国贸16的订立与履行

1、国际贸易理论与实务第十六章第十六章 合同的订立与履行第一节国际贸易实务概述第二节合同的订立第三节合同的履行国际贸易理论与实务第十六章第一节国际贸易实务概述l 一、国际货物处于不同的特点或地区环节多、时间长、业务内容较为复杂、风险大影响因素多约束的法律及规章制度较多国际市场竞争更为激烈国际贸易理论与实务第十六章二、国际货物适用的法律与惯例国际条约或协定（InternationalTreatyorAgreement)。与货物关系最大的国际条约是国际货物销售合同公约国内法国际贸易惯例(Internationaltradepractice)国际贸易理论与实务第十六章国际货物销售合同公约CISG l 由

2、国际贸易法委员会主持制定的，1980年在维也纳举行的外交会议上获得通过。公约于1988日正式生效。1月1l CISG提供一个公平的和现代的统一销售合同的框架,这是所有的国际贸易支柱。CISG因此被认为是在国际贸易法律中一项的惯例l 截至2014年10月，核准和参加该公约的共有83个国际贸易理论与实务第十六章1986年12月11日中国 在提交核准书时，提出了两项保留意见：1.不同意扩大公约的适用范围，只同意公约适用于缔约国的当事人之间签订的合同。（故在中国，只是对其营业地分处不同缔约国的当事人之间的货物销售合同，才适用z公约） 。 2.不同意面以外的其他形式订立、修改和终止合同。该条2013年撤

3、回。2013年1月中国正式通知长，撤回对z国国际货物销售合同公约所作“不受公约第十一条及与第规定的约束”的，该撤回已2013年8月十一条内容有正式生效 。国际贸易理论与实务第十六章国际惯例在法律上没有明文规定但为国际普遍接受的通行做法。惯例应具备的三个基本条件l 必须是被一定范围内的复地采用或组织一贯地、经常地、反l 内容必须是明确而又肯定的l 必须是在一定范围内众所周知的，并认为具有普遍约束力的国际贸易理论与实务第十六章国际惯例的法律效力l 国际惯例的法律效力依赖于法律的规定，即当法律以明示或默示方式承认该惯例时，即可产生法律效力，或国际惯例与法律不抵触（即法律或参与或缔结的条约对某一事项无

4、具体规定时，惯例用以填补法律空缺，才可产生法律效力）以及不一国的公共利益时，在大多数，国际惯例可以产生法律效力。国际贸易理论与实务第十六章l 国际惯例与合同条款之间存在着解释与被解释、补充与被补充的关系。l 合同条款可以明示的接受、修改或排除一项国际惯例。二者发生时，以合同条款为准。l 当合同条款不明确或相互时，或合同未做规定时，国际惯例可以解释或补充合同条款之不足。国际贸易理论与实务第十六章国际贸易惯例本身不是法律，其适用是以当事人的意思自治为基础的，因此，国际贸易惯例对国际贸易双方当事人来说不具有强制性的约束力。但目前国际贸易惯例与国际公约在强制力上的区别已经逐渐淡化，采用国际贸易惯例已经

5、成为国际上的一种趋势。国际贸易理论与实务第十六章常用的国际惯例国际惯例与结算有跟单信用证统一惯例、托收统一规则、间偿付办法、合约保函统一规则与贸易术语有国际惯例国际贸易术语解释通则、1932年华沙牛津规则1932、正本1941年美国对外贸易定义修国际贸易理论与实务第十六章l 与海洋有国际惯例l 海牙规则、海牙-联运单证统一规则规则、汉堡规则、l 与货物销售有国际惯例国际货物销售合同公约z三、贸易的基本业务程序国际贸易理论与实务第十六章国际贸易理论与实务第十六章第二节合同的订立l 一、磋商（一）磋商的形式（二）磋商的内容（三）磋商的程序 发盘还盘接受国际贸易理论与实务第十六章（一）磋商的形式l

