第五章 当事人和诉讼代理人

1、第五章当事人和诉讼代理人第五章当事人和诉讼代理人l第一节当事人概述一、当事人的概念一、当事人的概念l（一）利害关系当事人l 是指因民事上的权利义务关系发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判拘束的直接利害关系人。l （二）权利保护当事人l 是指因民事权利义务发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，旨在保护民事权益，并能引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的人。（三）程序当事人（三）程序当事人l l程序意义上的当事人，是指以自己的名义起诉，要求法院保护其民事权利或法律关系的人及其相对方。当事人的构成要件：当事人的构成要件：l1、必须以自己的名义起诉或应诉，进行诉讼活动；l 2、必须是向法院请求解决民

2、事纠纷或保护保护民事权益的人及其相对方；l3、必须在诉状中明确表示的，而不问其是否是争讼的民事实体法律关系主体。二、民事诉讼当事人的概念二、民事诉讼当事人的概念l民事诉讼的当事人，是指以自己的名义，就特定的民事争议请求法院行使民事审判权的人及其相对方。l提起诉讼的人即原告l被诉的人即被告第二节第二节 当事人的认定当事人的认定l一、当事人认定的概念和意义l 当事人的认定是指在一个具体的诉讼案件当中，决定实际上由何人担任诉讼上的当事人。二、有关当事人认定的理论学说二、有关当事人认定的理论学说l （一）传统礼仪关系人学说l （二）权利保护说三、我国民事诉讼法对当事人的认定三、我国民事诉讼法对当事人的

3、认定l（一）我国民事诉讼法对当事人认定采用的是传统的利益关系当事人说l（二）最高院对我国司法实践中当事人较难认定的情况作出了相关规定（共10类：P74)四、正当当事人（当事人适格）四、正当当事人（当事人适格）l（一）当事人适格的概念和功能l1、当事人适格，也称正当当事人，是指就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或者被告，因而受本案判决拘束的当事人。l 以自己的名义作为当事人并受本案判决拘束的权能，称为诉讼实施权。l2、功能：l（1）防止滥用诉权，排除不适当的当事人l（2）在多数人场合具有节约诉讼资源的功能l（3）实现当事人制度设计的合理性l（二）正当当事人理论（了解）（三）、诉讼担当（三）

4、、诉讼担当l1、概念是指本来不是民事权利或者法律关系主体的第三人，因对他人的权利或者法律关系有管理权，而以当事人的地位，就该法律关系所产生的纠纷行使诉讼实施权，所受判决的效力及于原民事法律关系主体。l2、诉讼担当的分类l（1）基于身份权而引起的诉讼担当l（2）基于财产管理权，为维护财产所有人或财产经营人的民事权益而进行诉讼担当3、诉讼担当的类形：l（1）公民死亡后，仍然享有人格权，由其继承人担当诉讼；l（2）公民死亡后，其著作权等知识产权中的人身权受到侵犯，由继承人担当诉讼；l （3）侵犯胎儿继承权的，胎儿的母亲有诉讼实施权；l （4）宣告失踪、死亡案件，认定公民无行为能力、限制行为能力案件；

5、l （5）破产管理人对破产财产有管理权和诉讼实施权；l（6）代位权诉讼中，债权人对债务人对第三人享有的债权有诉讼实施权。（四）非正当当事人及其更换（四）非正当当事人及其更换l1、概念：非正当当事人，即当事人适格有欠缺的当事人。l2、非正当当事人的更换，是指在诉讼中，因法律的规定或基于当事人的意思，原诉讼当事人被更换或变动为新的当事人的一种诉讼现象。l 3、当事人更换的种类l（1）法定的当事人更换l（2）任意的当事人更换4 4、法定的当事人的更换、法定的当事人的更换l是指在诉讼中出现某种情况，根据法律规定所发生的当事人变动。l（1）当事人死亡的，由其继承人或遗产管理人等作为当事人继续诉讼；l（2

6、）法人或非法人组织合并或者分立的，由合并或分立后的法人、组织继续诉讼。l（3）法人终止的，由其财产管理人作为当事人继续诉讼。5 5、任意的当事人更换、任意的当事人更换l是指在诉讼进行中，将原本不适格的当事人，更换为适格的当事人。l原告不适格的，法院应当通知更换原告。原告不愿退出诉讼的，裁定驳回起诉；符合条件的原告不愿参加诉讼的，终结案件审理。被告不适格的，法院要求原告变更被告，如果不予变更的，驳回起诉；原告将不适格被告更换为适格被告的，诉讼则重新进行，此前所进行的诉讼行为对更换后的被告不发生法律效力。第三节当事人主体资格第三节当事人主体资格l一、当事人能力l当事人能力，也称为当事人的诉讼权利能

7、力，是指能够成为一般民事诉讼当事人所必须的能力或资格。二、当事人能力与民事权利能力二、当事人能力与民事权利能力 的关系：的关系：l（一）二者之间的联系在于，一般情况下有民事权利能力人就有当事人能力。（二）当事人能力与民事权利能力（二）当事人能力与民事权利能力的分离的分离l（1）自然人。胎儿与死者具有一定的民事权利能力，但不具有当事人能力；l（2）法人的民事权利能力受到经营范围的限制，但具有完全的当事人能力；l（3）其他组织（非法人团体）没有民事权利能力，但也具有诉讼权利能力。l其他组织是指依法成立，有一定的组织机构其他组织是指依法成立，有一定的组织机构和财产，但不具有法人资格的组织。和财产，但

