第 三 章 外商投资企

1、第第 三三 章外商投章外商投资企业法律制度资企业法律制度 外国投资者并购境内企业外国投资者并购境内企业 股权并购 外国投资者协议购买境内非外商投资企业的股东的股权，使该境内公司变更设立为外商投资企业外国投资者认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业资产并购外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则（一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则 1.外国投资者并购境内企业应遵守中国的法律、行政外国投资者并购境内企业应遵守中国的法律、行政法规和部门

2、规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实法规和部门规章，遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，信用的原则，不得造成过度集中、排除或限制竞争，不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益。不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益。2.外国投资者并购境内企业，对不允许外国投资者独外国投资者并购境内企业，对不允许外国投资者独资经营的产业，并购后，不得导致外国投资者持有资经营的产业，并购后，不得导致外国投资者持有企业的全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，企业的全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中占控该产业的企业被并购后，仍应由中方在

3、企业中占控股或相对控股地位；禁止外国投资者经营的产业，股或相对控股地位；禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业外国投资者不得并购从事该产业的企业。 3.外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管理的相关规定。遵守国有资产管理的相关规定。4.外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应当按照中国税法规定纳税，接受税务机人应当按照中国税法规定纳税，接受税务机关的监督。关的监督。5.外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事

4、外国投资者并购境内企业所涉及的各方当事人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法人应遵守中国有关外汇管理的法律和行政法规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、规，及时向外汇管理机关办理各项外汇核准、登记、备案及变更手续。登记、备案及变更手续。 （二）外国投资者并购境内企业的要求（二）外国投资者并购境内企业的要求 1.境内公司、企业或者自然人以其在境外合法设立或境内公司、企业或者自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避

5、上述要求投资或其他方式规避上述要求。2.外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。3.外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资承继被并购境内公司的债权和债务。外国投资者资产并购的，出售资产的境内

6、企业承担其原有的债权产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。和债务。（三）外国投资者并购境内企业的注册资本与（三）外国投资者并购境内企业的注册资本与投资总额投资总额 1.外国投资者并购境内企业的注册资本 外国投外国投资者协议资者协议购买境内购买境内公司股东公司股东的股权的股权境内公司变更设立为外商投资企业后，境内公司变更设立为外商投资企业后，该外商投资企业的注册资本为原境内公司该外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本，外国投资者的出资比例为其所注册资本，外国投资者的出资比例为其所购买股权在原注册资本中所占比例。购买股权在原注册资本中所占比例。即：注册资本数额不变。即：注册资本数

7、额不变。外国投外国投资者认购资者认购境内有限境内有限责任公司责任公司增资增资并购后所设外商投资企业的注册资本为并购后所设外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东，在投资者与被并购境内公司原其他股东，在境内公司资产评估的基础上，确定各自在境内公司资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。外商投资企业注册资本中的出资比例。2.外国投资者并购境内企业的投资总额外国投资者并购境内企业的投资总额 v外国投资者外国投资者股权并购的，股权并购的，对并购后所对并购后所设外商投资设外商投资企业应按照企业应

8、按照以下比例确以下比例确定投资总额定投资总额的上限的上限： 注册资本注册资本投资总额投资总额210万美元以下万美元以下不得超过注册资本的不得超过注册资本的10/7210万美元以上至万美元以上至500万万美元美元不得超过注册资本的不得超过注册资本的2倍倍500万美元以上至万美元以上至1200万万美元美元不得超过注册资本的不得超过注册资本的2.5倍倍1200万美元以上万美元以上不得超过注册资本的不得超过注册资本的3倍倍（四）外国投资者并购境内企业的出资（四）外国投资者并购境内企业的出资 （五）外国投资者并购境内企业的审批与登记（五）外国投资者并购境内企业的审批与登记 v1.外国投资者并购境内企业的

9、审批外国投资者并购境内企业的审批v2.外国投资者并购境内企业的登记外国投资者并购境内企业的登记 习题：习题：v【多选题】根据指导外商投资方向的有关规定，下列各项中，属于国家限制类外商投资项目的有（）。（2003年试题）A.运用我国特有工艺生产产品的项目B.不利于节约资源的项目C.技术水平落后的项目D.不利于改善生态环境的项目v【答案】BCD v【多选题】根据指导外商投资方向规定的规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的有（）。（2006年试题）A.能源、重要原材料工业项目B.不利于节约资源和改善生态环境的项目C.从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项目D.运用我国特有工艺生产产品的项目

