC解析（1）选项A：货物“即将到达约定的交付地点”，说明双方明确约定了交付地点，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担；（2）选项B：出卖人将标的物提存后，由债权人（买受人）承担标的物毁损、灭失的风险；（3）选项C：标的物质量不符合约定时，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担；（4）选项D：因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当

9、自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。3、检验期间（P391）（1）当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。（2）当事人没有约定检验期间的，买受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定；但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用2年的规定。【例题·单选题】甲企业向乙企业购买一台大型设备，由于疏忽在合同中未规定检验期间。设备运回后，甲企业组织人员进行检验，未发现质量有问题，于是投入使用。第三年，设备出现故障，经反复

10、查找，发现设备关键部位存在质量瑕疵。按照该设备的说明书，其质量保证期为五年。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、买受人在合理期限内未通知出卖人标的物质量不合格，故标的物质量应视为合格B、买受人在收到标的物之日起2年内未通知出卖人标的物有瑕疵，故标的物质量应视为合格C、该设备有质量保证期5年的规定，故出卖人仍应承担责任D、双方未约定质量检验期限，都存在过错，应分担责任答案C4、交货地点（P389）当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照合同法有关规定（双方可以协议补充；不能协议补充的，可以按照合同的有关条款或者交易习惯确定）仍不能确定的：（1）标的物需要运输的，出卖人应当将

11、标的物交付给第一承运人以运交给买受人。（2006年综合题、2007年综合题）（2）标的物不需要运输，出卖人和买受人在订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在“出卖人”订立合同时的营业地交付标的物。5、买卖合同的解除（P391）（1）标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值明显受损害的，当事人可以就数物解除合同。（2007年综合题）（2）分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的20的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，双方应当互相返还财

12、产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。（2007年综合题）【例题·判断题】2007年5月1日，甲到某商场购买一台价值为20000元的冰箱，双方约定采取分期付款的方式；5月1日由甲先支付6000元并提货，6月1日再付6000元，其余8000元在7月10前付清。6月1日，甲未按期支付6000元价款。此时，该商场有权要求解除合同，并可以要求甲支付使用费。（ ）答案6、试用买卖（P392）（1）试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。（2）买受人已无保留地支付部分或者全部价款的，视为购买。（3）买受人对标的物进行试用以外的行为（如出租、出售），视为同意购买。7、招

13、标投标（2008年新增）（P339）（1）招标公告属于要约邀请；（2）投标人投标属于要约；（3）招标人定标属于承诺；（4）中标人在接到中标通知后，在指定的期间、地点与招标人签订书面合同，买卖合同正式成立。二、赠与合同1、赠与合同的撤销（P393）（1）任意撤销赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不得撤销。（2）法定撤销受赠人有下列法定情形之一的，无论赠与财产的权利是否转移，赠与是否具有救灾、扶贫性质或者经过公证，赠与人均可以撤销赠与：严重侵害赠与人或其近亲属；对赠与人有扶养义务而不履行；不履行赠与合同约定的义务。

14、2、撤销权的时效（P393）（1）赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使；（2）赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，应当自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使。【例题1·多选题】甲曾表示将赠与乙5000元，且已实际交付乙2 000元，后乙在与甲之子丙的一次纠纷中，将丙殴成重伤。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、甲可以撤销对乙的赠与B、丙可以要求撤销其父对乙的赠与C、甲应在丙被殴伤6个月内行使撤销权D、甲有权要求乙返还已赠与的2000元答案AD解析（1）选项A：受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的，赠与人有权撤销赠与；（2）选项B：

15、赠与人的撤销权不能由其近亲属行使；（3）选项C：赠与人的撤销权应当自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使；（4）选项D：撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还赠与的财产。【例题2·多选题】甲欠乙20万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值15万元的住房1套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说：“反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。”二人遂订立赠与协议。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、乙对甲的行为可行使撤销权B、乙可主张甲与丙之间的赠与协议无效C、乙可代位行使甲的继承权D、在该住房权利转移之前，甲可主张撤销赠与答案ABD

