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文档简介

1、资深律师谈民诉技巧(三):律师在再审、抗诉、执行和诉后服务中的技巧牟继源三、再审和抗诉再审和抗诉是有区别的:1. 审判的职能不一样 法院是按照正常形式来行使的审判职能, 是按照审判监督程 序做的。检察院是对公安、法院依法行使职权的一种监督职能, 站在法律监督的层面来看你的审判活动是否合法, 抗诉是基于这 样的理念产生的。抗诉的要求跟一般的法院再审角度思路不一 样。2. 启动的程序不一样法院的审判监督分了 5种:最高人民法院对下级人民法院发 现有错误的, 可以启动监督; 上级法院对下级法院也是可以启动 的;法院内部发现错误的也可以启动监督程序; 当事人申请进入 再审程序;检察院一旦抗诉的,法院必

2、须进行再审。只有最高检针对下级法院、上级检察院对下级法院的行为, 是上级对下级的关系,然后是当事人申请人民检察院进行抗诉。3. 立案条件不一样。区别在两点上:一是新证据,申请法院调查取证,而法院没 有做,人民检察院行使监督权有一个特殊的职能, 可以直接调查 取证。检察院首先是受理,然后是审查,然后立案,最后决定提 起抗诉。 每年检察院抗诉案件非常有限。 再审案件也出现这个问 题。技巧:法官有接受贿赂的行为,或有其他违法行为,只要掌 握了这样的证据材料, 不论是再审还是抗诉, 这都是非常关键的。 不管是事实认定证据不足这一层面, 还是法律适用错误, 以及严 重违反法定程序,这三类引发再审或抗诉的

3、,注意核心问题是, 以这个为核心提起的话, 必然会出现一个改变原审判决的基点为 出发点。 如果拿出来的证据不足以改变原来的判决, 这种事情就 进入不了程序。怎样把握住这点, 什么叫做证据不足这就是一个证据认定问 题。关键证据有还是没有,是不是关键证据不足造成的,你有新 证据了,补充了不足,这时就可以进入这个程序。这些思路和理 念我们没有很好把握的话,盲目地再审,最后弄得不了了之、一 塌糊涂,实际上是律师的失败。尤其有一些情况, 两个法院就同样一个法律方面的事实产生 不同的判决结果, 有这样的判决结果的, 申请抗诉是可以成立的, 用后一个判决否定前一个判决。 因为有时诉讼请求具有侵权之诉 和违约

4、之诉是一种竞合的状态, 这种竞合的状态就需要律师有一 个选择权问题, 一是如何最大维护当事人合法权益, 一是操作上 的证据是否充分等技巧方面的思路。 这恐怕又涉及到管辖权的问 题。四、执行和诉后服务1. 执行有些案件执行时,有的是找不到人,有的是把财产转移了, 这种结果即使胜诉也是败诉了, 因为最后竹篮打水一场空, 是一 个法律白条。“人”有两类,一是公民,二是法人。法人有档案可查,公 民有身份证可查。公民有家庭、有亲属,只要通过公安部门把家 族一查就清楚,他个人有没有财产转移的情况。注意:律师在找财产时,涉及一系列相关的法律知识。比如 可查企业的营业执照、注册档案、注册资金、资金来源、股东、 有无进行年检等。 检索工商档案是一项专门的学问。 然后查税务 登记,通过税务登记看他的账号,通过银行看他财产的去向。这 里也涉及一个怎么拿到手、 跟法官怎么配合的问题, 这是一个操 作方法问题。2. 诉后服务 在诉后,律师本身要总结。其实很多名律师、有成就的律师 办了一个案子, 就等于办了一系列的案子, 以后碰上相类似的案 件,就轻车熟路了。 比如当前拖欠款问题很严重, 尤其是工程款, 这类的案件有很多共性, 只要办一两件案件, 你就会总结出一系 列的成果。诉后服务的价值含量很高, 尤其

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