6、口头磋商磋商z国际贸易理论与实务第十六章口头磋商l 口头磋商是指在谈判桌上面对面的谈判，如参加会、洽谈、贸易小组出访、邀请客户谈生易等，另外，还包括双方通过长途进行的磋商。l 口头磋商可以根据进展情况及时调整策略，对谈判内容复杂、涉及问题多的return尤其适合。国际贸易理论与实务第十六章磋商磋商是指通过信件（letter）和数据电文（包括电报cable、电传telex、传真fax、电子zEDI、电子邮件等）通讯方式来洽谈。l 撰写外贸书信，表述可依目的不同而有所不同。本要求：简明、清晰、礼貌基国际贸易理论与实务第十六章l 通过计算机网络系统订立合同l 电子单、(EDI)：一种在公司、企业间传

7、输订等商业文件进行贸易的电子化。通过和海计算机通信网络，将贸易、保险、关等行业信息，用一种国际公认的标准格式，完成各有关部门或者公司、企业之间的理，实现以贸易为中心的全部过程。与处l 电子邮件()：其内容可以是文本文件，数据文件以及传真、语音和图像文件等return国际贸易理论与实务第十六章磋商的内容（二）磋商的内容，即合同的各项主要条z款，包括品名、品质、数量、包装、价格、装运、保险、支付以及商检、索赔、仲裁和不可抗力等。l 具体磋商时注意各条款之间保持内在的一致性，避免前后自相。l 企业一般都使用固定格式的合同，商检、索赔、仲裁、不可抗力等通常就合同当中，只要对方没有异议，就不必逐条协商，

8、可节省洽商时间和费用开支。 return国际贸易理论与实务第十六章磋商程序（三）还盘counter offerinquiry发盘offer接受acceptance国际贸易理论与实务第十六章1.®是准备或出售商品和服务的人向潜在者探询该商品和服务的成交条的供给者或件或的可能性的业务行为，它不具有法律上的约束力。国际贸易理论与实务第十六章主要是试探对方的诚意和了解其对z条件的意见，内容涉及价格、规格、品质、数量、包装、交货期以及索取样品、商品目录等，而多数是询问价格，所以也称询价。l 如果是新客户，则必然有建立贸易关系的愿望。国际贸易理论与实务第十六章既可由卖方也可由买方发出，它对人均无

9、法律约束力。z还可提出内容不肯定或附有保留条件的建议。z如提出价格时使用参考价（referenceprice）或价格倾向（price indication）；再如，“以我方最后确认为准”（subjecttoourfinalconfirmation）或“sale）等。先售”（subjecttoprior国际贸易理论与实务第十六章实例PLEASECABLE OFFERSOYBEAN OIL MOSTFAVOURABLEPRICE。).(请报豆油最zCAN SUPPLY SOYBEAN OIL PLEASE BID.(可供豆油请发盘)。z国际贸易理论与实务第十六章2.发盘（1）发盘的含义发盘，又称发

10、价，是指向另一方指出某项商品的的一方条件，并愿意按照这些条件达成交易，订立合同的行为。国际贸易理论与实务第十六章l 发盘可以是应对盘作出的答复，也可以在没有邀请的情况下直接发出。l 发盘多由卖方发出，称作售货发盘（sellingoffer），也可以由买方发出，称作购货发盘（buyingoffer）或（bid）。l 在发盘有效期内，发盘人不得任意撤销或修改其内容，一经对方接受，将受其约束，并承担按照发盘条件与对方订立合同的法律责任。国际贸易理论与实务第十六章l 完整准确地拟写发盘函，可以避免争议，缩短磋商时间，尽快达成协议。l 为了防止日后争议或敦促对下订单，发盘中应明示报价的有效期或其他约束条