16、解析（1）选项A：因债务人无偿转让财产对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院予以撤销；（2）选项B：甲、丙恶意串通损害第三人利益，该合同为无效合同；（3）选项C：因继承关系产生的给付请求权为专属于债务人自身的债权，债权人不能行使代位权；（4）选项D：在赠与财产的权利转移之前，赠与人可以撤销赠与。三、借款合同（2002年综合题）1、借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以（2000年多选题、2003年多选题）：（P394）（1）停止发放借款；（2）提前收回借款；（3）解除合同。【例题·多选题】甲公司向乙银行借款1000万元，甲公司未按约定的借款用途使用借款。根据合同法律制度

17、的规定，乙银行可以采取的措施有（ ）。（2003年）A、停止发放借款B、提前收回借款C、解除借款合同D、按已确定的借款利息双倍收取罚息答案ABC解析选项D属于企业逾期归还银行贷款的措施。2、在借款合同中，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。（P394）3、利息的支付方式（P394）（1）借款期限不满1年的，应当在返还借款时一并支付；（2）借款期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。【相关链接】在租赁合同中，租金的支付期限未约定时，界定原则与借款合同相同。4、借款期限（P394）对借款期限没

18、有约定或者约定不明确，根据合同法的有关规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。5、提前偿还（2005年单选题）（P394）借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照“实际”借款的期间计算利息。【相关链接】在仓储合同中，仓单持有人提前提取仓储物的，不减收仓储费。【例题·单选题】根据合同法律制度的规定，借款人提前偿还贷款的，除当事人另有约定外，计算利息的方法是（ ）。（2005年）A、按照借款合同约定的期间计算B、按照借款合同约定的期间计算，实际借款期间小于1年的，按1年计算C、按照实际借款的期间计算D、按照实际借款的期间计算，但是借款人应

19、当承担相应的违约责任答案C6、自然人之间的借款合同（P394）（1）自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。（2）自然人之间的借款合同约定了偿还期限而借款人不按期偿还，或者未约定偿还期限但经出借人催告后借款人仍不偿还的，出借人可以要求借款人偿付逾期利息。（3）自然人之间的借款合同约定支付利息的，不得超过银行同期贷款利率的4倍。超过时，超过部分无效。【例题·多选题】自然人甲与自然人乙书面约定甲向乙借款5万元，双方未约定利息，也未约定还款期限。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、借款合同自乙向甲提供借款时生效B、甲可以随时返还C、乙可以

20、要求甲按银行同期贷款利率支付利息D、经乙催告，甲仍不还款，乙有权主张逾期利息答案ABD解析（1）选项A：自然人之间的借款合同为实践合同，自出借人提供借款时生效；（2）选项B：对借款期限没有约定或者约定不明确，借款人可以随时返还；出借人可以催告借款人在合理期限内返还；（3）选项C：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息；（4）选项D：自然人之间的借款合同约定了偿还期限而借款人不按期偿还，或者未约定偿还期限但经出借人催告后借款人仍不偿还的，出借人可以要求借款人偿付逾期利息。四、租赁合同1、租赁合同的期限（P395）租赁合同的期限超过20年的，超过部分无效。租赁期间届

21、满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起仍不得超过20年。【相关链接1】定金数额不得超过主合同标的额的20，超过主合同标的额20的部分，人民法院不予支持。【相关链接2】自然人之间的借款合同约定支付利息的，不得超过银行同期贷款利率的4倍。超过时，超过部分无效。2、不定期租赁（P395）（1）租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。（2）当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，视为不定期租赁。（3）租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。【解释】对于不

22、定期租赁，“出租人或者承租人”均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。【例题·单选题】根据合同法的规定，下列情形中的租赁合同，属于定期租赁合同的是（ ）。A、甲将1台机器租赁给乙，双方订有书面合同，租赁期限约定为20年B、甲乙签订租赁合同，未约定租赁期限，且不能通过补充协议或根据合同条款、交易习惯确定租赁期限C、甲乙订立口头租赁合同，租赁期限为1年D、甲将一私房出租给乙，租赁期限为3年，现租期已届满，甲未收回房屋，乙继续居住并交纳房租答案A解析（1）选项B：当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，视为不定期租赁；（2）选项C：

