企业合同风险防范讲座

1、企业合同风险防范讲座合同法的内容繁杂，在这里仅就与公司日常经营活动关系最密切 的合同签订、履行过程中的风险防范问题进行学习探讨，仅供参考。合同有多种形式，我们强调合同应以书面的形式签订。因为签订 书面合同的重要性体现在以下方面： 首先，它是双方存在合同关系的 重要证据，有利于保护双方的权益；其次，避免双方履行过程中产生 争议；再次，预防合作方对业务员的职务行为不予认可。那么签订及 履行合同的过程中我们应当注意哪些方面来避免其中的法律风险 呢？、合同签订前的风险防范签订合同前对合作对象进行审查（调查），了解合作对象的基本 情况，有助于在签订合同的时候，在供货及付款条件上采取相应的对 策，避免风险

2、的发生。1、了解合作方的基本情况。保留其营业执照复印件，如果合作 方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。了解这些信 息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我 方的诉讼和法院的执行。2、调查合作方的商业信誉和履约能力。尽可能对合作方进行实 地考察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。3、审查合作方有无签约资格。如果我方与没有资格的主体签订 此类合同将给我方带来经济损失。（无效合同的处理方法：合同法第五十八条，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返 还或者没有必要返还的应当折价补偿。 有过错的一方应当赔偿对方因 此所受的损失，双方都有过错的，应当各

3、自承担相应的责任）二、合同签订时的风险防范（一）签订合同时应注意的的程序性事项。1、合作方应加盖其单位的公章。或者合作方的经办人应提供加 盖了其单位公章的签约授权委托书。注意:a对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为 证据。b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业 务人员等都需要明确的授权委托书。2、加盖的公章应清晰可辨。3、合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。4、争取取得合作方的营业执照复印件。（二）签订合同时应注意的合同条款性事项。我们主张，一切合同都应当采取书面的形式订立。订立合同时，要 力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于

4、重要 的合同条款，要仔细斟酌，最好是参考一些标准文本并结合交易的实 际情况进行增删，对于重要的合同应请专业律师审查防患于未然。对 合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。产品买卖合同的主要条款包括：（1、）当事人名称或者姓名和住所;（2、）标的；（3、）数量；（4、）质量；（5、）价款或者报酬；（6、）履行的期限、地点和方式；（7、）违约责任；（8）解决争议的方法；（9、） 包装方式。（10、）检验标准和方法。（11、）规格条款（12、）结算方 式。（13、）合同使用的文字及其效力。（14、）其他条款。（1）当事人名称、姓名住所。是指自然人的姓名、住所以及法人和 其他组织

5、的名称、住所。自然人的姓名指身份证上登记的正式用名, 法人和其他经济组织的名称、住所一定要以其营业执照的的名称和住 所为准。一要注意其前面所写的名称与其公章是否一致。 二要注意哪 些合同行为有效：a是法定代表人签字；b、是行政章；c是合同 专用章；d、是在催要欠款时用财务章；e是有明确授权的代理人签字。单位内部章和无明确授权的代理人签字无效。三要看清对方是以 一个单位的名义签订合同还是以一个单位下属单位的名义签订合同, 以免上当受骗。如济南化纤总厂与 辽宁石油化工总厂物资公司”购销2000 吨。涤纶切片”纠纷。四要注意在合同名称一栏及收货条上用全称，不要 用简称。如某物资公司与某机床厂签订购销

6、钢板合同，共物资公司送货，机床厂保管员马令写收条，只写今收到物资公司钢 材2000吨。收货人：机床厂马令”后物资公司起诉要求支付货款, 而机床厂却说，这一城市机床厂有8家之多，叫马令的就有100多个, 我们单位却没有叫马令的，不能证明是我们收了货。相反，我们与原 告签了合同后，原告尚未履行，我们要求原告履行合同。（2）标的。在签订合同时要注意：a要明确具体的品名、规格、 型号等。如苹果案（本意是要买红富士，但仅写了苹果，结果卖方给 送来了果光）。b要注意合同及发票上所写是否与实物一致，如韩兆新所办的山东省黄河河务局樱桃木地板案(3) 数量。是衡量合同当事人权利义务大小的尺度，是以数字和 计量单

7、位表示的尺度。a要写清楚数字，大小写都要写，尤其是收 条。b、量词要规范，如果非要用不规范量词，则要另加注释。如花 生油案。(仅写了个20桶花生油，多大的桶没说，一方主张 200斤 桶，一方主张10斤一桶。)再如黄沙案。(仅写收到黄沙多少车)。(4) 质量标准条款。根据我方的产品质量情况明确约定质量标准, 并约定质量异议提出的期限及验货及异议期限。 同时应认真审查合同 中约定的标准和客户的需求是否一致。(5) 价款或者报酬。是合同当中最重要的条款。合同的利益就是 通过这条来实现的。a要写，不能不写。b、要写单位，不能只写数 额。如苹果1.5/斤，不知是元还是角。c要写清楚结算方式或支付 程序。

8、应明确约定付款时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付 款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处:A、甲方收到货物后付款；应更正为甲方收到货物后10日内付款。” B :检验合格后付款；应更正为 检验合格后日内付款”履行期限、地点、方式。履行的期限应明确、具体，不能用尽可能” 争取” 左右”，最先进的、最新的等文字来进行表述。交 付方式在合同中应列明收货方的经办人的姓名。 这样做的目的是防止 经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书及身份证 明。(7) 违约责任条款。如果合同由合作方草拟，则应当注意审查有 无不平等的违约责任条

