第七章合同终止

1、第七章 合同终止合同终止指合同当事人双方在合同关系建立以后，因一定的法律事实的出现，使合同确立的权利义务关系消灭。同的终止又称合同权利义务的终止或者合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭的法律现象。合同权利义务终止的原因大致有三类：1、基于当事人的意思表示而终止，例如免除、合意解除等；2、基于合同目的的不能实现或者已经实现而消灭，例如履行不能、清偿、混同等；3、基于法律的直接规定而消灭，例如我国解放初期以法律规定的方式废除劳动人民所欠地主的债务。合同终止原因：合同法第九十一条 有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）

2、债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。另外，债权人免除债务人部分或全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止；债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚信原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。合同终止效力合同终止后，还应清理一切有关合同关系的手续，如负债字据的返还与注销。合同权利义务终止后，债权人应将负债字据返还于债务人。债权人如能证明字据灭失，不能返还，应向债务人出具债务

3、消灭的字据。合同权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用的原则，根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务。通知，是指当事人在有条件的情况下应当将合同终止的有关事宜告诉合同对方当事人。协助，是指当事人一方配合另一方作好善后工作。保密，是指当事人在合同终止后对于了解到的对方当事人的秘密不向外泄露。应当注意的是，合同权利义务的终止，不影响合同中结算和清算条款的效力。合同中的结算和清算条款是合同中相对独立的部分。所谓结算条款，就是当事人把某个时期的各项经济收支往来核算清楚的约定;清算在此意指金钱债务的了解。同合同约定的争议解决方法的条款一样，合同中结算和清算都不因合同的终止而影响其效力。合同解除合同的解

4、除，是合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系归于消灭的行为。合同解除是合同之债终止的事由之一。合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为，它也是一种法律制度。合同解除法律特征（1）合同解除以有效合同为标的。中国合同法设置解除制度的目的，是为了解决这样的矛盾：合同有效成立之后，由于主客观情况的变化，使合同履行成为不必要或者不可能，如果再让合同继续发生法律效力，约束当事人双方，不但对其中一方甚至双方有害无益，有时还会有碍于市场经济的顺利发展；只有允许有关当事人解除合同，或者赋予法院适用情事变更原则的权力，才会使

5、局面改观。（2）合同解除必须具备解除的条件合同一经有效成立，就具有法律效力，当事人双方都必须严格遵守，适当履行，不得擅自变更或解除。这是中国法律所规定的重要原则。只是在主客观情况发生变化使合同履行成为不必要或不可能的情况下，合同继续存在已失去积极意义，将造成不适当的结果，才允许解除合同。这不仅是解除制度存在的依据，也表明合同解除必须具备一定的条件。否则，便是违约，不发生解除的法律效果，而产生违约责任。中国法律对合同解除的条件作了比较详尽的规定，表明了对合同解除的允许与限制。合同法第94条规定了适用一切合同的解除条件，学说称为一般法定解除条件。该法第148条和第219条规定了仅仅适用于特别合同（

6、如买卖、租赁诸合同）的解除条件，学说称为特别的法定解除条件。合同法使解除的条件更科学，如已承认违约造成合同不能履行为一般的法定解除条件，已全面承认约定解除等。（3）合同解除原则上必须有解除行为合同解除解除的条件不过是合同解除的前提，由于中国法律并未采取当然解除主义，因此当解除的条件具备时，合同并不必然解除，欲使它解除，一般还需要有解除行为。解除行为是当事人的行为，当事人是解除行为的主体。虽然上级主管部门的行政命令对于合同的解除有时会起重要作用，但是该行政命令并不是解除行为，仅有行政命令不能发生合同解除的效果，只有行政命令被当事人接受时，才会发生解除的效果。这也正说明解除行为是当事人的行为。不过

7、，适用情事变更原则时的解除则是由法院根据具体情况而裁决的，不需要解除行为。解除行为有两种类型，一是当事人双方协商同意，一是解除权人一方发出解除的意思表示。（4）合同解除使合同关系消灭合同解除的法律效果是使合同关系消灭，但其消灭是溯及既往，还是仅向将来发生，各国的立法不尽相同。一类是使合同关系自始消灭，即溯及合同成立之时消灭，发生与合同从未订立相同的后果，承认合同解除有溯及力；另一类是使合同关系自解除时消灭，解除以前的债权债务关系依然存在，不承认解除有溯及力。在中国，解除的效力如何，法律尚无直接规定，人们认为，研究这个问题固然不能忽视解除有溯及力较好，但也有些合同的解除无溯及力更适当。如果这种观

8、点是正确的话，解除就与无效、撤销不同，因为无效、撤销一律有溯及力；也与附解除条件不同，因为解除条件成就，附解除条件的民事法律行为只向将来消灭。合同解除分类（1）单方解除和协议解除单方解除，是指解除权人行使解除权将合同解除的行为。它不必经过对方当事人的同意，只要解除权人将解除合同的意思表示直接通知对方，或经过人民法院或仲裁机构向对方主张，即可发生合同解除的效果。协议解除，是指当事人双方通过协商同意将合同解除的行为（合同法第93条第1款）它不以解除权的存在为必要，解除行为也不是解除权的行使。中国法律把协议解除作为合同解除的一种类型加以规定，理论解释也不认为协议解除与合同解除全异其性质，而是认为仍具