23、租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁；（3）选项D：租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。3、转租（P395）承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。4、租金的支付期限（P395）对租金的支付期限未确定的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，可以根据合同的有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，适用以下规则：（1）租赁期限不满1年的，应当在租赁期限届满时支

24、付；（2）租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期限届满时支付。5、买卖不破租赁（2003年单选题、2005年单选题）（P396）（1）租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，即“买卖不破租赁”。【解释】所有的所有权让与均不破租赁，并非局限于买卖。（2）出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有在同等条件下优先购买的权利。【解释】只有在房屋租赁中才有优先购买权，对于其他标的的租赁，并不适用优先购买权。【相关链接】（1）先出租后抵押的，租赁合同优先；（2）先抵押后出租的，抵押权优先。【例题1·单选题】甲与乙

25、订立租赁合同，将自己所有的一栋房屋租赁给乙使用。租赁期间，甲在征得乙同意后，将房屋卖给丙，并转移了所有权。下列有关该租赁合同效力的表述中，正确的是（ ）。（2005年）A、租赁合同在乙和丙之间继续有效B、租赁合同自动解除C、租赁合同自动解除，但是甲应当对乙承担违约责任D、租赁合同自动解除，但是丙应当另行与乙订立租赁合同答案A【例题2·多选题】甲将自己的房屋出租给乙，租期为2年，在租赁期间，甲又与丙签订了房屋买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、甲与丙签订的买卖合同无效，因为甲未取得乙的同意B、甲应当提前通知乙房屋将要出售C、乙在同等条件下有权优先于丙购买该

26、房屋D、如丙购买了房屋，则丙有权决定甲、乙之间的原房屋租赁合同是否继续执行答案BC解析（1）出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内“通知”承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利；（2）租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。五、融资租赁合同（2005年综合题）1、融资租赁关系（P396）（1）三方当事人：出租人、承租人、出卖人（2）两个合同：融资租赁合同、买卖合同2、在融资租赁合同中，承租人解除合同的权利应受到一定限制。在合同的有效期内，无正当、充分的理由不得解除合同。3、出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。4、出租

27、人享有租赁物的所有权；承租人破产的，租赁物不属于破产财产。5、在融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人对第三人不承担赔偿责任。6、承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租赁物。7、在融资租赁合同中，出租人和承租人对租赁期间届满租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照合同法有关规定仍不能确定的，租赁物的所有权归“出租人”。【例题1·判断题】在融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，由出租人对第三人承担赔偿责任。（ ）答案×【例题2

28、3;多选题】甲、乙签订融资租赁合同，甲为出租人，乙为承租人。甲根据乙的选择，向丙购买了1台大型设备，出租给乙使用。乙在该设备安装完毕后，发现不能正常运行。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、乙可以基于设备质量瑕疵而直接向丙索赔B、甲不对乙承担违约责任C、乙应当按照约定支付租金D、租赁期满后由乙取得该设备的所有权答案ABC解析（1）选项A：出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助；（2）选项B：租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预

29、选择租赁物的除外；（3）选项C：承租人应当按照约定支付租金；（4）选项D：出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照合同法的规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。第二节 交付工作成果的合同一、承揽合同1、第三人（P397）（1）承揽人将其承揽的“主要工作”交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人可以解除合同。（2）承揽人可以将其承揽的“辅助工作”交由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人负责。【解释】（1）主要工作：同意；（2）辅助工作：可以不经同意。2、留置权定作人未向承揽人支付报酬或者材

30、料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权。3、随时解除（P398）定作人可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失。（2001年综合题、2007年判断题）【单方解除权】（1）在承揽合同中，“定作人”可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失；（2）在货运合同中，在承运人将货物交付收货人之前，“托运人”可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失；（3）在委托合同中，“委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。二、建设工

