物权法学(三)

1、物权法学物权法学Property Law 第四章第四章 担保物权担保物权第一节第一节 担保物权概述担保物权概述 一、担保物权的概念及特征一、担保物权的概念及特征 （一）概念（一）概念 是指为担保债务的履行而在债务人或者其保证人是指为担保债务的履行而在债务人或者其保证人的特定财产上设定的当一定条件具备时，债权人支配的特定财产上设定的当一定条件具备时，债权人支配和取得该特定财产的交换价值为对象的他物权。和取得该特定财产的交换价值为对象的他物权。（二）特征：（二）特征：1 1、价值性；、价值性；2 2、附随性（从属性、附随性（从属性 ）；）；3 3、不可分性；、不可分性； 担保债权于未受全部清偿前，

2、担保权人得就担保担保债权于未受全部清偿前，担保权人得就担保物之全部行使权利；担保物虽经分割，担保物权不受物之全部行使权利；担保物虽经分割，担保物权不受影响，仍在分割后之各物上存在。影响，仍在分割后之各物上存在。4 4、追及性与物上代位性：担保物因灭失、毁损而受有、追及性与物上代位性：担保物因灭失、毁损而受有赔偿赔偿金金者，该赔偿金成为担保物之替代物；者，该赔偿金成为担保物之替代物；5 5、期待性、期待性或附条件性或附条件性；6 6、优先受偿性。、优先受偿性。（三）担保物权与用益物权的区别（三）担保物权与用益物权的区别1 1、设立目的不同设立目的不同：用益物权的目的在于实现物的使用：用益物权的目

3、的在于实现物的使用价值，而担保物权的目的在于实现物的交换价值。价值，而担保物权的目的在于实现物的交换价值。 2 2、标的物不同标的物不同：用益物权是实体物权；担保物权则是：用益物权是实体物权；担保物权则是一种价值权。一种价值权。3 3、独立性不同独立性不同：用益物权为独立物权，担保物权为从：用益物权为独立物权，担保物权为从属物权。属物权。4 4、权利实现的时间不同权利实现的时间不同：用益物权的取得与实现无时：用益物权的取得与实现无时间间隔；而担保物权只有在所担保的债权已届清偿间间隔；而担保物权只有在所担保的债权已届清偿期而未受清偿时才可行使变价受偿权（换价权）。期而未受清偿时才可行使变价受偿权

4、（换价权）。5 5、占有在权利行使中的地位不同占有在权利行使中的地位不同：用益物权的行使以：用益物权的行使以占有标的物为前提；而担保物权则可不必对物进行占有标的物为前提；而担保物权则可不必对物进行有形的支配，而以无形支配为满足。有形的支配，而以无形支配为满足。6 6、物上代位性不同物上代位性不同：担保物权具有物上代位性；而用：担保物权具有物上代位性；而用益物权标的物灭失，用益物权均将确定地、终局性益物权标的物灭失，用益物权均将确定地、终局性地归于消灭。地归于消灭。 二、担保物权的种类二、担保物权的种类1 1、以发生原因为标准：、以发生原因为标准： 法定担保物权和约定（意定）担保物权。法定担保物

5、权和约定（意定）担保物权。2 2、依担保物权标的的不同：、依担保物权标的的不同： 不动产担保物权、动产担保物权和权利担保物权。不动产担保物权、动产担保物权和权利担保物权。3 3、以其主要效力为标准：、以其主要效力为标准： 留置性担保物权和优先清偿性担保物权。留置性担保物权和优先清偿性担保物权。4 4、以担保的公示方法：、以担保的公示方法： 登记担保物权和占有担保物权。登记担保物权和占有担保物权。5 5、以担保形态是否为民法典明文规定为标准：、以担保形态是否为民法典明文规定为标准： 典型担保物权和非典型担保物权。典型担保物权和非典型担保物权。6 6、以构造形态的不同为标准：、以构造形态的不同为标

6、准： 定限性担保物权与权利移转性担保物权。定限性担保物权与权利移转性担保物权。 7 7、我国的担保物权种类分为抵押权、质权和留置权三种。、我国的担保物权种类分为抵押权、质权和留置权三种。三、担保物权的适用三、担保物权的适用 （一）（一） 担保物权的设立担保物权的设立1 1、约定担保物权的设定，要有当事人之间关于设立担、约定担保物权的设定，要有当事人之间关于设立担保物权的书面约定。保物权的书面约定。2 2、债权债务关系依法成立生效。、债权债务关系依法成立生效。3 3、担保人对担保财产享有合法处分权。、担保人对担保财产享有合法处分权。4 4、担保物权的设立需依法公示。、担保物权的设立需依法公示。（

7、二）担保物权的担保范围（二）担保物权的担保范围1 1、主债权、主债权2 2、利息、利息3 3、违约金、违约金4 4、损害赔偿金、损害赔偿金5 5、保管担保财产的费用、保管担保财产的费用6 6、实现担保物权的费用、实现担保物权的费用（三）担保物权的消灭（三）担保物权的消灭1 1、因主债权消灭而消灭、因主债权消灭而消灭2 2、因担保物权因实现而消灭、因担保物权因实现而消灭 担保物权实现的前提条件担保物权实现的前提条件：（1 1）被担保的债权已届清偿期。）被担保的债权已届清偿期。（2 2）债务人届期未履行债务，致被担保的债权未获清）债务人届期未履行债务，致被担保的债权未获清偿。偿。（3 3）担保物权