11、件。国际贸易理论与实务第十六章发盘实例l OfferNW25KG0ct.,DONGBEIRICEFAQ2014CROP50MT,perbag,US$540MTCFRKOBEshipmentSightLC,Subjecttoyourreplyreachingherebythe16thl 报东北大米大路货2014年产50公吨，净重25公斤麻袋包装，每公吨540CFR神户10月份装运，即期信用证支付，限本月16日复至有效。国际贸易理论与实务第十六章l 英国某买方向我轻工业出口公司来电“拟购美加净牙膏大号1000罗请电告格最快交货期”，此来电属磋商的（）环节。国际贸易理论与实务第十六章(2)发盘的条件

12、A.发盘内容必须十分确定至少应包括下列三个基本要素：«标明商品的名称；«明示或默示地规定商品的数量或规定数量的方法；«明示或默示地规定商品的价格或规定确定价格的方法。国际贸易理论与实务第十六章我国外贸企业实践l 在对外发盘时，一般应明示或暗示地规定至少六项条件：货物的品质(包括品名)、数量、包装、价格、交货和支付条件。这六项作主要条件视l 这是为了防止误解和可能发生的争议，而无需借助于任何可能引起的补救措施。国际贸易理论与实务第十六章B.表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思例如：发盘人在其提出的订约建议中加注诸如“参考”、“发盘人的最后确认为准”或其他类似的保留条

13、件，这样的订约建议就不是发盘，而只是邀请对。国际贸易理论与实务第十六章C.向一个或一个以上特定的人提出公约第14条第1款的规定：“凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即发盘。”国际贸易理论与实务第十六章发盘应向一个或一个以上特定的人(specifics)提出对广大公众发出的商业题，各国法律规定不一：是否发盘的问英美法系的规定是在某些场合下也可视为发盘；大陆法的规定则与此相反，凡向公众发出的商业，不得视为发盘。国际贸易理论与实务第十六章公约对此问题持折衷态度，该公约第14条第2款规定：“非向一个或一个以上特定的

14、人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。”国际贸易理论与实务第十六章D.传达到受盘人l 发盘传达到受盘人是这样规定的。效。各国的法律和公约都l 发盘是一种意思表示。受盘人只有在收到发盘后才能决定是否予以接受。如果发盘在传递进中遗失，或受盘人在收到发盘以前，受盘人通过其他途径了解到对的内容，没有收到发盘就主动作出接受的表示，这样做合同是不成立的，这只能被看作是双交叉发盘(cross offer)。国际贸易理论与实务第十六章(3)发盘的有效期 规定一段接受的期限 如何规定 规定最迟接受的期限 口头发盘的有效时间如何？未规定有效期如何处理？国际贸易理论与实务第十六章案例

15、:一法国商人于某日上午走访我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否，当日下午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，那时，我方已获知该项商品的国际市场价格有趋涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理为好，为什么？国际贸易理论与实务第十六章(4)发盘生效的时间口头方式：自对方了解效：到达(公约发盘送达受盘人效。数据电文形式：进入特定系统时间国际贸易理论与实务第十六章明确发盘生效的时间，具有重要的法律和实践意义。这主要表现在下列两个方面：关系到受盘人能否表示接受关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容国际贸易理论与实务第十六章(5)发盘的撤回与撤销撤回(withdrawal):指在发盘送

16、达受盘人之前，将其取消，以生效没有撤回问题可以撤回可以撤回英美法：投邮大陆法：到达公约：到达 公约规定：未生效之前，可撤回 发盘的撤回一般只在使用信件或电报向国外发盘时才适用国际贸易理论与实务第十六章撤销(revocation):指发盘已送达受盘人，即发盘生效之后将发盘取消，以其继续生效。撤销国际贸易理论与实务第十六章案例l 某公司欲向美国一公司出口一批工艺品，我方于一上午10点向美方发出的单价误报成500元，但业务员误将500l 问:在下述情况下应当如何处理:(1)如果是在当天下午发现的;(2)如果是第二天上午9点发现的，但尚未收到买确认;(3)如果第二天上午9点发现，但已收到买方确认。国际