31、程合同1、合同的效力（P398）（1）当事人就同一建设合同另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以“备案的中标合同”作为结算工程价款的根据。（2）无效合同的界定承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标的。【解释】承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，不按无效合同处理。（3）无效合同的处理合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的：修复后的建设工程经竣工验

32、收合格，发包人可以请求承包人承担修复费用；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人无权请求支付工程价款。2、分包、转包（P399）经发包人同意，总承包人可以将自己承包的“部分工作”交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担“连带责任”。【相关链接】在承揽合同中，承揽人经定作人同意，将其承揽的主要工作交由第三人完成的，由承揽人（就第三人完成的工作成果）向定作人负责。3、承包人为建设工程的垫资（2005年判断题）（P399）（1）当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人可以请求按照约定返还垫资及利息；但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的部分除外。（2）当事人对垫资没有约定的，按

33、照工程欠款处理；当事人对垫资利息没有约定，承包人无权请求支付利息。【相关链接】工程欠款的利息，当事人有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照同期贷款利率计息。（P399）【例题】建设工程合同的承包人为建设工程垫资的，如果当事人之间对垫资利息没有约定，承包人有权请求发包人按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息。（ ）（2005年）答案×表101垫资工程欠款未约定的不支付利息按照同期贷款利率计息有约定的按照约定，但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的部分除外按照约定4、承包人的优先受偿权（2004年综合题）（P401）（1）优先受偿权的含义发包人未按照约定支付工程价款的，承包人

34、可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建筑工程的价款享有优先受偿权。（2）享有优先权的工程价款的范围建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报酬、材料款等“实际支出的费用”，不包括承包人因发包人违约造成的损失。（3）承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。（4）优先受偿权的行使期限为6个月，自建设工程竣工之日起（或者建设工程合同约定的竣工之日起）计算。第三节 提供劳务的合同一、运输合同（P403）1、承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任；但承运人能够证明货物的毁损、灭失是因不可抗力

35、、托运人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。（2006年综合题）2、货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已经收取运费的，托运人可以要求返还。（2006年综合题）3、收货人在约定的期限或者合理期限内对货物的数量、毁损等未提出异议的，视为承运人已经按照运输单证的记载交付货物的“初步证据”，但以后收货人有证据证明货物的毁损、灭失发生在运输过程中，仍可以向承运人索赔（判断题）。（P404）4、赔偿额的计算（P404）货物毁损、灭失的赔偿额，当事人没有约定或者约定不明确，根据合同法的有关规定仍不能确定的，按照“交付时”货物“到达地”的市场价格计算（单选题）。【相关链接】买

36、卖合同的价款约定不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格确定。【例题·单选题】根据合同法律制度的规定，在运输合同中，对货物毁损、灭失的赔偿额，当事人没有约定的，计算赔偿额的具体原则是（ ）。A、签订运输合同时签订地的市场价格B、签订运输合同时发货人所在地的市场价格C、签订运输合同时承运人所在地的市场价格D、交付时货物到达地的市场价格答案D二、保管合同和仓储合同1、消费保管（保管物为可替代物）（P406）保管合同成立后，原物及其孳息归保管人所有，保管人可以使用保管物，并承担保管物的灭失风险。2、仓储合同（P406）储存期间届满，仓单持有人逾期提取的，应当加收仓储费；提前提取的，“不减收

37、”仓储费。三、委托合同【解释】委托和代理的区别：（1）代理关系是三方关系（被代理人、代理人和第三人），委托合同是双方关系（委托人和受托人）；（2）代理属于对外关系，委托是委托人和受托人的内部关系（即使在委托代理中，委托合同关系也仅限于被代理人和代理人之间，不涉及第三人）；（3）代理包括委托代理、法定代理和指定代理，委托合同仅仅是委托代理的基础关系。1、隐名代理（P407）受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同（1）第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的：该合同直接约束委托人和第三人（2）第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的：披露义务受托人因第