8、的实现，以担保合同合法有效为条件。）担保物权的实现，以担保合同合法有效为条件。3 3、因担保物的毁损灭失且无代位物而消灭、因担保物的毁损灭失且无代位物而消灭4 4、因债权人放弃担保物权而消灭、因债权人放弃担保物权而消灭5 5、法律规定担保物权消灭的其他情形、法律规定担保物权消灭的其他情形 （四）担保物权的法律适用（四）担保物权的法律适用 物权法物权法与与担保法担保法的效力问题的效力问题1 1、立法法立法法第第8383条：同一机关制定的法律、行政法条：同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用

9、特别规定；新旧规定规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新旧规定不一致的，适用新的规定。不一致的，适用新的规定。2 2、 立法法立法法第第8585条第条第1 1款：款：“法律之间对同一事项法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。” 四、担保物权的社会作用四、担保物权的社会作用1 1、担保物权是最佳的债权担保制度；、担保物权是最佳的债权担保制度； 2 2、担保物权促进资本和物资的融通；、担保物权促进资本和物资的融通；3 3、担保物权能够促进

10、物的充分利用。、担保物权能够促进物的充分利用。 第二节第二节 抵押权抵押权 一、抵押权的概念和特征一、抵押权的概念和特征（一）概念：是指债权人对债务人或者第三人不转移（一）概念：是指债权人对债务人或者第三人不转移占有的担保财产，在债务人届期不履行债务或者发占有的担保财产，在债务人届期不履行债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，依法享有的生当事人约定的实现抵押权的情形时，依法享有的就抵押财产的变价处分权和就卖的价金优先受偿权就抵押财产的变价处分权和就卖的价金优先受偿权的总称。的总称。 （二）特征：（二）特征： 1 1、抵押权属约定担保物权而非法定担保物权，需要、抵押权属约定担保物权而非法定

11、担保物权，需要抵押人和抵押权人订立抵押合同设立抵押权。抵押人和抵押权人订立抵押合同设立抵押权。 2 2、抵押权的标的物是债务人或第三人提供担保的不、抵押权的标的物是债务人或第三人提供担保的不动产、动产或权利。动产、动产或权利。 3 3、抵押权不移转标的物占有。、抵押权不移转标的物占有。 4 4、抵押权的内容是变价处分权和优先受偿权。、抵押权的内容是变价处分权和优先受偿权。 债权人能就抵押财产卖得的价金优先于债务人的债权人能就抵押财产卖得的价金优先于债务人的普通债权人而受清偿；抵押权人在债务人破产等程普通债权人而受清偿；抵押权人在债务人破产等程序中享有别除权。序中享有别除权。 5 5、抵押权是担

12、保物权，具有担保物权的一般属性：、抵押权是担保物权，具有担保物权的一般属性：（1 1）从属性）从属性（2 2）不可分性）不可分性 抵押物被分割或部分转让的，不影响抵押权。抵押物被分割或部分转让的，不影响抵押权。 抵押权不因抵押财产的灭失、价值的减低而失去抵押权不因抵押财产的灭失、价值的减低而失去完整性，抵押财产之剩余价值仍应担保被担保的全部完整性，抵押财产之剩余价值仍应担保被担保的全部债务。债务。 被担保的债权被分割或部分被转让的，各债权人被担保的债权被分割或部分被转让的，各债权人可以就其享有的债权份额行使抵押权；可以就其享有的债权份额行使抵押权； 主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵主

13、债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。押物担保数个债务人履行债务。 （3 3）物上代位性）物上代位性二、抵押权客体的范围二、抵押权客体的范围 （一）依法可以抵押的财产（一）依法可以抵押的财产 1 1、建筑物和其他土地附着物；、建筑物和其他土地附着物； 2 2、建设用地使用权；、建设用地使用权； 3 3、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；地承包经营权； 4 4、生产设备、原材料、半成品、产品；生产设备、原材料、半成品、产品； 5 5、正在建造的建筑物、正在建造的建筑物、船舶、航空器；（楼花）船舶、航空

14、器；（楼花） 6 6、交通运输工具交通运输工具； 7 7、法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。、法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。（二）依法不得抵押的财产（二）依法不得抵押的财产 1 1、土地所有权。、土地所有权。 2 2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体土、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体土地使用权。地使用权。 3 3、教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益、教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施设施 4 4、所有权、使用权不明或者有争议的财产、所有权、使用权不明或者有争议的财产 5 5、依法被查封、扣押、监管的财产、依法被查封、扣押、监管的财产 6 6、以法定程序确认为违法、违章的建

15、筑物、以法定程序确认为违法、违章的建筑物 7 7、法律、行政法规规定不得抵押的其他财产、法律、行政法规规定不得抵押的其他财产三、抵押权的取得三、抵押权的取得 （一）依法律行为而取得抵押权（一）依法律行为而取得抵押权1 1、抵押权的设立：抵押合同、抵押权的设立：抵押合同（1 1）主体合格：）主体合格： 双方主体具有相应的行为能力；双方主体具有相应的行为能力； 主体对抵押物具有处分权。主体对抵押物具有处分权。 （2 2）标的合法：）标的合法： 具有特定性；具有特定性； 具有交换价值和可让与性；具有交换价值和可让与性； 须为非消耗物；须为非消耗物； 须为依法可设立抵押的财产须为依法可设立抵押的财产。