17、贸易理论与实务第十六章(6)发盘的失效发盘人依法撤销受盘人拒绝而失效发盘的失效发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力发生不可抗力有效期已过国际贸易理论与实务第十六章3.还盘有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发盘的条件法律后果：盘失效，可能新的发盘国际贸易理论与实务第十六章4.接受(1) 含义在规定时间内，被发盘人或做出其它行为表示同意一项发盘，即是接受国际贸易理论与实务第十六章(2) 必须由受盘人作出必须是同意发盘所提出的条件国际贸易理论与实务第十六章接受方式l 受盘人直接向发盘人发出表

18、示接受或同意的或通知，这也是国际贸易业务中最常用的接收方式l 受盘人可以作出某种有关行为来表示接受，并且接受于该项行为作出效，国际贸易理论与实务第十六章l 公约第18 条第1 款规定：“受盘人或作出其他行为表示同意一项发价，即为接受。缄默和不行受。”动本身不等l 第3款规定：“如果根据该项发价或依照当事人之间确立的习惯作法和惯例，受盘人可以作出某种行为，例如与发运货物或支付价款有行为，来表示同意，而无须向发盘人发出通知，则接受于该项行为作出效。国际贸易理论与实务第十六章l 行为接受与通知接受相比，我国外贸公司在长期的贸易实践中更习惯于后者，对行为接受这 种相对特殊的接受表示方式还有些陌生。以行

19、为表示接受是否有效时，要依据受盘人所作出的行为是否根据发价或依照双方已经确立的习惯作法和惯例而作出。zl 如果发价中提到可以用某种行为表示接受且受盘人所作出的行为符合发价中规定的方式，则行为接受。l 如9月1日买方致电卖方：“需购下列货物：全麦饼干，100 箱，100/每箱，CIF纽约，如接受请立即发货”。9 月2 日卖方将上述货物装船发运给买方。国际贸易理论与实务第十六章根据公约的规定，一项有效的接受必须是同意发盘所提出的条件。只接受发盘中的部分内容对发盘条件提出实质性的修改提出有条件的接受以上均不能接受，而只能视作还盘。国际贸易理论与实务第十六章但是，若受盘人在表示接受时，对发盘内容提出某

20、些非实质性的添加、限制和更改(如要求增加重量单、装箱单、原产地证明或某些单据的份数等)，除非发盘人及时向受盘人表示可其间的差异外，仍。在此情况下，合同的条件就以该项发盘的条件以及接受中所提出的某些更改为准。国际贸易理论与实务第十六章案例（1）我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至15，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？（2）我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？国际贸易理论与实务第十六章接受生效的时间英美法系：投邮(3)

21、大陆法系：到达公约规定：到效国际贸易理论与实务第十六章(4)逾期的接受逾期接受属于无效接受，除非发盘人马上通知受盘人逾期接受有效。公约：逾期接受仍有接受的效力，如果发盘人毫不迟延地用口头或将此种意见通知被发盘人。国际贸易理论与实务第十六章过期接受成为有效接受的条件l 若是因为受盘人的接受成为一项向使接受超过了期限，则发出的盘人发出的新发盘，除非该“接受”被受盘人立即表示接受。l 若接受情况应是在发盘的有效期限内发出的，按通常到达发盘人，但因为其他，如自然灾害等不可抗力或邮政的延误等，在到达发盘人过接受的期限的，除非发盘人及时通知受盘人不接受，否则该接受有效国际贸易理论与实务第十六章逾期接受的外

22、部受盘人自身合同成立不表态表态合同不成立表态不表态国际贸易理论与实务第十六章案例我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效，9日意商人用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨，对此，我方应如何处理？国际贸易理论与实务第十六章l 我公司收到外商发盘，有效期至9月20日，我方于9月22日用电传表示接受，对方一直没有音讯。双合同关系 成立否？国际贸易理论与实务第十六章(5) 接受的撤回或修改公约第22条规定，如果撤回通知受盘通知应生效之前或同时到达发盘人，接受得以撤回国际贸易理论与实务第十六章案例：中国C公司于7月16