38、三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人如果知道该委托人存在，就不会与受托人订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。【例题·单选题】甲委托乙购买一套机械设备，但要求以乙的名义签订合同，乙同意，遂与丙签订了设备购买合同。后由于甲的原因，乙不能按时向丙支付设备款。在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备后，关于丙的权利，根据合同法的规定，下列选项中，正确的是（ ）。A、只能要求甲支付B、

39、只能要求乙支付C、可选择要求甲或乙支付D、可要求甲和乙承担连带责任答案C2、损失赔偿（P408）（1）有偿的委托合同，因受托人的“过错”给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。（2）无偿的委托合同，因受托人的“故意或重大过失”给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。3、委托合同的随时解除“委托人或者受托人”可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。【例题·多选题】甲工厂委托乙公司购买一批货物，乙公司不收取报酬。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。A、乙公司有权请求甲工厂偿还为处理委托事务所支付的必要费用，但

40、乙公司无权要求给付该必要费用的利息B、乙公司经甲工厂同意，转委托第三人处理委托事务的，乙公司仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任C、乙公司因过错给甲工厂造成损失，甲工厂可以要求赔偿损失D、甲工厂、乙公司可以随时解除双方之间的委托合同关系答案BD解析（1）选项A：受托人为处理委托事务垫付必要费用的，委托人应当偿还该费用“及其利息”；（2）选项B：转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任；（3）选项C：无偿的委托合同，因受托人的“故意或重大过失”给委托人造成损失的，委托人可要求赔偿损失；（4）选项D：委托人或者受托人可以随时解除委托

41、合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于当事人的事由外，应当赔偿损失。四、行纪合同（P408）1、行纪人以高于委托人指定的价格卖出商品的，如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确，依照合同法仍不能确定的，该利益属于“委托人”。2、在行纪合同中，行纪人卖出或者买入市场定价的商品，除委托人有相反的意思表示外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。此时，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬。（P409）【解释】代理他人与自己进行民事活动的，属于代理权滥用。【例题·多选题】甲将自己的一块手表委托乙拍卖行以200元价格出卖。乙经与丙协商，最后以250元成交。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正

42、确的是（ ）。A、甲只能取得200元的利益B、甲可以取得250元的利益C、乙的行为属于违反合同义务的行为D、乙可以按照约定增加报酬答案BD3、行纪人应当“以自己的名义”与第三人订立合同，因此，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。（P409）【解释】（1）“代理制度”中的代理人必须以“被代理人”的名义与第三人订立合同；（2）“行纪合同”中的行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同；（3）“委托合同”中的受托人可以“委托人”的名义，也可以“自己”的名义与第三人订立合同，但如果以自己的名义与第三人订立合同，则负有披露义务。4、委托人逾期不支付报酬的，行纪人对委托物享有留置权，但当事人另有约定的除

43、外。（P409）【解释1】在“承揽合同、运输合同、保管合同、仓储合同、行纪合同”中可以产生留置权。【解释2】根据物权法的规定，留置权的适用范围不再局限于特定的合同关系，其他的债权债务关系，如不当得利、无因管理等法律关系也可以产生留置权。【例题·多选题】下列合同中，一方当事人不履行支付价款或者报酬义务时，另一方可依法行使留置权的有（ ）。（2005年）A、保管合同B、建设工程合同C、货物运输合同D、行纪合同答案ACD第四节 技术合同一、技术合同的无效与可撤销1、无效合同的界定（2005年多选题）（P409）（1）不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同，经法人授权或者认可的，视为法人

44、订立的合同，由法人承担责任；未经法人授权或者认可的，由该科研组织成员共同承担责任。（P409）（2）生产产品或者提供服务依法应当经过但未经过有关部门审批或者取得行政许可的，不影响当事人订立的相关技术合同的效力。当事人对办理审批或者行政许可义务没有约定的，由“实施技术”的一方负责办理。（P410）（3）当事人一方采取欺诈手段，就其现有技术成果作为研究开发标的与他人订立委托开发合同收取研究开发费用的，受损害方有权请求人民法院变更或者撤销合同。（P410）【例题·多选题】根据有关规定，技术合同有下列情形时，导致技术合同无效的有（ ）。（2005年）A、技术提供方限制技术接受方从其他来源获得