16、 （3 3）内容合法：）内容合法：流质禁止条款流质禁止条款 流质约定是指抵押人与抵押权人约定，当债务履流质约定是指抵押人与抵押权人约定，当债务履行期限届满，而债务人不履行债务时，债权人直接取行期限届满，而债务人不履行债务时，债权人直接取得抵押物的所有权。（流押）得抵押物的所有权。（流押） （4 4）双方当事人意思表示真实）双方当事人意思表示真实 （5 5）形式：抵押登记）形式：抵押登记 登记作为不动产抵押生效要件，不登记抵押权不登记作为不动产抵押生效要件，不登记抵押权不成立。成立。 需要注意的是，以建筑物或者土地使用权等不动需要注意的是，以建筑物或者土地使用权等不动产进行担保的，产进行担保的，

17、抵押权从登记时设立抵押权从登记时设立。不登记只是抵。不登记只是抵押权不成立，不影响抵押合同的法律效力，押权不成立，不影响抵押合同的法律效力，抵押合同抵押合同从成立时生效从成立时生效。 登记作为动产抵押的对抗要件。登记作为动产抵押的对抗要件。 以动产进行抵押的均自抵押合同生效时设立，未以动产进行抵押的均自抵押合同生效时设立，未登记只是不得对抗善意第三人。登记只是不得对抗善意第三人。 登记具有绝对效力，登记的内容与抵押合同的约登记具有绝对效力，登记的内容与抵押合同的约定不一致的以登记为准。定不一致的以登记为准。2 2、抵押权的让与（继受取得）、抵押权的让与（继受取得） 基于抵押权的从属性，抵押权可

18、连同债权一并让基于抵押权的从属性，抵押权可连同债权一并让与，受让人即因此而取得同一次序抵押权。与，受让人即因此而取得同一次序抵押权。（二）基于法律行为以外原因而取得（二）基于法律行为以外原因而取得 1 1、基于法律规定而取得、基于法律规定而取得 依照法律规定取得之抵押权，称为法定抵押权，依照法律规定取得之抵押权，称为法定抵押权，不须登记，即生抵押权取得之效力。不须登记，即生抵押权取得之效力。 2 2、继承、继承 在被继承人死亡时，被继承人的抵押权连同债在被继承人死亡时，被继承人的抵押权连同债权，当然有继承人取得，且不必登记即生效力。但权，当然有继承人取得，且不必登记即生效力。但继承人转让抵押权

19、的，须为登记方可生效。继承人转让抵押权的，须为登记方可生效。 四、抵押的效力四、抵押的效力（一）抵押权所及标的物的范围：（一）抵押权所及标的物的范围： 1 1、抵押权的效力所及标的物，首先是当事人设定、抵押权的效力所及标的物，首先是当事人设定抵抵押的财产押的财产， 2 2、抵押权的效力还及于、抵押权的效力还及于抵押物的从物、从权利、孳抵押物的从物、从权利、孳息、代位物和附合物息、代位物和附合物。 3 3、抵押财产的转让、抵押财产的转让 物权法物权法第第191191条：抵押期间，抵押财产的转让条：抵押期间，抵押财产的转让须经抵押人的同意，未经抵押人同意不得转让抵押财须经抵押人的同意，未经抵押人同

20、意不得转让抵押财产；经抵押人同意转让抵押财产所得的价款应当向抵产；经抵押人同意转让抵押财产所得的价款应当向抵押权人提前清偿债务或提存，以保证债券不因抵押财押权人提前清偿债务或提存，以保证债券不因抵押财产的转让而落空。产的转让而落空。4 4、抵押财产的出租、抵押财产的出租 物权法物权法第第190190条：订立抵押合同前已出租的，条：订立抵押合同前已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。即在抵押设定前已原租赁关系不受该抵押权的影响。即在抵押设定前已经存在的承租权，在抵押权实行时，依经存在的承租权，在抵押权实行时，依“买卖不破租买卖不破租赁赁”原则，可以对抗抵押财产的买受人。抵押财产的原则，可以对抗

21、抵押财产的买受人。抵押财产的承租权不因所有权人的变更而受影响，买受人应受租承租权不因所有权人的变更而受影响，买受人应受租赁合同的约束，概括承受租赁合同的权利与义务。赁合同的约束，概括承受租赁合同的权利与义务。（二）抵押权所担保的债权的范围：（二）抵押权所担保的债权的范围： 1 1、主债权及利息、主债权及利息、 2 2、违约金、违约金、 3 3、损害赔偿金、损害赔偿金 4 4、实现抵押权、保全抵押权的费用、实现抵押权、保全抵押权的费用 5 5、抵押合同另有约定的，按照约定。、抵押合同另有约定的，按照约定。（三）对抵押人的效力（三）对抵押人的效力抵押人的权利抵押人的权利 1 1、占有、使用、收益的

22、权利、占有、使用、收益的权利 2 2、处分权、处分权 （1 1）转让标的物的权利）转让标的物的权利 转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。不足部分由债务人清偿。 （2 2）就标的物再次设定抵押权或者质权等担保物权。）就标的物再次设定抵押权或者质权等担保物权。 3 3、出租抵押财产的权利、出租抵押财产的权利（四）对抵押权人的效力（四）对抵押权人的效力抵押权人的权利抵押权人的权利 、抵押权的保全、抵押权的保全（1 1）在抵押人的行为足以使抵押物的价值减少时，抵）在抵押人的行为足以使抵押物的价值减少时，抵押权人有权要求抵押人停止其行