9、款和加重我方责任的违约责任条款。对于采用定金还是采用违约金以及违约金是不履行违约金还是迟延 履行违约金最好在合同中明确。约定定金应注意:a应明确所缴款项的性质是 定金”定金条款应写明 定金”字样，最高院关于适用担保法若干问 题的司法解释第118条规定：当事人交付留置金、担保金、保证金、 订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金 权利的，人民法院不予支持。b定金不得超过主合同标的额的百分之二十担保法第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额的百分 之二十；第八十九条规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无 权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的， 应当双倍返 还定金

10、。对于超过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返 还。但不具备定金的性质。(8) 争议处理条款。(A )约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。诉讼管辖地的约定要明确。约定管辖的法院应依照中华人民共和国民事诉讼 法第25条约定，只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖: 原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。约定管辖常见的错误有:a、表述不清楚，容易产生岐义，如：如果发生争议，可由双方 各所在地法院管辖”;b、约定由上述五个地方以外的法院管辖;C、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人 民法院管辖;d、约定违反

11、了专属管辖的规定。(B)如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。我国仲裁机构设立的原则：仲裁法第十条规定：仲裁委员会可以 在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在 其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。从此可以看出，县一级 人民政府所在地不设立仲裁机构的。(9) 规格条款。对于多规格产品尤其要注意。我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格做出说明， 同时详细了解客户 的需要。避免供需之间出现差错。(10) 包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。(11) 其他条款。(a)所有权保留条款

12、(b)完税条款(C)保险条款(d)合同生效条款。(12) 还应注意：如果合同采用格式合同或者合同示范文本签订,文本中常有 其他”或空格。如果在这些 其他”项或者空格处没有内容 的话，应写上 无”或相同意思的表示。千万不能空着，最好也不要只划一道“”以防被人填上内容。(13) 签合同应写清楚两个条款。a是 本合同每一页都应由双方加盖公章，无公章或只有一方公章的，该页无效”；b是本合同 内容如有修改，应在修改处加盖双方公章，无公章或只有一方公章的,修改后的内容无效，合同内容以修改前的为准。”(14) 向合同对方发催款通知或者重要文书，一定要用特快专递,并在封面上注明是什么。不要只在 文件”一栏打“

13、V。否则，出现纠 纷就很难举证。特别重要的必须公证送达。否则可能因无证据导致过 了诉讼时效败诉。(15) 未付款而开发票的问题。一旦出现纠纷，只要有发票，而没有其他相反的证据，法院就可直接认定买方已经付款。(16) 在这里特别提醒！货物所有权约定条款的运用。约定了货物的所有权仍归我方的情况下，我方可以基于物权而拥有请求返还, 请求损害赔偿等权利。(17) 对于对方提供的格式合同应特别注意：要应势而变，不可以不加审查地完全适当其条款。三、签订合同后的风险防范1、将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。2、及时归档保管，以免丢失。3、公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。四、合同的履行过

14、程中的风险防范。合同的履行过程会有许多不能确定的因素， 双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。（一）注意保存交易证据。履行过程的风险更多的是履行过程中相关证据的缺失。（二）遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，应当合理采取合同履行的抗辩权中止履行合同或者依法解除合同 的方法来保护我方的权益。1、行使合同履行的抗辩权同时履行抗辩B、顺序履行抗辩（或后履行抗辩）-可编辑修改-C、十八条:不安抗辩。用来中止合同的履行，中止条件：合同法第六 有确切证据证明对方有下列情况之一的， 可以中止履行: 经营状况严重恶化；二、转移财产、抽逃资金，以逃避

15、债务；三、丧 失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。a不安抗辩的程序合同法第69条第一句规定：当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。”也就是说当事人进行不安抗辩的程 序就是 及时通知”将自己中止履行的决定及原因及时告知对方。进 行不安抗辩的一方在享有权利的同时， 也要承担法定的通知义务。同 时，也可以让对方及时提供担保，以消灭不安抗辩权。b、不安抗辩的后果合同法第69条第2、第3句话规定：对方提供适当担保时，应当 恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并未担保适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。” 对于分批送货分批付款方式，如果对方某批货款

16、没有如期支付时应以 充分的重视，如果继续送货，可能会受到更大的损失。当然，是否中 止合同的履行应视具体情况而定，不能一概而论。2、解除合同1、协议解除协议解除是指当事人通过协商一致解除合同关系。 这是合同自愿 原则在合同终止时的一种体现。合同法第 93条规定：当事人协商一 致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同 的条件成就时，解除权人可以解除合同。”2、法定解除法定解除，是法律赋予当事人一种选择权，即当守约的一方当事 人认为解除合同对他有利时，即可通过行使解除权而终止合同关系。合同法第94条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一） 因不可抗力致使不能实现合同目的

17、；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当 事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（这里主要债务”应考虑时间对合同的重要性，如季节性商品）；（四）当事 人一方迟延履行债务或者有其他违约行为，致使不能实现合同目的（其他违约行为如经修理、更换后货物仍不能符合要求）；（五）法律 规定的其他情形。”可见，只有在发生不可抗力或者一方当事人严重 违约、根本违约，导致不能实现合同目的的情形下，另一方当事人才 享有合同解除权。如果只是一般违约，另一方当事人并不享有合同解 除权，而只能要求承担违约责任。A、合同解除权的行使期限B、合同解除的程序合同

18、解除的形式不一样，所需的程序也不一样。1、协商一致。2、通知。合同法第96条第一款规定：当事人一方依照本法第 93条第二款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”但当事人解除合同的行为是否正确呢？对 方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”3、不管是协商一致解除还是通知解除，如果法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”也就是还 要办理批准、登记等手续。C、合同解除的法律后果1、合同解除后，尚未履行的，终止履行。2、已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢 复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 恢复原状。如返还标的物、取回货款等。 采取补救措施。如建筑工程合同、技术开发合同无法恢复原状, 当事