8、不具有法人资格的组织。三、当事人的诉讼能力三、当事人的诉讼能力l诉讼能力，又称为诉讼行为能力，是指当事人能够通过自己的行为亲自行使诉讼权利和履行诉讼义务的能力。l有完全民事行为能力的人才具有诉讼行为能力。(P85)四四 诉讼辅佐人诉讼辅佐人l(一)、诉讼辅佐人的概念和地位l 诉讼辅佐人是指陪着当事人、法定诉讼代理人、或委托代理人在辩论期日出庭，起补充他们陈述作用的人。l( (二）法律规定：二）法律规定： 最高人民法院关于民事诉讼证据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定的若干规定第第6161条规定：条规定：“当事人可以向人民法院当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专

9、申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明。门性问题进行说明。”l 修订后修订后民事诉讼法民事诉讼法第七十九条：“当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。” 第四节诉讼代理人第四节诉讼代理人l一、诉讼代理人概述l（一）概念：诉讼代理人，是指依照代理权，以当事人的名义代理实施或接受诉讼行为，从而维护该当事人利益的诉讼参与人。（二）诉讼代理人的特征：（二）诉讼代理人的特征：l1、诉讼代理人必须具有诉讼行为能力；l2、诉讼代理人以被代理人的名义进行诉讼；l3、诉讼代理人必须在代理权限范围内实施诉讼行为；l4、诉讼代理的法律后果由被

10、代理人承担；l5、禁止双方代理；二、法定诉讼代理人二、法定诉讼代理人l（一）概念和特征l1、概念：是指按照法律规定，代理无诉讼能力的当事人进行民事诉讼活动的人。l2、法定诉讼代理人的特点（1）代理权产生的基础特殊：基于法律的规定（2）代理对象特殊：无诉讼行为能力的人（3）代理人的范围特殊：对被代理人享有亲属权或者监护权（二）法定诉讼代理人的范围（二）法定诉讼代理人的范围l1、未成年人的监护人 （1）父母，（2）祖父母、外祖父母，（3）兄姐（4）关系密切的其他亲属、朋友愿承担监护责任，经未成年人父、母所在单位或者未成年人住所地的居委会或者村委会同意的。l2、精神病人的监护人l（1）配偶，（2）父

11、母，（3）成年子女，（4）其他近亲属，（5）关系密切的其他亲属、朋友愿承担监护责任，经精神病人所在单位或者精神病人住所地的居委会或者村委会同意的。（三）法定诉讼代理人的权限和诉讼地位（三）法定诉讼代理人的权限和诉讼地位l法定诉讼代理人在诉讼中处于与当事人类似的诉讼地位，享有当事人的权利义务。（四）法定诉讼代理人的取得和消灭（四）法定诉讼代理人的取得和消灭l1、法定诉讼代理权的取得和消灭完全取决于监护权是否存在。l2、消灭的类型l（1）无诉讼行为能力的人具备或者恢复了诉讼行为能力；l（2）根据收养关系或婚姻关系而产生的监护权，因这些关系的解除；l（3）法定诉讼代理人本人丧失诉讼行为能力；l（4）

12、被代理人或者代理人死亡；l（5）诉讼结束。三、委托诉讼代理人三、委托诉讼代理人l（一）概念和特点l1、概念：是指受当事人、法定代理人、诉讼代表人或法定代表人的授权委托，代为进行民事诉讼活动的人。l2、委托诉讼代理人主要有以下特点： l1、诉讼代理基于委托人的授权而产生；l2、诉讼代理事项和权限范围由委托人决定；l3、代理人和被代理人均有诉讼行为能力。（二）委托诉讼代理人的范围和人数（二）委托诉讼代理人的范围和人数l修订后民事诉讼法第58条：l当事人、法定代理人可以委托12人作为诉讼代理人。l 下列人员可以被委托为诉讼代理人：l （一）律师、基层法律服务工作者；l （二）当事人的近亲属或者工作人

13、员；l （三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。（三）委托诉讼代理人的权限（三）委托诉讼代理人的权限和诉讼地位和诉讼地位l1、委托诉讼代理人的代理权限取决于被代理人的授权。l2、代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。授权。l3、当事人委托诉讼代理人后，本人可以出庭参加诉讼，也可以不再出庭。l4、离婚案件诉讼当事人，除本人不能表达意志的外，虽委托了代理人，本人仍应当出庭。（四）委托诉讼代理权的取得、（四）委托诉讼代理权的取得、变更和消灭变更和消灭l1、委托他人代为

14、诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。l2、诉讼代理人的权限如果变更或者解除，当事人应当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。 l3、在诉讼存续期间，被代理人可以变更代理权，包括更换委托诉讼代理人，扩大或缩小授权范围。4、导致委托代理权消灭的原因有：、导致委托代理权消灭的原因有：l（1）、诉讼终结；l（2）、委托期限届满；l（3）、诉讼代理人丧失诉讼行为能力或死亡；l（4、被代理人死亡；l5、委托人解除委托或代理人辞却委托。（五）委托诉讼中的转委托（五）委托诉讼中的转委托l了解。相关法律条文相关法律条文l57 无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定

15、代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。 l58 当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：（一）律师、基层法律服务工作者；（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。l 相关法律条文相关法律条文l59 委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书，必须经中华人民共和国驻该国的使领馆证明；没有使领馆的，由