9、有与一般解除相同的属性，但也有其特点，如解除的条件为双方当事人协商同意，并不因此损害国家利益和社会公共利益，解除行为是当事人的合意行为等。（2）法定解除与约定解除合同解除的条件由法律直接加以规定者，其解除为法定解除。在法定解除中，有的以适用于所有合同的条件为解除条件，有的则仅以适用于特定合同的条件为解除条件。前者为一般法定解除，后者称为特别法定解除。中国法律普遍承认法定解除，不但有关于一般法定解除的规定，而且有关于特别法定解除的规定。约定解除，是指当事人以合同形式，约定为一方或双方保留解除权的解除。其中，保留解除权的合意，称之为解约条款。解除权可以保留给当事人一方，也可以保留给当事人双方。保留

10、解除权，可以在当事人订立合同时约定，也可以在以后另订立保留解除权的合同。合同法承认了约定解除（合同法第93条第2款），值得肯定。因为约定解除是根据当事人的意思表示产生的，其本身具有较大的灵活性，在复杂的事物面前，它可以更确切地适应当事人的需要。当事人采取约定解除的目的虽然有所不同，但主要是考虑到当主客观上的各种障碍出现时，可以从合同的拘束下解脱出来，给废除合同留有余地，以维护自己的合法权益。作为一个市场主体，为了适应复杂多变的市场情况，当事人有必要把合同条款规定得更细致、更灵活、更有策略性，其中应包括保留解除权的条款，使自己处于主动而有利的地位合同的法定解除合同法第94条规定，有下列情形之一的

11、，当事人可以解除合同：1因不可抗力致使不能实现合同目的。不可抗力致使合同目的不能实现，该合同失去意义，应归于消灭。在此情况下，我国合同法允许当事人通过行使解除权的方式消灭合同关系。2在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。此即债务人拒绝履行，也称毁约，包括明示毁约和默示毁约。作为合同解除条件，它一是要求债务人有过错，二是拒绝行为违法(无合法理由)，三是有履行能力。3当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。此即债务人迟延履行。根据合同的性质和当事人的意思表示，履行期限在合同的内容中非属特别重要时，即使债务人在履行期届满后履行，也不致使合同目的落

12、空。在此情况下，原则上不允许当事人立即解除合同，而应由债权人向债务人发出履行催告，给予一定的履行宽限期。债务人在该履行宽限期届满时仍未履行的，债权人有权解除合同。4当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。对某些合同而言，履行期限至为重要，如债务人不按期履行，合同目的即不能实现，于此情形，债权人有权解除合同。其他违约行为致使合同目的不能实现时，也应如此。5法律规定的其他情形。法律针对某些具体合同规定了特别法定解除条件的，从其规定。合同协议解除合同协议解除的条件，是双方当事人协商一致解除原合同关系。其实质是在原合同当事人之间重新成立了一个合同，其主要内容为废弃双方原合同关系，

13、使双方基于原合同发生的债权债务归于消灭。协议解除采取合同(即解除协议)方式，因此应具备合同的有效要件，即：当事人具有相应的行为能力；意思表示真实；内容不违反强行法规范和社会公共利益；采取适当的形式。违约行为迟延履行迟延履行，又称债务人迟延，是指债务人能够履行、但在履行期限届满时却未履行债务的现象。它作为合同解除的条件，因合同的性质不同而有不同的限定。根据合同的性质和当事人意思表示，履行期限在合同的内容上不特别重要时，即使债务人在履行期限届满后履行，也不至于使合同目的落空。在这种情况下，原则上不允许债权人立即解除合同，而由债权人向债务人发出履行催告，给他规定一个宽限期。债务人在该宽限期届满时仍未

14、履行的，债权人有权解除合同（合同法第94条第3款）。根据合同的性质和当事人的意思表示，履行期限在合同的内容上特别重要，债务人不于此期内履行，就达不到合同目的。在这种情况下，债务人未在履行期限内履行的，债权人可以不经催告而径直解除合同（合同法第94条第4款）。拒绝履行拒绝履行，又称毁约，是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。拒绝履行一般表现为债务人明确表示不履行其债务，有时也以其行为表示不履行债务的意思，如债务人将应交付的特定的买卖物又转卖他人。它作为合同解除的条件，一是要求债务人有过错，二是拒绝行为违法，三是有履行能力。债务人拒绝履行，债权人可否不经催告而径直解除合同，学者们的意见不一

15、致。合同法第94条第2款不要求债权人为履行催告，可径直解除合同。不完全履行不完全履行，是指债务人虽然以适当履行的意思进行了履行，但不符合法律的规定或者合同的约定。不完全履行可分为量的不完全履行和质的不完全履行。债务人以适当履行的意思提供标的物，而标的物的数量有所短缺的，属于量的不完全履行。它可以由债务人补充履行，使之符合合同目的，但在某些情况下，如果债务人不进行补充履行，或者补充履行也不能达到合同目的，债权人就有权解除合同。债务人以适当履行的意思提供标的物，但标的物在品种、规格、型号等质量方面不符合法律的规定或合同的约定；或者标的物有隐蔽缺陷；或者提供的劳务达不到合同规定的水平等，都属于质的不