23、为；押权人有权要求抵押人停止其行为；（2 2）抵押物价值减少时，抵押权人有权要求抵押人恢）抵押物价值减少时，抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值，或提供与减少的价值相当的担保。复抵押物的价值，或提供与减少的价值相当的担保。抵押人对抵押物价值的减少无过错的，抵押权人有抵押人对抵押物价值的减少无过错的，抵押权人有权在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担权在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。保。、处分抵押物的权利、处分抵押物的权利 在债权到清偿期而未受清偿时债权人有权将标在债权到清偿期而未受清偿时债权人有权将标的物进行处分，以为受偿。的物进行处分，以为受偿。、优先受偿权、优先受偿权

24、在债务人不履行债务时，抵押权人就抵押财产在债务人不履行债务时，抵押权人就抵押财产处分所获得的价金优先于没有设立抵押权的债权人处分所获得的价金优先于没有设立抵押权的债权人优先受偿。优先受偿。五、抵押权的实现五、抵押权的实现 （一）抵押权实现的要件（一）抵押权实现的要件 1 1、须抵押权有效存在。、须抵押权有效存在。 2 2、须债务已届清偿期。（注意三种例外情形）、须债务已届清偿期。（注意三种例外情形） 3 3、须债务人未清偿债务。、须债务人未清偿债务。（二）抵押权的实现方法（二）抵押权的实现方法 1 1、抵押权的实现方法：折价、拍卖、变卖。、抵押权的实现方法：折价、拍卖、变卖。 2 2、抵押权的

25、实现方式：先协议进行，协议不成的，、抵押权的实现方式：先协议进行，协议不成的，诉讼进行。诉讼进行。 3 3、担保法解释担保法解释第第7474条规定：条规定：“抵押物折价或者抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，按下拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，按下列顺序清偿：（一）实现抵押权的费用；（二）主列顺序清偿：（一）实现抵押权的费用；（二）主债权的利息；（三）主债权。债权的利息；（三）主债权。”（三）抵押权的实现与诉讼时效（三）抵押权的实现与诉讼时效 抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。权；未行使的，

26、人民法院不予保护。六、抵押权和其他权利的关系六、抵押权和其他权利的关系（一）抵押权与执行权（一）抵押权与执行权 抵押权抵押权 执行权（财产保全）执行权（财产保全）（二）抵押权与租赁权（二）抵押权与租赁权 1 1、先租赁后抵押的，适用买卖不破租赁规则。、先租赁后抵押的，适用买卖不破租赁规则。 2 2、先抵押后租赁的，不适用买卖不破租赁规则。、先抵押后租赁的，不适用买卖不破租赁规则。抵抵押人应尽告知义务押人应尽告知义务，否则，承担租赁人的损失。，否则，承担租赁人的损失。（三）抵押权与所有权（三）抵押权与所有权 抵押期间，抵押物依法被继承、赠与的，抵押抵押期间，抵押物依法被继承、赠与的，抵押权不受影

27、响。权不受影响。（四）抵押权与劳动债权（四）抵押权与劳动债权 1 1、职工在、职工在企业破产法企业破产法生效前（生效前（2006.8.272006.8.27）对）对破产人享有的劳动债权，优先抵押权受偿。破产人享有的劳动债权，优先抵押权受偿。 2 2、 20062006年年8 8月月2727日后产生的劳动债权回归为普通日后产生的劳动债权回归为普通债权，抵押权优先受偿。债权，抵押权优先受偿。（五）担保物权的竞合：（五）担保物权的竞合： 所谓担保物权的竞合是指同一标的物上有数个所谓担保物权的竞合是指同一标的物上有数个担保物权，并且数个担保物权行使发生冲突。当发担保物权，并且数个担保物权行使发生冲突。

28、当发生担保物权竞合时，应遵循以下规则：生担保物权竞合时，应遵循以下规则： 1 1、法定担保物权优于约定担保物权；、法定担保物权优于约定担保物权； 2 2、登记的担保物权优于未登记的担保物权；、登记的担保物权优于未登记的担保物权； 3 3、占有的担保物权优于未占有的担保物权；、占有的担保物权优于未占有的担保物权； 4 4、先成立的担保物权优于后成立的担保物权；、先成立的担保物权优于后成立的担保物权； 留置权留置权 质押权质押权 抵押权抵押权七、几种特殊的抵押七、几种特殊的抵押（一）最高额抵押（一）最高额抵押1 1、概念、概念 最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议以标的最高额抵押是指抵押人与抵押权人

29、协议以标的物在最高债权额限度内对一定时期连续发生的债权物在最高债权额限度内对一定时期连续发生的债权进行担保。进行担保。2 2、特征、特征（1 1）最高额抵押是为将来发生的债权作担保，因此最）最高额抵押是为将来发生的债权作担保，因此最高额抵押在发生上突破了从属性。高额抵押在发生上突破了从属性。（2 2）最高额抵押担保的是一定期限内连续发生的债权。）最高额抵押担保的是一定期限内连续发生的债权。（3 3）担保债权的数额是不特定的。）担保债权的数额是不特定的。（4 4）担保的债权具有最高限额。）担保的债权具有最高限额。3 3、最高额抵押的特别效力、最高额抵押的特别效力（1 1）最高额抵押所担保的主债权

30、转让的效力）最高额抵押所担保的主债权转让的效力 最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。除外。（2 2）最高额抵押权的变更）最高额抵押权的变更 最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。人产生不利影响。（3 3）抵押权人实现最高额抵押权

