[法律资料]裁判的思路和规则

1、.裁判的思路和规则由于市场经济的快速发展、市场主体思想观念的不断更新和法律的相对滞后性矛盾而使现代民商案件，呈现出类型新，法律关系复杂，处理难度大的趋势。根据个案特点，正确进行裁判，常常需要吸收前沿的法律理论和法律思想，并掌握一定的思路和规则。笔者认为，正确裁判应掌握如下三点裁判的思路和规则：第一，要做到严格依法。首先，程序上务必合乎法律规定，不能怕麻烦，不要存在瑕疵。如分公司作为被告时必须追加公司作为共同被告参加诉讼;离婚案件的当事人必须到庭参加开庭;按普通程序开庭审理时，合议庭成员必须全部到庭等。其次，法律事实的查明务必清楚，为了查明事实，可以不受相关条条框框的约束，达到内心确信查明的法律

2、事实近似于客观事实。只有穷尽现有各种手段仍难以确信查明的法律事实近似于客观事实时才按举证责任认定法律事实。无论学术界如何讨论应以法律事实作为裁判依据时，以客观事实为依据都将永远是我们追求的最佳准则。再次，实体上引用法律条文一定要有明确的法律依据，吸收先进的理论或学说时应转化为具体的法律规定，不能含糊不清，不能想当然。第一种法律理论或法律思想都有其辩证的一面，根据个案特点，吸收其精华，往往能在说理上起到意想不到的理想效果，特别在一些疑难案件或新类型案件上表现更为明显。但在引用法律条款上，一定要将先进的理论或学说转化为具体的法律规定。第二，一定要做到具体问题具体分析。首先要分析同类案件的共同特点，

3、掌握裁判同类案件的基本原则，理清裁判本案的基本思路，开通裁判本案的基本方向。其次，着重分析本案的特殊性，像世界上没有两个完全一致的人一样，亦不可能有两个完全一致的案件，每一个案件均有其各自本身的特殊特点。只有找到个案的特殊性，分析并掌握其与类似案件的区别，才能找到最适合的法律条款正确予以适用，才能做到个案公正。具体问题具体分析是马克思哲学活的灵魂，应该很好地指导我们的审判实践，当我们对同类案件认识不一时，当我们适用法律效果不佳时，当法律之间规定相左甚至相反时，都应该着重分析个案的特殊性，按照个案的特点，我们总能找到更适合该个案的法律，总能找到该个案法律效果和社会效果的连接点。第三，对民商案件，

4、要时刻掌握正确的司法理念，把握正确的司法导向，妥善平衡民商主体各方面的利益，做到合法、合情、合理。首先，法律明确规定的，要严格依法，不允许变通和裁量。其次，当出现法律依据不清或法律漏洞时，应多调慎判，或采取有效法律解释的方法，理清主次法律关系，弥补法律漏洞，清晰裁判思路;当出现法律效果和社会效果不一致时，要根据个案具体特点，认真分析本案与同类案件的具体区别，按照个案的特殊性，找出适用的法律条款不适合本案裁判的内在原因和法律机理，予以摒弃。按照个案的特殊性，从法律原则、法律精神的视角出发，总会找到适用本案的法律条款，或者直接引用法律原则比如诚实信用原则进行裁判。再次，当两个合法的利益发生冲突均需要保护时，要认真分析合法利益的本、末、主、次地位，如离婚自由权在特定情况下应让位于生存权，可以暂缓判决离婚。执行案件中，要努力实现债权人债权，但不能牺牲债务人的居住权等;当两个同位级的法律规定相左甚至相反时，要分析立法目的，掌握立法意图，然后决定适用上的取舍。不允许以某法律明确规定为借口，不顾社会效果，不顾是否合情、合理，不顾个案特点而断然下判。只有把握正确的司法导向，树立正确的司法理念