16、完全履行。在此场合，应多给债务人一定的宽限期，使之消除缺陷或另行给付。如果在此期限内未能消除缺陷或另行给付，解除权产生，债权人可解除合同。合同法第94条第4款关于“其他违约行为致使不能实现合同目的”时可以解除合同的规定，可解释为是对不完全履行致使不能实现合同目的作为解除条件的承认。债务人的过错自始不能履行为合同的无效原因，嗣后不能履行是合同解除的条件。不可抗力或其他意外事故造成合同不能履行，为合同解除的条件，债务人的过错造成合同不能履行，亦应如此。合同法第94条第4款关于“其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定包含了这一解除条件。合同解除程序1. 单方解除单方解除，即享有合同解除权的一方当事

17、人通过行使解除权而解除合同。解除权属形成权，不需对方当事人同意只需解除权人的单方意思表示，即可发生解除合同的法律效果。但解除权的行使并非毫无限制，合同法对其行使期限和行使方式均有明确规定。关于解除权的行使期限，合同法第95条规定：(1)法律规定或当事人约定解除权行使期限的期限届满当事人不行使，该权利消灭；(2)法律没有规定或当事人未约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。关于解除权的行使，合同法第96条规定：(1)一方行使解除权解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力、(2)法律、行政法规规定解除合

18、同应当办理批准、登记等手续的，应遵循其规定。2. 协议解除协议解除的程序，是指当事人双方经过协商同意，将合同解除的程序。其特点是：合同的解除取决于当事人双方意思表示一致，而不是基于当事人一方的意思表示，也不需要有解除权，完全是以一个新的合同解除原合同。它适用于协议解除类型，并且在单方解除中，只要解除权人愿意采取这种程序，法律也应允许并加以提倡。由于协议解除程序是采取合同的方式，所以要使合同解除有效成立，也必须有要约和承诺。这里的要约，是解除合同的要约，其内容是要消灭既存的合同关系，甚至包括已经履行的部分是否返还，责任如何分担等问题。它必须是向既存合同的对方当事人发出，并且要在既存合同消灭之前提

19、出。这里的承诺，是解除合同的承诺，是完全同意上述要约的意思的表示。协议解除是否必须经过法院或仲裁机构的裁判？我国法律未作这样的要求，允许当事人选择：或者经过法院或仲裁机构的裁判，或者直接由双方当事人达成解除原合同的协议。采取协议解除程序，何时发生解除的效力？在合同解除需经有关部门批准时，有关部门批准解除的日期即为合同解除的日期。在合同解除不需有关部门批准时，双方当事人协商一致之时就是合同解除生效之时，或者由双方当事人商定解除生效的日期。3. 行使解除权行使解除权的程序必须以当事人享有解除权为前提。所谓解除权，是指合同当事人可以将合同解除的权利。它的行使，发生合同解除的法律效果，因而它是一种形成

20、权。解除权按其性质来讲，不需要对方当事人的同意，只需解除权人单方的意思表示，就可以把合同解除。解除权人主张解除合同，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定（合同法第96条第2款）。行使解除权的程序适用于不可抗力致使合同不能履行、当事人一方违约和约定解除等场合。在不可抗力致使合同不能履行的场合，解除权由双方当事人享有，任何一方都可行使。在当事人一方违约的情况下，解除权归守约方享有，不然会被违约方利用解除制度来谋取不正当利益。在约定解除的情况下，解除权归合同指定的当事人享有，

21、既可以是一方当事人享有，也可以是双方当事人享有。解除权对权利人而言是一种利益，这种利益是否被解除权人舍弃或推迟取得，只要无损于国家利益、社会公共利益，无损于对方当事人的合法权益，就应允许。所以，行使解除权具有自主性，主要表现为解除权人可以在合同解除与请求继续履行之间选择，解除权可以在特定期间的任何时刻行使，可以采取和对方当事人协商的方式等。解除权的行使也有限制。法律规定或者当事人约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权的行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭（合同法第95条）。解除权行使采取双方协商的方式，在中国应予提倡，因

22、为：第一，合同解除不会使双方当事人在物质利益上共同增加，而是彼增此消。单就这点来说，双方不易就合同解除及由此而生的返还财产、分担责任等达成协议，这也是法律应赋予有关当事人以解除权的重要原因。但是，当事人的特殊物质利益毕竟是以根本利益一致为前提而存在的，双方没有不可调和的利害冲突。如果合同解除是为了维护国家利益，实现社会主义生产目的，那么双方宜互谅互让地将合同解除。第二，协商的过程，是当事人双方明了事情原委和责任如何分配的过程。在此过程中，彼此了解到各自的困难，能够互谅互让，既解决法律后果问题，又解决思想认识问题，便于解决纠纷，减少诉讼。第三，倡导协商方式符合民事诉讼法的调解原则，使实体法与程序