31、时，如果实际发生的）抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。对抵押物优先受偿。4 4、最高额抵押所担保债权的确定、最高额抵押所担保债权的确定 最高额抵押所担保的债权是不确定的将来债权，最高额抵押所担保的债权是不确定的将来债权，但是抵押权实现时必须将债权予以确定，依据物但是抵押权实现时必须将债权予以确定，依据物权法第

32、权法第206206条的规定，最高额抵押有下列情形之一条的规定，最高额抵押有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：的，抵押权人的债权确定：（1 1）约定的债权确定期间届满；）约定的债权确定期间届满；（2 2）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；请求确定债权；（3 3）新的债权不可能发生；）新的债权不可能发生；（4 4）抵押财产被查封、扣押；）抵押财产被查封、扣押；（5 5）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（

33、6 6）法律规定债权确定的其他情形。）法律规定债权确定的其他情形。（二）浮动抵押（二）浮动抵押1 1、概念：是指财产抵押给债权人后，抵押财产处于变、概念：是指财产抵押给债权人后，抵押财产处于变动之中，只有当约定的条件发生时抵押财产才被固动之中，只有当约定的条件发生时抵押财产才被固定，并用来清偿被担保的债权。定，并用来清偿被担保的债权。 2 2、浮动抵押的法律特征：、浮动抵押的法律特征：（1 1）抵押主体的限定性。）抵押主体的限定性。 根据物权法根据物权法189189条规定，浮动抵押的抵押人条规定，浮动抵押的抵押人只能是企业、个体工商户、农业生产经营者，除此只能是企业、个体工商户、农业生产经营者

34、，除此之外的其他债务人不能设定浮动抵押。之外的其他债务人不能设定浮动抵押。（2 2）抵押财产的集合性。）抵押财产的集合性。（3 3）浮动财产的浮动性）浮动财产的浮动性 抵押财产不特定，既可以包括抵押人现有的财抵押财产不特定，既可以包括抵押人现有的财产，也包括其将来取得的财产。产，也包括其将来取得的财产。 抵押财产形态经常变化。抵押财产形态经常变化。 抵押财产并非永远浮动，最终也会特定下来，抵押财产并非永远浮动，最终也会特定下来，在封押时确定。在封押时确定。（4 4）抵押财产为动产。）抵押财产为动产。3 3、浮动抵押的设立、浮动抵押的设立（1 1）签订书面合同，抵押权从合同生效时设立。）签订书面

35、合同，抵押权从合同生效时设立。（2 2）登记是对抗善意第三人的要件而不是抵押权的成）登记是对抗善意第三人的要件而不是抵押权的成立要件。立要件。4 4、动产浮动抵押的效力、动产浮动抵押的效力（1 1）动产浮动抵押的效力范围）动产浮动抵押的效力范围 动产浮动抵押设立后，在约定的封押条件成就之动产浮动抵押设立后，在约定的封押条件成就之前，抵押人在其营业范围内，可以自由处分其抵押财前，抵押人在其营业范围内，可以自由处分其抵押财产。经抵押权人处分的抵押财产，不受动产浮动抵押产。经抵押权人处分的抵押财产，不受动产浮动抵押的约束。但抵押人为逃避债务而处分抵押财产，抵押的约束。但抵押人为逃避债务而处分抵押财产

36、，抵押权人可请求撤销该处分行为。权人可请求撤销该处分行为。（2 2）动产浮动抵押封押后的效力）动产浮动抵押封押后的效力 抵押人对于封押后的抵押财产不得再自行处分，抵押人对于封押后的抵押财产不得再自行处分，处分抵押财产应受到特定抵押的限制。处分抵押财产应受到特定抵押的限制。（三）共同抵押（尚存争议）（三）共同抵押（尚存争议）1 1、概念：又称总括抵押、聚合抵押或、概念：又称总括抵押、聚合抵押或连带抵押连带抵押。为担。为担保同一债权，在数个不动产或不动产物权上设定抵押保同一债权，在数个不动产或不动产物权上设定抵押权的特殊抵押形式。权的特殊抵押形式。 2 2、特征：、特征：（1 1）共同抵押权所担保

37、的是同一债权。）共同抵押权所担保的是同一债权。（2 2）共同抵押权的抵押财产为复数。）共同抵押权的抵押财产为复数。（3 3）共同抵押权的抵押财产对所担保的财产负全部的）共同抵押权的抵押财产对所担保的财产负全部的的担保责任。的担保责任。3 3、共同抵押的效力共同抵押的效力 （1）当抵押合同未对抵押物折抵顺序及份额进行约定当抵押合同未对抵押物折抵顺序及份额进行约定时，尊重抵押权人的选择权；时，尊重抵押权人的选择权；（2）当抵押合同中已约定此事项时，如何处分依合同当抵押合同中已约定此事项时，如何处分依合同约定进行。约定进行。 第三节第三节 质押权质押权一、质权的概念和特征一、质权的概念和特征（一）概

38、念（一）概念 质权是指质权人为担保其债权而占有由债务人质权是指质权人为担保其债权而占有由债务人或者第三人移交的动产或者可让与的财产权利，在债或者第三人移交的动产或者可让与的财产权利，在债务届清偿期未受清偿时，能够以该动产或者可让与的务届清偿期未受清偿时，能够以该动产或者可让与的财产权利折价或者以拍卖、变卖该动产或可让与的财财产权利折价或者以拍卖、变卖该动产或可让与的财产权利人的价款优先受偿的权利。产权利人的价款优先受偿的权利。 （二）特征（二）特征 1 1、具有一切担保物权具有的共同特性，从属性、不、具有一切担保物权具有的共同特性，从属性、不可分性和物上代位性。可分性和物上代位性。 2 2、质

