定金的适用范围与处理规则

1、如有你有帮助，请购买下载，谢谢!定金的适用范围与处理规则定金是一种古老的担保方式。它是把债权债务关系中，为担保债之履 行，一方当事人在债务未履行之前.交付给另一方的一定金额的货币， 即以金钱为标的设立的担保。在合同法未出台前，理论界中存在 着一种定金制度已不适应市场经济的发展，定金制度已完全不必受法 律保护的观点。新的合同法一百一十五条在继承经济合同法的第十四条的基 础上加以补充完整。进一步证明定金制度仍然是一种重要的担保方法。 依据各国立法及判例，定金依其性质可分为五类：成约定金立约 定金证约定金违约定会解约定金。我国合同法规定的定金兼有证约定全和违约定金二种性质。根据我国 合同法规定的定金

2、性质，下面对定金的适用范围和处理规则进行探讨。 一、定全的适用范围定金的适用范围，即定金适用于哪些种类的合同。当然这种对债的履 行的担保，是否采用，是由当事人的自行约定的。民法通则第八十 九条第3款规定“当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定 金，”该条款中的“法律规定的范围”就是定金的适用范围。合同法 第一百一十五条规定：“当事可以依照中华人民共和国担保法 约定 一方向对方给付定金作为债权的担保”中华人民共和国担保法 第六章对定金作了专门的规定。该法对担保的适用范围在第二条作了 规定：“在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人重 要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规

3、定设定担保。本法如有你有帮助，请购买下载，谢谢!规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金.”该法对保证、抵 押、质押、留置的适用范围都作了详细的规定，但对定金的运用范围 却没有作具体的规定。那么，定金的适用范围应参照担保法第二 条的系统的规定及我国有关经济合同的实施条例和细则，加以逐类分 析。（-）买卖合同中的定金担保买卖合同通常也叫购销合同、货物贸易合同，系一种商品买卖的协议。 卖方（供方）将商品销自给英方（需方），而买方接受商品并支付价金， 履行买卖双方的权利义务即完成商品交换过程。依买卖的标的物分为 工矿产品购销和农副产品购销。目前，国内商品交易依然受国务院颁 布的工矿产品购销合同条

4、例和农副产品购销合同条例两个行 政法规规范。这两个法规于1984年公布，尚有较大计划经济成分，除 农副产品预购合同规定可以支付定金以外没有对此类合同的担保作出 规定。农副产品购销合同条例第十七条第六款规定；”（供方）不履 行或不完全履行预购合同的，应加倍偿还履行部分的预定金。”第十八 条第六款规定”（需方）不履行或不完全履行预购合同的，无权收回未 履行部分的预付定金。”工矿产品购销合同法对此未作规定，但是 根据经济合同法第十四条，合同法第一百一十五条，当事人一 方可向对方给付定金的规定；以及担保法第八十九条，当事人可 约定向对方给付定金作为债权的担保的规定，工矿产品购销合同等经 济合同当事人自

5、行约定给付定金的，应当允许。最高人民法院关于在 审理经济合同纠纷案件中具体适用经济合同法的若干问题的解答对如有你有帮助，请购买下载，谢谢!此作肯定的解释。另外，一般民事买卖合同的当事人也可以自行约定 定金。如甲、已两个公民签订买卖私房的合同，即可约定定金合同。 在实减中，买卖合同中的担保，应以保证定金为多、抵押、质押为少。 另外.因为买卖合同的履行是一种商品交换，而不可能依合同占有对 方动产，所以担保法中的留置担保方式不适用于买卖合同。（二）加工承揽合同的定金担保加工承揽合同是承揽方按照定作方提出的要求，究成一定的工作，定 作方接受承揽方完成工作的成果，并给付约定报酬的协议。其范回十 分广泛：