23、法的规定更加统一。双方协商的方式并不是解除权的丧失，恰恰相反，正是由于解除权的存在并发挥作用，才使协商一致解除合同的可能性大大增加。在很大程度上，无解除权的当事人之所以同意解除权人的意见，是因为即使不同意，解除权人也会依自己的意思表示将合同解除，并按法律规定或合同约定发生一定的法律效果。4. 法院裁决这里所说的法院裁决的程序，不是指在协议解除的程序和行使解除权的程序中当事人诉请法院来解除合同，而是指在适用情事变更原则解除合同时，由法院裁决合同解除的程序。由于适用情事变更原则解除合同，当事人无解除行为，只是由法院根据案件的具体情况和情事变更原则的法律要件加以裁决。因此，对这种类型的合同解除只能适

24、用法院裁决的程序。合同解除效力一般规定合同法第97条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。该条规定，确立了合同解除的两方面效力：一是向将来发生效力，即终止履行；二是合同解除可以产生溯及力(即引起恢复原状的法律后果)。学者认为，非继续性合同的解除原则上有溯及力，继续性合同的解除原则上无溯及力。损害赔偿民法通则第115条和合同法第97条均规定，合同解除与损害赔偿可以并存。但对于损害赔偿的范围，有不同观点。其一认为，无过错一方所遭受的一切损害均可请求赔偿，既包括债务不履行的损害赔偿，也包括因恢复原状

25、所发生的损害赔偿；其二认为，对损害赔偿范围的确定应具体分析，在许多情况下，损害赔偿与合同解除是相互排斥的，选择了其一便足以使当事人利益得到充分的保护，没有必要同时采取两种方式，例如协议解除、因不可抗力而解除。清偿清偿即履行，清偿是债的消灭最正常的最常见的原因，是指：债务人按照法律规定或者合同的约定向债权人履行义务。债务人清偿债务，债权人的权利实现。清偿，即合同的履行，是指债务人按合同的约定了结债务、配合债权人实现债权目的的行为。清偿，是指为实现债的目的而为的给付。在汉语和中国法律中，“清偿”、“履行”、偿付”、“给付”等，具有相同意义，别无两样，都是指为实现债的目的而为的行为，仅仅是为了说明给

26、付的不同功能分别使用不同的词语。清偿强调的是债的消灭， “履行“、“偿付”则强调债消灭的活动及过程。清偿作为实现债的目的的行为，是债消灭的最主要和最常见的原因，因为债的清偿意味债权人的权利已经实现，设定债的目的已经达到，当事人设立债的目的既已达到，债的关系也就自然消灭了。债务的清偿既包括债务人履行债务，也包括第三人为满足债权人目的而为的给付行为，通过强制执行或者实现担保物权而满足债权的行为，性质上也为受清偿。就给付行为的内容而言，清偿可以是事实行为，也可以是法律行为；可以是作为，也可以是不作为。清偿的主体1、清偿人，是指依债务的内容向受领清偿人进行清偿的人。清偿人一般情况下是债务人或者其代理人

27、，但有时也可以是第三人。(1)债务人。债务人清偿，是指出债务人本人为消灭债的目的所为的给付。清偿为债务人之义务，原则上也应由债务人为清偿。这里的债务人包括本债务人、连带债务人、保证债务人和不可分债务人等。债务履行行为是法律行为时，债务人应有完全民事行为能力债务人为限制行为能力人时，应取得其法定代理人的同意。债务履行行为是事实行为时，债务人无行为能力的限制。(2)债务人的代理人。债务人的代理人可以甚于代理关系，在债务人授权范围内代为债务清偿，其清偿的法律效果归属债务人。原则上，债务的清偿可以实行代理，但法律规定、当事人约定或债务性质要求清偿仅得由债务人本人履行时不得由代理人清偿，应由本人清偿。债

28、务人的代理人所为的情偿仅限于给付行为为法律行为时。情偿由代理人为之时，代理人可以同时作为当事人的双方代理人，不受代理制度上关于双方代理的禁止性规定的限制。(3)第三人。第三人情偿，是指第三人为了消灭债，以自己的名义向债权人为清偿。债务本应由债务人清偿，但债务的清偿，无非是使债权人利益得到满足，当第三人的给付能够使债权人得到满足，同时又对债务人并无不利的，第三人的清偿原则上应有效。法国民法典第1236条、德国民法典第267条、日本民法典第474条第l款、瑞土债务法第68条等都规定了第三人清偿。第三人的清偿有别于代理人的情偿。第三人清偿是以自己名义清偿他人债务，而代理人的清偿是以债务人的名义清偿。

29、因而第三人清偿时应向债权人作出说明。如果第三人误认为他人债务为自己的债务而为清偿，不发生清偿的效力，第三人可依不当得利的规定请求他人返还，债权人应当返还所得利益。第三人原则上可以为他人利益而为其清偿债务，但是如果当事人约定或基于债本身的性质要求该种债务仅得由债务人亲自清偿的或者当第二人清偿债务有害于债权人利益的，第三人不得为清偿。债由第三人清偿时，第三人向债权人清偿后可取得代位求偿权，代替原债权人的地位而成为新债权人。债权人对第三人的清偿，无正当理由拒绝时应承担受领迟延的责任。对于第三人的清偿，债务人有权提出异议，此时，债权人有权拒绝受领，如果债权人不予拒绝而仍然接受给付的，则第三人的清偿仍属