39、权的标的是动产和可转让的财产权利，不动产、质权的标的是动产和可转让的财产权利，不动产不能设定质权。不能设定质权。 3 3、质权是移转质物的占有的担保物权，质权以占有、质权是移转质物的占有的担保物权，质权以占有标的物为成立要件。标的物为成立要件。（三）质权与抵押权的区别：（三）质权与抵押权的区别：（1 1）成立生效要件不同成立生效要件不同。抵押权的成立一般须经登记；。抵押权的成立一般须经登记；质权的成立以出质人将质物移转于债权人占有为必质权的成立以出质人将质物移转于债权人占有为必要，但某些权利质权的成立，也以办理出质登记为要，但某些权利质权的成立，也以办理出质登记为必要。必要。（2 2）标的物不

40、尽相同标的物不尽相同。抵押权的标的物为不动产、不。抵押权的标的物为不动产、不动产用益物权及动产；而质权的标的物则为动产和动产用益物权及动产；而质权的标的物则为动产和不动产用益物权以外的其他财产权利。不动产用益物权以外的其他财产权利。（3 3）担保的机能不同担保的机能不同。抵押权以优先受偿效力来发挥。抵押权以优先受偿效力来发挥担保作用；而质权除具有优先受偿效力外，尚具有担保作用；而质权除具有优先受偿效力外，尚具有对标的物的占有、留置的效力。对标的物的占有、留置的效力。（4 4）实行方式不同实行方式不同。抵押权人一般须申请法院拍卖抵。抵押权人一般须申请法院拍卖抵押物，以清偿自己的债务，而质权人于债

41、权期届满押物，以清偿自己的债务，而质权人于债权期届满而未受清偿时，因其已事先占有标的物，可不必经而未受清偿时，因其已事先占有标的物，可不必经诉讼程序而得径直按市价变卖质物或以其他方式处诉讼程序而得径直按市价变卖质物或以其他方式处分质物，就其价款受偿。分质物，就其价款受偿。二、动产质权：二、动产质权：（一）概念：动产质权是指债权人占有由债务人或第三（一）概念：动产质权是指债权人占有由债务人或第三人因担保债权而移交的动产，于债务期限届满而未履人因担保债权而移交的动产，于债务期限届满而未履行时，得就其卖得的价金优先受偿的权利。行时，得就其卖得的价金优先受偿的权利。（二）动产质权的取得（二）动产质权的

42、取得 1 1、基于法律行为而取得、基于法律行为而取得（1 1）动产质权的设定）动产质权的设定 主体应具有相应的行为能力和处分权。主体应具有相应的行为能力和处分权。 但适用动产质权的善意取得制度。但适用动产质权的善意取得制度。 意思表示真实。意思表示真实。 内容合法：禁止作流质约定。内容合法：禁止作流质约定。 订立书面合同。质押合同是实践性合同，自质物移订立书面合同。质押合同是实践性合同，自质物移交于质权人占有时生效。交于质权人占有时生效。 交付标的物。交付标的物。 A A、交付是质权的成立要件。不交付标的物的质权、交付是质权的成立要件。不交付标的物的质权不成立，但是不影响质押合同的效力。不成立

43、，但是不影响质押合同的效力。思考：思考：1 1、方某向李某借款、方某向李某借款1 1万元，李某要求其提供担保，方万元，李某要求其提供担保，方某说：某说：“我有一部手提电脑，就以它作质押吧，但我有一部手提电脑，就以它作质押吧，但是我还得使用就由我代替你保管吧。是我还得使用就由我代替你保管吧。”李同意，两李同意，两人签订了书面质押合同，李遂付款。下列哪种说法人签订了书面质押合同，李遂付款。下列哪种说法是正确的？是正确的？ A A李某与方某的质押合同不生效李某与方某的质押合同不生效B B李某与方某的质权不成立李某与方某的质权不成立C C李某与方某的质权已成立李某与方某的质权已成立 D D李某与方某的

44、质押合同已生效李某与方某的质押合同已生效 B B、交付包括现实交付、指示交付和简易交付，但不、交付包括现实交付、指示交付和简易交付，但不包括占有改定。包括占有改定。 C C、交付的标的物与合同约定不一致的，以交付为准。、交付的标的物与合同约定不一致的，以交付为准。（2 2）动产质权的让与）动产质权的让与 由于动产质权具有从属性，它是为担保债权而存由于动产质权具有从属性，它是为担保债权而存在的，不能与其所担保的主债权相分离，故动产质权在的，不能与其所担保的主债权相分离，故动产质权应与所担保的债权一并让与。即债权让与时，动产质应与所担保的债权一并让与。即债权让与时，动产质权原则上也随同转移于受让人

45、，受让人也因此而取得权原则上也随同转移于受让人，受让人也因此而取得质权。质权。2 2、基于法律行为以外的原因而取得、基于法律行为以外的原因而取得（1 1）动产质权的善意取得）动产质权的善意取得（2 2）因时效而取得）因时效而取得（3 3）因继承而取得）因继承而取得（4 4）法人的继受）法人的继受（三）效力：（三）效力：1 1、质权所担保的债权的范围：、质权所担保的债权的范围：（1 1）包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物）包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。保管费用和实现质权的费用。（2 2）质押合同另有约定的，从其约定。）质押合同另有约定的，从其约定。2

