从一起商标纠纷案谈商标侵权判定方法(一)

1、从一起商标纠纷案谈商标侵权判定方法 一 郑成思先生在商标侵权判定中曾提出过一个 “模糊区 的概念 1，并认为 这一模糊区主要表现在以下两个方面： 一是商标专用权 “禁与 “行即 注册商标权人自己虽无权使用或许可他人使用 “近似 标识，却有权禁止 他人使用 “近似标识的不一致，造成的 “近似标识和 “类似商品、“类 似效劳在认定上的不确定性；二是认定近似标识和类似商品、类似服 务以相关公众的一般注意力为标准中的 “公众 具有不确定性。怎样尽量 缩小这一 “模糊区以在司法实践中到达更高确实定性， 最高法院以司法 解释的形式作了一些明确标准。本文试从一起商标侵权纠纷案谈谈对 商标侵权判定方法的初步见

2、解，以求教于各位同仁。案情：A公司原系 贵妃注册商标持有人， 贵妃二字为横排艺术体， 该商标经国家工商行政管理总局商标局以下简称国家商标局核定 在第 30类商品中使用，注册有效期自 1995年 2 月 28日至 2005年 2 月 27 日。2002 年 1 月 12 日， A 公司与 B 公司达成协议， 主要内容为： A公司同意将 贵妃注册商标转让给B公司，并授权B公司对于侵犯 贵 妃注册商标的行为申请有关部门进行行政或司法处理。协议签订后，B 公司即在其生产、 销售的以醋为主要成份的产品上使用该商标， 使用 方式为纵排印刷体。之后，双方向国家商标局提出转让申请。 2002 年 9 月 7

3、日，国家商标局核准了上述转让申请，并予以公告。 2003 年 1 月 9 日， B 公司生产的 “贵妃醋被中国保护消费者基金会推介为 “消费 者信赖的知名品牌并被授予荣誉证书。2002年4月，C公司开始在 其生产、销售的以醋为主要成份的商品上使用 “某贵妃商标，其中 “贵 妃二字为印刷体竖排。2002年9月底，B公司以C公司擅自在同类商 品上使用与其 “贵妃注册商标极为近似的 “某贵妃 商标并销售的行为 侵犯了其注册商标专用权为由，诉至法院，要求被告立即停止侵权并 赔偿经济损失 10 万元。另查明，B公司与C公司生产销售的产品销售渠道完全相同， 均被置于 同种商品的位置进行销售，且主要配方、醋

4、酸度、功能用途、食用方 法等也根本相同。再查明， 2003年 6 月 3 日国家商标局作出商标案 200360 号批复， 内容为：“含醋饮料 应为一种添加了醋成分的不含酒精的饮料， 属于国 际分类表第 32类第 2 组“不含酒精饮料 ，与国际分类第 30 类第 15组 “醋商品不类似。笔者认为，本案涉及以下几个方面的法律问题： 一、注册商标转让公告前受让人的法律地位。即 B 公司对转让协议签订后注册商标核准转让公告前的侵权行为，是 否具有单独提起诉讼的主体资格。根据我国商标法的有关规定，商标 注册人或者利害关系人可以对侵犯注册商标专用权的行为提起民事诉 讼。其中利害关系人包括注册商标使用许可合

5、同的被许可人、注册商 标财产权利的合法继承人等。B公司在注册商标转让协议签订后至核准 转让公告前，是否为享有注册商标专用权人或利害关系人？这得从注 册商标转让公告的性质进行分析。众所周知，我国注册商标专用权的产生，是基于申请人的申请与国家商标局的核准授权，只要国家商标 局予以核准注册，在注册商标有效期内，那么权利人的权利存在，权利 人可以在法律许可的范围内处分自己的权利， 包括转让权。也就是说， 只要注册商标专用权人与受让人之间的转让协议是其双方真实意思反 映并且不违反法律禁止性规定，那么转让协议有效，这是受让人享有注 册商标专用权的依据和事实根底。虽然，我国商标法规定，转让人与 受让人应共同