10、v【答案】BCv【多选题】中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（）。（2000年试题）A.视同外方合营者自动退出中外合资经营企业B.中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业C.中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者D.外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失v【答案】ABCD v【单选题】某中外合资经营企业的注册资本为500万美元，其中外国合营者认缴出资额为300万美元，中国合营者认缴出资额为200万美元。如果合营企业合同约定分三期缴付出资，则外国合营者第一期缴付的出资额应不低于（）万美元。

11、（2001年试题）A.45B.60C.75D.100v【答案】A v【多选题】外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合规定的有（）。（2002年试题）A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120万美元B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60万美元，2001年2月28日支付60万美元C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120万美元D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80万美元，2001年8月30日支付

12、40万美元v【答案】BCD v【例题多选题】国内甲企业与外国乙公司共同投资举办丙合营企业，其中甲企业出资60%，乙公司出资40%。下列情形属于外商投资企业投资者股权变更的有（）。A.甲企业向乙公司转让10%的股权B.丙合营企业增资100万美元，其中甲企业认购60万美元；乙公司认购40万美元C.甲企业分立为A公司和B公司，各承继甲企业在丙合营企业中50%的股权D.乙公司被宣告破产，由外国丁公司取得乙公司在丙合营企业中全部的股权v【答案】ACD v【多选题】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者并购境内企业，发生下列情形时，应当向国家对外经济贸易主管部门和国家工商行政管理部门报告的有（）

13、。（2006年试题）A.1年内并购国内关联行业的企业达到8个B.并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%C.并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿人民币D.并购一方当事人在中国市场占有率已经达到15%v【答案】BCv【多选题】下列选项中，属于合营企业合同和章程共同应有内容的有（）。A.合营企业的投资总额B.合营各方的名称C.董事会的组成D.合营企业期限v【答案】ABCD v【单选题】根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是（）。A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批

14、机关审批C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇D.该企业不能取得法人资格v【答案】C v【单选题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60%，乙出资40%；投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（）。A.甲至少应出资240万美元，乙至少应出资160万美元B.甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元C.甲至少应出资120万美元，乙至少应出资112万美元D.甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元v【答案】B v【多选题】根据中外合资经营企业法的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确

15、的有（）。A.董事会是合营企业的最高权力机构B.董事会每半年至少召开一次会议C.董事会会议应有2/3以上董事出席才能召开D.合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过v【答案】AC v【多选题】根据外商投资企业法律制度的有关规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有（）。（2004年）A.合营各方的出资证明书B.合营企业的半年度会计报表C.合营企业融资的项目评估报告D.合营企业清算的会计报表v【答案】AD v【多选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列选项中属于中外合资经营企业合营一方转让出资额必须符合的条件有（）。A.通知合营各

16、方B.经合营各方同意C.经董事会会议通过D.经原审批机构批准v【答案】BCD v【多选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有（）A.减少注册资本B.合营一方向他方转让部分出资额C.延长合营期限D.在国际市场上购买经营所需的重要机器设备v【答案】ABC v【多选题】甲公司为依公司法设立的有限责任公司，乙公司为依中外合资经营企业法设立的有限责任公司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，正确的有（）。A.甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会B.甲公司的股东可以约定不按出资比例分配利润，而乙公司的股东必须按照出资比例分配

17、利润C.甲公司成立时的股东实际缴付的出资额不得低于注册资本的20%，而乙公司成立时的股东实际缴付的出资额没有最低限额D.甲公司对修改公司章程事项作出决议须经代表2/3以上表决权的股东通过，而乙公司对修改公司章程事项作出决议须经出席董事会会议的董事一致通过v【答案】ABCD v【多选题】根据外商投资企业的有关法律规定，下列关于中外合资经营企业（下称合营企业）与中外合作经营企业（下称合作企业）区别的正确表述有（）。（2000年）A.合营企业外方投资比例不得低于注册资本的25%，而合作企业外方投资比例没有限制B.合营企业按照出资比例分配收益，而合作企业按照合同约定分配收益C.合营企业必须是依法取得法

18、人资格的企业，而合作企业可以不具备法人资格D.合营企业在经营期间外方不得先行回收投资，而合作企业在经营期间内外方在一定条件下可以先行回收投资v【答案】BCD v【单选题】下列有关中外合资经营企业与中外合作经营企业共同特点的表述中，符合外商投资企业法律制度规定的是（）。（2007年）A.二者的中外投资者均可以是公司、企业、其他经济组织或者个人B.二者的中外投资者均以其投资额为限对企业的债务承担有限责任C.二者的注册资本均为在工商行政管理机关登记的中外投资各方认缴的出资额之和D.二者均由中外投资各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏v【答案】C v【多选题】根据外商投资企业法律