30、有效，债的关系消灭。2、受领清偿人受领清偿人，是指有权接受清偿的人。清偿须向有受领权的人为之，并在其受领后，债的关系消灭。清偿受领人原则上为债权人，但有时也可以是其他有受领权的人。(1)债权人。债权人作为债权主体，享有请求他人给付的权利，是当然的受领清偿人。但是有下列情形之一的，债权人不得受领清偿。在法院按民事诉讼法的规定，对债权人的债权采取强制执行措施时，债权人不得受领清偿；依破产法规定，债权人是受破产宣告的企业时，不得受领清偿，而由清算人受领清偿；清偿之给付行为属法律行为的，无行为能力人或限制行为能力人为债权人的，受领清偿须获得监护人的同意或由监护人受领消偿；清偿之给付属事实行为的，受领人

31、不受行为能力的影响。(2)债权人以外的可受领清偿人。第一，债权人的代理人。经债权人同意基于法律的规定，债权人的代理人可代理受领清偿。第二，破产财产的管理人。根据我国企业破产法(试行)及民事诉讼法的有关规定，在破产还债程序中，清算组织有权受领清偿。第三，收据的持有人。收据是表明债权的文书，持有债权人签名的收据的人，视为有受领权的人。收据持有人所持收据应为真实至于其持有原因则在所不问，但是债务人已知或因过失而不知持有收据之人无权受领，仍为清偿不发生清偿的效果。第四，行使代位权的债权人。债权人在符合法律规定的条件时，得行使代位权。当债务人向其债权人情偿债务时，有代位权的债权人有权接受清偿。第五，债权

32、人与债务人约定受领清偿的第三人。债权人与债务人约定受领清偿的第三人，有权受领清偿。债权人与债务人可以在债成立时约定，也可以在债成立后债务清偿前约定。第六，经债权人认可或受领后取得债权的人。第三人虽未有债权人的授权，但是经债权人认可，或是受领后经债权人追认，第三人的受领清偿也是有效的。3、清偿的标的清偿的标的，亦即给付的内容。给付的具体内容是什么，应视债的类别及债务的具体性质而确定，有的应交付物，有的需提供劳务，有的应移转权利，有的完成一定工作，这些都是作为形式的标的。通常而言，债的标的往往是作为，但是，这并不是说仅仅作为才可以作为清偿的标的，不作为也能作为清偿的标的；总的说来，有效果的给付应是

33、债务人按照债的具体内容和债的关系所确定的标的来清偿债务。债的清偿以全部清偿为原则，只有依债的内容为全部清偿，才能发生消灭债的效力。对债务人的部分清偿是否接受债权人有选择权。部分清偿或不符合债务内容的给付应视为给付有瑕疵，债权人有权拒绝受领，并不负受领延迟责任。但是在法律有持别规定或当事人有特别约定时，债务人可为部分清偿。例如，当事人约定部分清偿的，判决、裁定债务人作部分清偿的。债务人部分清偿不损害债权人利益的，债权人也应接受，不得拒绝。(1)部分清偿(2)代物清偿债的清偿原则上须依债务主旨清偿，按标的给付，不得以他物代替。不按债务主旨的清偿，不发生清偿效力。但是在法律允许或当事人约定以他种与清

34、偿同等有效方式给付的，也是有效的。债权人受领他种给付以代原给付，而使债的关系消灭，为代物清偿。例如，以债券代货币清偿，以此物代彼物清偿。债权人为防止债权落空，一般也会接受代物情偿。代物清偿能否发生清偿效果，关键在于是否有债权人的允诺。代物清偿必须有当事人双方关于代物清偿的合意。代物清偿既为合同行为，故须债权人与债务人之间有负担新债务以清偿旧债务之意思表示，要经过当事人双方要约和承诺。代物清偿协议是双方合意的产物，该协议自双方达成合意时成立。当然，债务既然可以由第三人清偿，自然也可以由第三人与债权人订立代物清偿合同。如第三人与债权人订立合同，自愿承担原债务人的债务，但其新债务与原债务的主要内容相

35、同时，则仅成立债务的转移，只有第三人承担的新债务与原债务履行标的相异时，才成立代物清偿。必须有债权人等有受领权的人现实地受领给付。仅有双方当事人答成合意，代物清偿协议成立，但并不生效，不产生合同上的权利义务关系，如同借用合同、保管合同一样，代物清偿协议在合同理论上属于实践性合同，必须有当事人一方实际交付标的物的行为，才能产生法律上的效果。代物清偿效力一、代物清偿合同成立后，新债务当然成立。但此新债务并非原债务的继续，而是异于原债务之另一个债务。因此，关于原债务之抗辩，在新债务不得主张，此点应该是债权人接受代物清偿主要的利益所在，因为债务人不得以关于原债务的抗辩对抗债权人，债权人在代物清偿更容易

36、实现债权。二、代物清偿合同成立后，新债务之清偿期未届至之前，债权人不得行使原债权。只有新债务不能履行，或无效或被撤销时，始能就原债务请求履行。因为虽然债权人有两个债权，但债权人既已同意债务人以新债务清偿原债务，即对债务人负有一定义务，也就是说，应先自新的、独立的债权寻求满足，债务人如履行了新债务，则等于同时履行了原债务。三、代物清偿合同成立后，如果新债务没有履行，原债务就并不消灭，所以原债务之担保等从债务自亦继续存在。这是因为当事人签订代物清偿合同，系以清偿原债务为目的，换个角度说，即是债务人对原债务的确认，因而，如代物清偿合同系债权人与债务人签订，则原债务之诉讼时效即应中断、重新起算，合同如