46、 2、质权所及标的物的范围：、质权所及标的物的范围： 动产质权的效力及于质物的从物。但从物未随质动产质权的效力及于质物的从物。但从物未随质物交付于质权人占有的，质权的效力不及于从物。物交付于质权人占有的，质权的效力不及于从物。3 3、质权人的权利：、质权人的权利：（1 1）质物的占有、留置权）质物的占有、留置权（2 2）质物孳息的收取权）质物孳息的收取权（3 3）费用偿还的请求权）费用偿还的请求权（4 4）质物的转质权）质物的转质权（5 5）质权的保全权）质权的保全权（6 6）质权的处分权）质权的处分权（7 7）优先受偿权）优先受偿权4 4、出质人的权利：、出质人的权利：（1 1）出质人在质权

47、人因保管不善致使质物毁损灭失时，）出质人在质权人因保管不善致使质物毁损灭失时，有权要求质权人承担民事责任。有权要求质权人承担民事责任。（2 2）质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁）质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提前清偿债权而返还质物。将质物提存的，质物提存提前清偿债权而返还质物。将质物提存的，质物提存费用由质权人负担；出质人提前清偿债权的，应当扣费用由质权人负担；出质人提前清偿债权的，应当扣除未到期部分的利息。除未到期部分的利息。（3 3）债务人履行债务的，出质人有权要求质权人返还）

48、债务人履行债务的，出质人有权要求质权人返还质物。质物。（4 4）出质人如果是债务人以外的第三人，有权向债务）出质人如果是债务人以外的第三人，有权向债务人追偿。人追偿。（5 5）债务履行期，出质人请求质权人及时行使权利，）债务履行期，出质人请求质权人及时行使权利，而质权人怠于行使权利致使质物价格下跌，由此造成而质权人怠于行使权利致使质物价格下跌，由此造成的损失，出质人有权要求质权人予以赔偿。的损失，出质人有权要求质权人予以赔偿。（四）动产质权的实行（四）动产质权的实行 1 1、质权实行的条件、质权实行的条件 （1 1）须质权有效存在）须质权有效存在 （2 2）被质权担保的债权已届清偿期而未受清偿

49、。）被质权担保的债权已届清偿期而未受清偿。 2 2、质权实行的方法、质权实行的方法 （1 1）质物的折价受偿）质物的折价受偿 （2 2）质物的拍卖、变卖）质物的拍卖、变卖（五）动产质权的消灭（五）动产质权的消灭 1 1、被担保债权的消灭、被担保债权的消灭 2 2、动产质权的实行、动产质权的实行 3 3、质物的灭失、质物的灭失 4 4、质物占有的丧失且不能回复、质物占有的丧失且不能回复 5 5、质权的抛弃和质物的返还、质权的抛弃和质物的返还三、权利质权三、权利质权 （一）概念和特征（一）概念和特征1 1、概念、概念 权利质权是指权利质权是指为了担保债权清偿，就债务人或为了担保债权清偿，就债务人或

50、第三人所享有第三人所享有所有权、用益物权以外的可让与的财所有权、用益物权以外的可让与的财产权利为标的而设定的质权。产权利为标的而设定的质权。2 2、权利质权的特征、权利质权的特征（1 1）权利质权的标的是所有权、用益物权以外的可让）权利质权的标的是所有权、用益物权以外的可让与的财产权利。与的财产权利。（2 2）权利质权以交付权利凭证或登记为公示方法。）权利质权以交付权利凭证或登记为公示方法。（3 3）权利质权是一种特殊的质权形式。）权利质权是一种特殊的质权形式。（二）权利质权的标的（二）权利质权的标的1 1、权利质权标的的权利的特点：、权利质权标的的权利的特点：（1 1）是财产权；）是财产权；

51、（2 2）是可以转让的财产权；）是可以转让的财产权；（3 3）必须是不违背质权性质的财产权，因此，不动产）必须是不违背质权性质的财产权，因此，不动产物权不能设立权利质权。物权不能设立权利质权。2 2、可以出质的权利类型、可以出质的权利类型（1 1）汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单。）汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单。（质权合同自权利凭证交付之日起生效）质权合同自权利凭证交付之日起生效） （2 2）依法可以转让的股份、股票、基金份额）依法可以转让的股份、股票、基金份额。（。（以上市以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办公司的股份出质的，质押合同自股份出质向

52、证券登记机构办理出质登记之日起生效；以非上市公司的股份出质的，质押理出质登记之日起生效；以非上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效）合同自股份出质记载于股东名册之日起生效）（3 3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权。（的财产权。（质权合同自登记之日起生效质权合同自登记之日起生效）（4 4）应收帐款。）应收帐款。（5 5）其他可以出质的权利）其他可以出质的权利 ：不动产收益权等：不动产收益权等 （三）权利质权的特别效力（三）权利质权的特别效力 1 1、表彰主权利的证券与表彰从权利的证券是可以分离、表彰主权利的

53、证券与表彰从权利的证券是可以分离的。的。2 2、基金份额、股权出质后，原则上不得转让。、基金份额、股权出质后，原则上不得转让。3 3、出质人将知识产权设定质权后，出质人不得转让或、出质人将知识产权设定质权后，出质人不得转让或许可他人使用知识产权，除非该转让或许可得到了许可他人使用知识产权，除非该转让或许可得到了质权人的同意。质权人的同意。4 4、应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人、应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。协商同意的除外。5 5、不动产收益权质权的质权人是通过收取收益来清偿、不动产收益权质权的质权人是通过收取收益来清偿债权的，但是不动产收益权质权的质