6、向国家商标局提出申请并经核准公告后，受让人方可享 有商标专用权。但是，注册商标转让公告本身并不产生权利，它是对 商标专用权到底是由转让人享有还是由受让人享有所进行确实认，是 为了防止注册商标主体混乱所进行的公示与澄清，它所保护的是善意 第三人的利益。那么，商标专用权转让过程中与第三人有关的利益有 哪些呢？从权利人享有商标专用权的内容分析，我们可以得知：商标 专用权包括权利人自己使用、许可他人使用以及禁止他人使用等方面 的内容。在这里，与第三人有关的权益显然是许可他人使用及 禁止他人使用，权利人自己使用与第三人利益无关。也就是说，商标转 让协议的性质及内容其实已涵盖了商标许可使用法律关系，协议一

7、经 生效，受让人便取得了使用注册商标的权利。因此，受让人当然是与 注册商标有关的 利害关系人了。根据最高人民法院?关于审理商标民 事纠纷案件适用法律假设干问题的解释?以下简称?解释?的规定， 被许可使用人因使用许可的类型不同而享有不同的诉讼地位。进一步 分析受让人通过转让协议取得的许可使用类型来决定其诉讼地位，要 看转让协议的内容：如果协议明确约定转让人自协议签订之日起不能 继续使用该注册商标的， 那么受让人就取得对该注册商标的惟一使用、 收益权，其法律地位与独占使用许可合同中的被许可人地位类似；如 果协议没有明确约定转让人不可使用该注册商标的，那么在核准转让 公告前转让人作为商标权人仍可使用

8、该注册商标，受让人享有的权利 内容与排他使用许可合同中的被许可人的权利内容类似，其有权选择 与转让人一道共同诉讼，也可以在转让人明示放弃诉讼的情况下以自 己的名义提起诉讼。本案中， B 公司与 A 公司达成商标转让协议且不 违反法律禁止性规定， 其协议已生效， B 公司因此取得了 “贵妃商标使 用权。由于协议没有明确规定转让人不可使用该商标，故 B 公司的诉 讼地位的性质类似排他使用被许可人，在 A 公司明确授权下，可以以 自己名义提起民事侵权诉讼， B 公司的原告主体资格是适格的。 二、注册商标的非正当使用与商标保护的关系。即 B 公司是否非正当使用了自己的注册商标？如果构成非正当使用是 否

9、影响对其注册商标专用权的保护？1关于 B 公司是否非正当使用注册商标。根据我国商标法的规定， 对注册商标的非正当使用包括四种情况： 一自行改变注册商标的； 二自行改变注册商标的注册人名义、 地址或者其他注册事项的；三 自行转让注册商标的；四连续三年停止使用的。涉及与本案有关的 非正当使用主要有两个方面：一是是否自行改变注册商标；二是是否 改变注册商标核准使用的商品类别。第一个问题比拟好确定，一般而言，自行改变注册商标是指自行改变注册商标的文字、图形或者其组 合的行为。以文字作为商标注册的，注册什么字型其专用权仅仅限于 这种字型，如注册的是简繁体字，而实际使用繁简体字，或 注册的宋隶体字，而实际

10、使用隶宋体字等，都视为自行改变 注册商标的文字、图形或其组合2本案中，B公司注册的 贵妃商标为 横排艺术体，而其在商标上使用的为纵排印刷体，其行为显然属于自 行改变了注册商标。对第二个问题，由于 B 公司注册商标的商品类别 为第 30 类，而其使用注册商标的商品为一种新型产品，这种新型产品 并无相对统一的名称，在国际分类表中也无规定，最主要的是 B 公司 使用时相关的权威机构尚未作出统一认定B公司2002年开始使用， 而国家商标局的 60 号批复在 2003 年。因此，无疑给判断其使用的正 当性增加了一定难度。但是，我们可以从?商标注册用商品和效劳国 际分类尼斯协定?以下简称?尼斯协定? 的有

11、关规定来进行分析。 根据?尼斯协定?，国际分类表中没有的商品或者效劳名称，可以不受 国际分类法的限制， 暂列在某个分类之下作为 “分项存在。同时，还指 明了分类根本原那么： “成品或半成品按其组成的原材料分类时，如果是 由几种不同原材料制成，原那么上按其主要原材料进行分类 3本. 案 B 公 司的商品以醋为主要成份，而国际分类表中与醋有关的产品都包涵在 第 30 类，包括醋、啤酒醋、醋精等。故 B 公司在未有权威机构明确认 定的情况下在其以醋为主要成份的产品上使用第 30类注册商标并无不2关于 B 公司自行改变注册商标的行为是否影响对其注册商标权的 保护。根据我国商标法第四十四条的规定，有自行改变注册商标等非 正当使用行为的， “由商标局责令限期改正或