23、日收到巴黎D公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545信用证支付，限20日复到有效”。我方于17日复电：单价为500CFR中国口岸可接受500公吨马口铁，履约争议在中国仲裁”。D公司复电“市场坚挺，价格不中能减，仲裁条件可接受，速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接受你16日发盘，信用证已由中国开出，请确认”。但法商未确认并退回信用证。国际贸易理论与实务第十六章案例我方某公司向日商报,“玉米,一级,CIF神户每公吨243,8月装运,以不可撤销信用证支付。限五天复到有效。”第三天日方复函：“你方报价,我方接受。但需在7月装运。”问,双方合同是否成立？国际贸易理论与实务第十六章案例我某

24、公司向港商A报价,限十天复到有效。第三天,我方收到两份传真,一份是港商A的传真：“你方报价,已转美商B”。另一份是美商B的信用证传真件,方报价完全相符。其内容与我我方退回美商B的信用证, 同时向美商B发出新的报价。事后,控我方违约。美商B认为与我合同已成立,指问,我与美商B的合同是否成立？国际贸易理论与实务第十六章案例1 月15 日，我国A 公司接到从前无任何业务往来的法国B 公司的询价， A 公司 当天 以电子邮件的方式向法国B公司报价：z“松节油450 桶，2月底交货，每桶130，FOB大连，不可撤销即期信用证付款。”16天后，A 公司接到B公司按其报价条件开来的信用证，但由于缺乏原料等，

25、不能按时交货。有人认为：“我方电子邮件的方式发价，发价送达受盘人z效。既然我方收到了对信用证，说明对方已经接受了我方的发价，并且接受为无条件的有效接受，我方在收到信用证时接受便生效了，发价和接受均有效则合同已经成立。”B公司发来信用证这一行为，表明了什么问题？你的观点是什么？z国际贸易理论与实务第十六章二、合同的订立（一）合同成立的时间与合同生效的要件 生效是否具有法律上的效力合同成立与生效是不同的概念依据 成立接受是否生效国际贸易理论与实务第十六章1.合同成立的时间接受通知到达时或作出接受行为时公约实际业务中依照合同写明日期当事人采用合同书形式订立的，自双方签字或盖章时合同生效我国合同法国际

26、贸易理论与实务第十六章2.合同生效的要件合同当事人的意思表示一致合同必须有对价（英美法）或约因（大陆法）当事人必须具有签约能力合同内容必须合法合同当事人的意思表示自愿真实合同必须符合法律规定的形式P281-283国际贸易理论与实务第十六章（二） 合同的形式及其基本内容1.合同的形式形式：最为常见，如合同(contract)确认书(confirmation)(agreement).我国合同定，形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。和电子口头形式其他形式：如行为表示接受国际贸易理论与实务第十六章2. 合同的基本内容p286-289约首基本条

27、款三个部分约尾国际贸易理论与实务第十六章合同的基本内容l 约首：是合同的序言部分，包括合同名称、合同号码、订约人的名称和地址等；l 本文：是合同的主体部分，包括品名、规格、数量、价格、包装、交货条件、与保险条件、支付方式以及检验、索赔、不可抗力和仲裁条款等；l 约尾：是合同的结尾部分，包括订约时间和地点及双方签字等项内容。我国出口合同的订约地点一般填写在我国。国际贸易理论与实务第十六章合同的履行第三节一、出口合同的履行货(备货、报验)、证(催证、审证和改证)、船(租船订舱、办理货运手续)、款(制单结汇)四个环节的工作最为重要。货款船证国际贸易理论与实务第十六章（一）备货与报验货物自身问题：品质、规格、数量、备货时间包装外包装的运输标志国际贸易理论与实务第十六章2.报验检验出证申报国际贸易理论与实务第十六章l 报验商品：客户需要商检的；中国法检货物 ；进口国法检货物l 检验的内容，包括商品的