45、与技术提供方类似技术的B、法人内部从事技术开发的课题组未经法人授权或者认可，与他人订立技术合同的C、技术接受方生产产品应当取得行政许可而未取得的D、技术提供方限制技术接受方在合同标的技术基础上进行新的研究开发的答案AD解析（1）选项B：法人内部从事技术开发的课题组未经法人授权或者认可，与他人订立的技术合同，合同有效：经法人认可的，由法人承担责任；未经法人认可的，由课题组承担责任；（2）选项C：生产产品或者提供服务依法应当经过但未经过有关部门审批或者取得行政许可的，不影响当事人订立的相关技术合同的效力。2、合同无效的处理（P410）（1）技术合同被确认无效后，因履行合同所完成的新技术成果的权利归

46、属和利益分享，当事人不能重新协议确定的，由“完成技术成果的一方”享有。（2）侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。不论使用人是否继续使用，均应向权利人支付已使用期间的使用费。使用人已经向无效合同的让与人支付的使用费，应当由让与人负责返还。但双方恶意串通的，属于共同侵权，侵权人应当承担连带赔偿责任，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。（P410）二、技术合同价款的支付方式（2002年多选题）（P411）1、一次总算、一次总付；2、一次总算、分期支付；3、提成支付；4

47、、提成支付附加预付入门费。三、技术合同的法定解除（P411）1、技术合同的一方当事人延迟履行主要义务，经催告后在30日内仍未履行，对方当事人有权主张解除合同。2、当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过30日的，在该履行期限届满后方可有权提出解除合同的主张。四、技术成果的权属（P411）1、当事人对技术成果的“权属”（所有权）约定比例的，视为共同所有。2、当事人对技术成果的“使用权”约定的比例，可以视为当事人对实施该项技术成果所获收益的分配比例。五、职务技术成果1、职务技术成果的界定（P412）（1）履行法人的岗位职责或者承担法人交付的技术开发任务完成的技术成果；（2）离职后“1年内”继续从

48、事与其原岗位职责或者原单位交付的技术开发任务有关的技术开发工作而完成的技术成果；（3）主要利用法人的物质技术条件完成的技术成果。【解释】（1）对利用法人提供的物质技术条件，约定返还资金或者缴纳使用费的，不属于职务技术成果；（2）在技术成果“完成后”利用法人的物质技术条件进行验证、测试的，不属于职务技术成果。（P412）2、职务技术成果的权利归属（P412）（1）职务技术成果的“使用权、转让权”属于法人，法人可以就该项技术成果订立技术合同。（2）法人订立技术合同转让职务技术成果时，“完成人”享有以同等条件优先受让的权利。六、技术开发合同1、委托开发（P412）（1）委托开发完成的发明创造，除当事

49、人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人。（2）研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。（3）研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权。【例题·多选题】甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同，约定由刘某为甲研究所开发一套软件。3个月后，刘某按约定交付了技术成果，甲研究所未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属，双方发生争执。根据合同法的规定，下列选项中，正确的是（ ）。A、申请专利的权利属于刘某，但刘某无权获得报酬B、申请专利的权利属于刘某，且刘某有权获得约定的报酬C、如果刘某转让专利申请权，甲研究所享有以同等条件优先受让的权利D、如果刘某取得专利权，

50、甲研究所可以免费实施该专利答案BCD2、合作开发（P413）（1）合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。（2）当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利。（3）当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利。（4）当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。3、委托开发或者合作开发完成的“技术秘密”（P413）（1）技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。（2）当事人没有约定或者约定不明确，按照合同法的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以“普通使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，并“独占”由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可”的方式许可他人使用技