37、仅系第三人与债权人订立，则原债务之诉讼时效不中断。四、新债务与原债务如均已届清偿期，则因新债务不履行时，其原债务并不消灭，债权人自然可以请求履行新债务，亦可以请求履行原债务。债务人如履行新债务时，原债务随同消灭；反之，如债务人履行原债务时，新债务失去了存在的原因亦随同消灭。五、如代物清偿合同系由第三人与债权人订立，则债权人是行使原债权还是行使新债权，不受限制。清偿抵充清偿抵充是指债务人对债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足清偿全部债务时，确定该履行抵充其中某宗或某几宗债务。清偿抵充构成条件：1、必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。此数宗债务，不论是自始发生在债务人与债权人之间，还是嗣

38、后由他人之处承担而来，也不论此数宗债务是否已届清偿期。2、数宗债务的种类相同。3、必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务，否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。清偿抵充确定方法约定抵充：当事人之间就债务人的履行用来抵充何宗债务有约定时，从其约定。指定抵充：如当事人之间没有约定，则清偿人有权单方面指定其履行用来清偿何宗债务。法定抵充：针对清偿人不为指定或未为指定的情况，一些国家或地区的民法规定了抵充次序:有已届清偿期的债务，应优先抵充；均已届清偿期或均未届清偿期的应尽先抵充无担保或担保最少的债务；担保相同的，应尽先抵充因债务人清偿而获益最多的债务；获益相等的

39、，尽先抵充先到期的债务；获益相等且清偿期相同的，按比例分别抵充其一部分。如债务人除原本债务外，尚应支付利息和费用，而其履行不足以清楚全部债务时，则应依费用、利息、原本债务的顺序抵充。按中华人民共和国担保法第68条规定及其解释，质押合同无另外约定的，质权人收取的质物之孳息，应先抵充收取孳息的费用，再抵充质权所担保的债权。清偿抵充抵充规则中国所建立的以 民法通则 、 合同法 基础的民法制度，由于历史的局限及立法进程的约束，迟迟未能将债的清偿这一重要制度加以明确规定。由于现行民法的这一体系缺失漏洞，在调整民事关系上便存在一定的功能缺陷，致使大量相关讼争难以公正解决，裁判法官对清偿抵充的处理或是主观妄

40、断或是无所适从。大量债务人或债权人的利益受到了不同程度的损害。债的清偿抵充种类、次序，涉及诉讼时效的计算、利息数额的确定以及无担保债权的保护等问题。正确地处理抵充的次序，对公正地对待债务人、债权人的的利益具有重要的意义。中国民法通则第五章第二节，合同法第四章的有关规定，构筑了债的消灭制度的基本框架，对债的消灭、清偿做出了若干规定。但是，这些规定过于疏简、粗略，难以准确地处理抵充的问题。我国合同法司法解释二第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债

41、务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。抵消抵消，是指：二人互付债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。（合同法第100条）抵消分类抵消分为：法定抵消和合意抵消。法定抵销是指具备法律所规定的条件时，依当事人一方的意思表示所为的抵销。 依当事人一方的意思表示，使双方的债权按同等数额消灭的权利，称为抵销权，属于形成权。通常所说的抵销即是指法定抵销。合意抵销又称为契约上抵销，是指依当事人双方的合意所为的抵销。合意抵销是由当事人自由约定的，其效力也决定于当事人

42、的约定。效力抵消合同的效力：消灭当事人之间同等数额之内的合同关系。抵消功能抵消的功能：1、节省给付的交换，降低交易成本。2、确保债权的效力。抵消要件抵消的要件（合同法第99条）：1、必须是双方当事人互负债务、互享债权。2、双方互负的债务，必须标的物的种类、品质相同。3、必须是自动债权已届清偿期。4、必须是非依债的性质不能抵消。抵消方法抵消的方法：法定抵消在性质上属于形成权，享有抵消权的当事人以单方面意思表示即可发生效力。约定抵消是指当事人互负债务，但标的物的性质、种类不同的，经当事人协商一致，也可以抵消。提存提存，指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而消灭

43、债务的制度。是使债务关系消灭的一项重要民法制度，各国立法均有具体规定，中国合同法对此也作出了规定。提存制度的建立和完善，有利于债务纠纷的及时解决，更好地平衡债权人和债务人双方的利益冲突，保证市场机制的正常运行。提存在法律性质上，兼具私法和公法的双重性质。提存应符合一定的条件，并按法定的程序进行。提存实施后，在债务人、债权人、提存机关相互之间将产生相应的法律效力。提存，指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关而消灭债务的制度。交付合同标的物的债务人为提存人；债权人为提存领受人；交付的标的物为提存物；由国家设立并保管提存物的机关为提存机关。提存制度的建立，使债务人

44、及时了结债务关系，避免产生延迟履行的新债务，有利于保护债务人的利益。合同法第一百零一条规定：有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。（5）数人就同一债权主张权利，债权人一时无法确定，致使债务人一时难以履行债务。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。提存法律关系主体提存法律关系主体，就是在提存法律关系中享有权利和承担义务的人。具体说来，包括提存人、提存机关和提存受领人。提存人提存人即为解除债务