54、权人在收取该债权的，但是不动产收益权质权的质权人在收取该不动产的收益后，应当先充抵收取费用，次充抵主不动产的收益后，应当先充抵收取费用，次充抵主债权的利息，再抵充主债权。在质权存续期间，出债权的利息，再抵充主债权。在质权存续期间，出质人不得转让入质的收益权，但当事人另有约定的质人不得转让入质的收益权，但当事人另有约定的除外。除外。第四节第四节 留置权留置权一、概念和特点：一、概念和特点： （一）概念：留置权是指债权人按照合同约定占有债务（一）概念：留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，于债务人位按照合同约定的期限履行义务人的动产，于债务人位按照合同约定的期限履行义务时，对其占有的债务人

55、的动产予以留置并就其变价优时，对其占有的债务人的动产予以留置并就其变价优先受偿的权利。先受偿的权利。（二）特点：（二）特点：1 1、留置权是动产担保物权和占有性担保物权。、留置权是动产担保物权和占有性担保物权。2 2、留置权是具有二次效力的担保物权。、留置权是具有二次效力的担保物权。（1 1）留置权的第一次效力是留置效力，即债权人）留置权的第一次效力是留置效力，即债权人 债务债务人清偿债务前，有权就其占有的留置物继续占有，并人清偿债务前，有权就其占有的留置物继续占有，并得对抗债务人对标的物的返还请求权。得对抗债务人对标的物的返还请求权。（2 2）留置权的第二次效力是优先受偿权，即当债务人）留置

56、权的第二次效力是优先受偿权，即当债务人不履行债务达一定期限时，留置权人有权就留置物的不履行债务达一定期限时，留置权人有权就留置物的价值优先得到清偿。价值优先得到清偿。3 3、留置权是法定担保物权。当符合一定条件时，依法、留置权是法定担保物权。当符合一定条件时，依法律规定当然产生留置权，无须合同事先约定，但当事律规定当然产生留置权，无须合同事先约定，但当事人可以在基础合同中事先约定排除。人可以在基础合同中事先约定排除。 二、留置权的取得二、留置权的取得（一）留置权的一般取得（一）留置权的一般取得 1 1、债权人合法占有债务人的动产；、债权人合法占有债务人的动产； 2 2、债权与留置财产之间、债权

57、与留置财产之间存在牵连存在牵连关系；关系； （1 1）债权系由占有的动产本身而生；）债权系由占有的动产本身而生； （2 2）债权与该动产的返还是基于同一法律关系；）债权与该动产的返还是基于同一法律关系； （3 3）债权与该动产的返还是基于同一事实关系。）债权与该动产的返还是基于同一事实关系。 3 3、债权已届清偿期而且债务人不履行；、债权已届清偿期而且债务人不履行； 4 4、不存在留置权取得的消极障碍；、不存在留置权取得的消极障碍； （1 1）行使留置权违反法律规定）行使留置权违反法律规定 （2 2）当事人约定不能留置的）当事人约定不能留置的 （3 3）留置权的行使与债权人所承担的义务相抵触）

58、留置权的行使与债权人所承担的义务相抵触（二）留置权的善意取得（二）留置权的善意取得 如果标的物非为债务人之动产而债权人不知情如果标的物非为债务人之动产而债权人不知情的，可以善意取得留置权。的，可以善意取得留置权。 三、留置权的效力三、留置权的效力 （一）留置权所担保的债权的范围：（一）留置权所担保的债权的范围： 主要包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、主要包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。留置物保管费用和实现留置权的费用。（二）留置权标的物的范围：（二）留置权标的物的范围： 不限于动产本身，还应包括该动产的从物、孳息不限于动产本身，还应包括该动产的从物、

59、孳息及代位物。及代位物。（三）留置权人的权利：（三）留置权人的权利： 1 1、留置占有的动产的权利。留置权人于债权未受清、留置占有的动产的权利。留置权人于债权未受清偿前，有扣留标的物，拒绝予以返还的权利。偿前，有扣留标的物，拒绝予以返还的权利。 2 2、收取留置物所生孳息的权利。、收取留置物所生孳息的权利。 3 3、为保管之目的而使用留置物的权利。、为保管之目的而使用留置物的权利。 4 4、实行留置权并优先受偿的权利。、实行留置权并优先受偿的权利。（四）留置权人的义务：（四）留置权人的义务： 1 1、妥善保管留置物，因保管不善致使留置物灭失或、妥善保管留置物，因保管不善致使留置物灭失或毁损的，

60、应当承担民事责任。毁损的，应当承担民事责任。 2 2、不得擅自使用、出租或处分留置物，否则已经应、不得擅自使用、出租或处分留置物，否则已经应当承担因此而给所有人造成的损失。当承担因此而给所有人造成的损失。 3 3、返还留置物的义务、返还留置物的义务 （五）债务人的权利（五）债务人的权利1 1留置物返还请求权留置物返还请求权2 2留置物的处分权留置物的处分权3 3损害赔偿请求权损害赔偿请求权4 4另行提供担保而使留置权消灭的权利另行提供担保而使留置权消灭的权利四、留置权的消灭四、留置权的消灭（一）留置权人丧失留置物的占有（一）留置权人丧失留置物的占有（二）留置权人接受债务人另行提供担保（二）留置