19、制度的规定，中外合作经营企业发生的下列事项中，应由董事会（或者联合管理委员会）出席会议的董事（或者委员）一致通过的有（）。A.企业章程的修改B.资产抵押C.注册资本的增减D.企业的合并v【答案】ABCD v【单选题】根据中外合作经营企业的有关法律规定，中外合作经营企业合同约定外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资的，必须经有关机关审查批准。该审查批准机关是指（）。A.企业行业主管机关B.对外经济贸易管理机关C.财政税务机关D.企业登记机关v【答案】C v【单选题】根据有关规定，中外合作经营企业的合作各方在合作期限届满前，经协商同意延长期限，并向审批机关提出延长合作期限申请而获得批准的，延长期

20、限的起算日期是（）。A.合作各方达成延长合作期限协议之日B.审批机关批准合作企业延长合作期限之日C.工商行政管理机关为合作企业延长合作期限办理变更登记之日D.合作企业原合作期限届满后的次日v【答案】D v【多选题】根据有关外资企业的法律规定，外资企业的工会代表有权列席的本企业会议有（）。（2000年）A.研究有关职工奖惩、工资制度的会议B.研究有关企业发展规划、生产经营活动方案的会议C.研究有关劳动保护和保险问题的会议D.研究有关企业合并、解散的会议v【答案】AC v【单选题】根据外商投资企业法律制度的规定，外资企业应当从税后利润中提取相应的储备基金。下列有关外资企业提取储备基金的表述中，正确

21、的是（）。（2004年）A.按不低于税后利润的5%提取，当累计提取金额达到注册资本的50%时可不再提取B.按不低于税后利润的10%提取，当累计提取金额达到注册资本的50%时可不再提取C.按不低于税后利润的5%提取，当累计提取金额达到投资总额的50%时可不再提取D.按不低于税后利润的10%提取，当累计提取金额达到投资总额的50%时可不再提取v【答案】B v【考题多选题】根据外资企业法的规定，外资企业依法解散时，清算委员会的组成人员应当包括（）。（2005年）A.外资企业的法定代表人B.债权人代表C.债务人代表D.有关主管机关的代表v【答案】ABD 对比对比项目项目合资企业合资企业合作企业合作企业

22、1、外方外方出资出资限制限制不得低于注册资本的不得低于注册资本的25%合同章程中应明确规定出资合同章程中应明确规定出资期限期限取得合伙人的资取得合伙人的资格的不得低于注格的不得低于注册资本的册资本的25%，非法人的由国务非法人的由国务院主管部门规定院主管部门规定2、责任责任方式方式按出资比例承担风险（股权按出资比例承担风险（股权式）式）按合同约比例按合同约比例（契约式），可（契约式），可以采取利润分成、以采取利润分成、产品分成、产值产品分成、产值分成等分成等3、组织、组织形式形式有限责任，法人有限责任，法人可选，可是有限责任，可选，可是有限责任，也可不是（可有，可也可不是（可有，可无）无）4、

23、投资、投资回收方回收方式式企业解散时才可回收，但在经企业解散时才可回收，但在经营期内可减资或转让出资营期内可减资或转让出资在一定条件下可先行在一定条件下可先行回收投资。期满全部回收投资。期满全部固定资产归中国。固定资产归中国。5、组织、组织机构机构董事会最高权力机构董事会最高权力机构董事由各方比例协商确定并委董事由各方比例协商确定并委派或撤换。不得少于派或撤换。不得少于3人人任期任期4年。年。有限责任的是董事会，有限责任的是董事会，双方协商确定并委派，双方协商确定并委派，不得少于不得少于3人，任期不人，任期不得超过得超过3年。年。非有限责任的是联合非有限责任的是联合管理委员会。管理委员会。6、

24、董、董事会议事会议事方式事方式23以上的董事出席以上的董事出席其决议方式由章程规定其决议方式由章程规定特别事项由特别事项由出席会议的董事一出席会议的董事一致通过致通过23以上的董事出席以上的董事出席（1）一般决议由）一般决议由全体全体董事的过半数通过董事的过半数通过； （2）特别决议由出席特别决议由出席会议的董事一致通过会议的董事一致通过7、审、审批批审批机关收到文件后审批机关收到文件后3个月内决个月内决定。定。国务院主管部门批准，发给批国务院主管部门批准，发给批准证书。准证书。省级政府部门批准，报国务院省级政府部门批准，报国务院主管部门备案，由国务院主管主管部门备案，由国务院主管部门发批准证书。部门发批准证书。审批机关收到文件后审批机关收到文件后45日内决定。日内决定。国务院主管部门批准，国