45、束缚而将给付物提交提存机关的人，也即债务人。本文第四部分“提存的条件”中已经论及，这里不再赘述。受领人提存受领人即提存之债的债权人。提存机关我国学术界在提存机关的确定上主要有四种观点：第一，提存机关应为有关主管机关；第二，应为人民法院；第三，应为公证机关；第四，可以为银行等部门。提存机关的确定提存机关是国家设立的接受提存物而进行保管，并应债务人请求将提存物发还债权人的机关。提存机关是提存的主体或中介。确定提存机关，是建立提存制度必须解决的问题。在国外，提存机关的确定一般采取由法律直接规定或由法院在法定范围内指定的方式。据此，提存机关一般为法院，法院设有专门的提存所，另外，法院指定的银行、信托商

46、行、仓库营业人也可以办理提存业务。前苏联和东欧一些国家的提存机关为公证机关。中国也有人提出，在中国没有必要设立专门的提存所，可以由公证机关来处理此类事务。这是因为，中国的公证机关在初创时期曾办理过提存业务，目前一些地方的公证机关已在办理这项业务，并积累了一定的经验，同时，提存是一项非诉讼事务，公证机关是专门办理非诉讼事务的机关，由公证机关办理提存业务，与其职能相符合，也便于国家对非诉讼事务的统一管理。司法部的提存公证规则第4条规定，提存由债务履行地的公证机关管辖。而合同法对提存机关未作明确规定，这必然会影响提存制度的实施。在中国，公证机关是有权办理提存的机关，但不能因此认为公证机关是办理提存的

47、唯一机关，人民法院也应作为提存机关，这是因为尽管提存未必与诉讼必然关联，但提存是一项法律专业性很强的工作，人民法院一直处理大量的债权债务纠纷，更有能力胜任该工作，且提存在许多情况下是由于债权人的拒绝履行而发生的，债权人出于种种原因会对提存提出异议，债权人也拥有程序法上的诉权，可以向法院提起诉讼，这样，涉及提存的债的关系引起诉讼也就在所难免。另外，在双务合同中，由于双方互为对待给付，在一方债务人由于对方的原因而难以履行义务时，进行提存可以使其债务归于消灭，但实施提存的债务人在要求对方履行相应给付义务时，若遭对方拒绝，也必须通过诉讼程序解决。如果提存和双方的争讼均由人民法院进行处理，就便于查明事实

48、，节约时间、精力和费用，有利于纠纷的妥善解决。从司法实践的情况看，有的人民法院已开始办理提存事务，并取得了良好的效果。提存要件：1.须有可以提存的合法原因。提存的前提是债务人无法向债权清偿。债务人只有在无法向债权人给付时才可用提存的方法消灭债务。因此，凡因债权人一方的原因致使债务人无法清偿的事实，均为提存的合法原因。依合同法第101条规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者债权人丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。2.须经法定程序。提存应经以下程序：首先由提存人提出申

49、请，申请书中应载明提存的原因、提存的标的物、标的物的受领人。其次，经提存机关同意。提存机关受理提存申请后应予以审查，以决定是否同提存。提存机关同意提存的，指定提存人将提存物交给有权的保管人保管。3.提存的主体与客体适当。提存的主体为提存人与提存机关。一般情形下，提存人即为债务人，但提存人不以债务人为限。凡债务的清偿人均可为提存人。提存机关是法律规定的有权接受提存物并为保管的机关。有的国家市貌有专门的提存所，也有的并不专设提存所，而由法院或其他椦是存。依我国现行法的规定，拾得遗失物的，可向公安机关提存；定作为变卖留置物受偿后，可将余款向债权人所在地的银行办理提存；公证提存的，由公证处为提存样。法

50、院也可为存机关。提存方法：提存人应在交付提存标的物的同时，提交提存申请书。提存书上应载明提存人的姓名（名称），提存物的名称、种类、数量以及债权人的姓名、住址等基本内容。此外，提存人应提交债务证据，以证明其所提存之物确系所负债务的标的物；提存人还应提交债权人受领迟延或者下落不明的等致使债务人无法履行的证据。如有法院或者仲裁机构的裁决书，也应一并提出。其目的在于证明其债务已符合提存要件，以便提存部门判定是否准予提存。提存部门应当在收到申请之日起3日内作出受理或者不予受理的决定。不予受理的，公证处应当告知申请人对不予受理不服的复议程序（提存公正规则第10条第2款）。提存部门通过审查确定提存人具有民事

51、行为能力，意思表示真实，提存之债真实、合法（提存公正规则第13条第1款）。具备提存的原因，提存标的于合同标的物相符，符合管辖规则时，应当准予提存。提存部门应当验收提存标的物并登记存档。对不能提交提存部门的标的物，提存部门应当派人到现场实地验收。验收时，提存申请人或者其代理人应当在场，提存部门的工作人员应制作验收笔录。验收笔录应当记录验收的时间、地点、方式、参加人员，物品的数量、种类、规格、价值以及存放地点、保管环境等内容。验收笔录应当提交提存人核对。提存部门的工作人员、提存人等有关人员应当在验收笔录上签字。对难以验收的提存标的物，提存部门可予以保全证据，并在笔录和证书中注明。对经验收的提存标的

52、物应采用封存、委托代管等必要的保管措施。对易腐烂、易燃、易爆等物品，提存部门应在保全证据后，由债务人拍卖或者变卖，提存其价款（提存公正规则第14条）。 提存效力：提存涉及债务人、提存机关和债权人三方之间的关系，也就必然会在债务人与债权人之间、债务人与提存机关之间以及提存机关与债权人之间产生法律效力。债务人与债权人关于提存在债权人与债务人之间的效力，各国立法及学理上的观点不尽相同。法国民法典、日本民法典、瑞士民法典和中国台湾地区“民法”规定，提存使债务人与债权人之间的债权债务关系归于消灭，理论上称为“债务消灭说”。德国民法认为，提存仅发生对债权人请求的抗辩，只有在债务人丧失提存物的取回权时，其债

53、务才溯及提存时消灭，理论上称为“抗辩权发生说”，如德国民法典第379条规定：“取回权未消灭时，债务人得要求债权人就提存物取得清偿”，第378条规定：“提存物的取回权已消灭时，与在提存期间向债权人履行给付一样，债务人因提存免除其债务。”中国民法理论通常认为，提存须有合法原因，亦即提存应合法有效，否则不发生提存效力，故应认为债的关系自提存时消灭。债务人与提存机关债务人在符合提存条件时，有权向提存机关提出申请，并将给付的标的物提交提存机关，而提存机关则必须接受，并负有妥善保管的义务，所以，债务人与提存机关的关系并非基于意思自治而产生的私法关系。有关提存物的保管费用，债务人不负责支付，而由债权人承担，

54、这与一般的寄托契约关系不同。值得探讨的是，债务人提存后，可否将标的物取回，各国立法对此均作了限制性的规定，只是限制的程度有别。有的国家民法以债务人可以随时取回为原则，以某些情况下禁止取回为例外。机关与债权人在提存后，债权人与提存机关之间会形成一定的权利义务关系。由于提存具有使债务人摆脱债务约束的效力，因此自提存之日起，债权人即独立地享有提存所设定的权利并承担相应的义务。债权人在规定期间内，对提存机关享有交付提存物的请求权，同时须承担提存费用。除斥期间1.债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内（时效为不变期间）不行使则消灭；2.提存物扣除提存费用后归国家所有。合同法规定的提存是以清偿为目的，

55、所以是债消灭的原因。担保法规定的提存并非以清偿为目的，而是以担保为目的的提存。提存程序：提存应按下列程序进行：1.债务人应向清偿地提存机关提交提存申请。该申请应载明：提存的原因，标的物及其种类、数量，标的物受领人的姓名、地址或者不知谁为受领人的理由等基本内容。此外，债务人应提交有关债务证据，以证明提存申请载明的提存物确系其所负债务的标的物，并还应提交有关债权人迟延或者无法向债权人清偿的相关证据。对于债务人提交的提存申请及有关证据，提存机关应进行审查，以决定是否应予提存。2.债务人提交提存物。对债务人的提存请求经审查符合提存条件的，债务人应向提存机关或指定的保管人提交提存标的物，提存机关应予接受

56、并进行妥善保管。3.提存机关授予债务人提存证书。提存机关在收取提存申请及提存物后，应向债务人授予提存证书。提存证书与清偿受领证书具有同等的法律效力。4.通知债权人受领提存物。在提存时，债务人应附具提存通知书。在提存后，应将提存通知书送达债权人。至于通知的义务应由谁承担，在立法上有不同的规定。各国及各地区立法通常规定由债务人通知债权人。如我国台湾地区“民法”第327条第2款规定：“提存人于提存后，应即通知债权人，如怠于通知，致生损害时，负赔偿之责任。但不能通知者，不在此限.”德国民法典第374条第2款、日本民法典第495条第3款亦有类似规定。我国以往的做法是，提存发生后，提存机关负有将提存通知送

57、达债权人的义务，如提存公证规则第18条规定，以清偿为目的的提存，公证处有通知提存受领人的义务。我国合同法采取了国际通行的作法，将提存的通知义务规定由债务人承担，该法第102条规定：“标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人.”这样规定的合理之处在于：一是履行合同义务原本是债务人的义务，由债务人为提存通知是债务人向债权人表明自己已经履行合同义务的具体表现；二是由于提存不是向债权人直接为清偿，债权人往往并不知情，法律规定债务人应当及时通知债权人，可以使其及时到提存机关领取提存标的物，减少不必要的费用和损失；三是债权人和债务人在交易过程中的相互接触和联系，使债务人对债权人的情况较之提存机关更为了解，由债务人履行通知义务更为合适。当然，合同法所规定的债务人的通知义务只限于债权人下落不明以外的情况，在债权人下落不明的情况下应如何通知以及由谁通知，合同法没有明确规定。对此情况，国外立法一般都免除债务人的通知义务，如德国民法典第374条规定：“债务人应立即将提存通知债权人，如不可能为通知者，得免为通知。”在债权人下落不明的情况下，应由提存机关履行通知义务，提存机关可按中华人民共和国民事诉讼法有关送达之规定，采取