6、加工、定作、修缮、修理、印刷、广告、测试、测绘等都包 含在加工承揽合同的范畴之中。加工承揽合同的风险主要在承揽方， 就是定作方不接受所完成的工作成果或者定作方不支付约定的价款或 酬金。所以加工承揽合同的担保主要是定作方向承揽方提供的定金， 取得的留置仅。1984年国务院发布施行的加工承揽合同条例第九 条规定：“根据国家有关规定，定作方可向承揽方交付定金，定金数额 由双方协商确定。定作方不履行合同的，无权请求返还定金。承揽方 不履行合同的，应当双倍返还定金。”这是最早的关于定金的担保的行 政.法规。在加工承揽合同中，定作方向承揽方支付定金的意思表示 在真诚地要求承揽方完成定作方所要求的工作，必定

7、接受承揽方的工 作成果，支付的定的价款或酬金，否则所支付的定金则无权请求送还。（三）建设工程勘察设计合同中的定金担保建设工程勘察设计合同是建设工程的发包方 （建设单位）和承包方（勘 察、设计单位），根据国家规定的程序和批准的投资计划、 计划任务书如有你有帮助，请购买下载，谢谢!文件，就承包方完成建设工程勘察设计合同的风险主要在勘察设计方， 就是建设方不接受所完成的工作成果或者不支付约定的勘察费和设计 费。所以建设工程勘察设计合同的担保主要是建设方向勘察设计方提 供定金。1983年国务院实施的建设工程勘察设计合同条例第七条 规定：”按规定收取费用的勘察设计合同生效后， 委托方应向承包方付 给定金

8、。勘察设计合同履行后，定金抵作勘察设计费。勘察任务的定 金费30%设计任务的定金为估算的20%委托方不履行合同的，无权 请求返还定金。承包方不履行合同的，应当双倍返还定金。”由于建设 工程勘察设计合同是为特定的建设单位提供的开展勘察设计，而且是 根据建设单位提供的开展勘察设计工作所需的有关基础材料而完成任 务的担保一般是应用定金担保，而不适用留置担保。担保法第九十 一条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的 20%。”这一条文确定了两条原则，一是定金数额由当事人自愿的原则； 二是定金数额不得超过法定上限的原则。但是，在担保法颁布之 前，只有建设工程勘察设计合同条例这一行政法规

9、中，规定勘察 任务的定金为勘察费的 30% ,设计任务的定金为估算的设计费的 20%。其他法律、法规对定金有规定的，都没有规定定金的数额或者 定金数额的范围，建设工程勘察设计合同 规定定金数额比例的规定 是否有效？对此有二种观点。一是认为基本法的效力高于特别法，担 保法是基本法，且是新法，该建设工程勘察设计合同的规定应 服从担保法的规定。二是认为特别法高于普遍性，建设工程设计 勘察设计合同这方面的规定仍有效。笔者认为，担保法第九十一如有你有帮助，请购买下载，谢谢!条规定，是强制性规定且条文中没有“法律另有规定的除外”的字样, 因而具有普遍的效力。其他法律法规规定违背这一规定的，应当视为 无效，

10、何况建设工程勘察设计合同本身不是法律，只是行政法规。 自担保法施行之后，一律应适用担保法的规定。上述是对买 卖合同、加工承揽合同、建设工程勘察设计合同的定金担保进行的论 述，那么其他未作规定及其他种类的合同，是否可以采用定金方式呢？ 根据经济合同法第十四条，合同法第一百一十五条，以及担 保法第八十九条，当事人可约定一方向对方给付定金作为债权的担 保规定。如技术转让合同等其他种类经济合同当事人自行约定给付定 金的，应当允许。只是财产保险合同、借款合同因其性质或要求，不 宜适用定金担保。二、定金的处理规则定金作为一项担保的制度，关键取决于定金处理规则制度（定金罚则）。 定金的处理规则是指根据合同的

11、履行情况对定金所采用的不同处理方 法，具体来讲，包括以下几个方面：（一）合同履行后的处理规则担保法第八十九条规定：“债务人履行债务后，定金应当抵作价款 或者收回。”在1981年的经济合同法第十四条规定：“经济合同履 行后，定金反当收回，或者抵作价款。”（1993年修订该法，这一内容 没有及化。）1986年制订的民法通则，在第八十九条第3款中规定：“债务人履行债务后.定金应当抵作价款或者收回。” 1983年8月发 布的建设工程勘察合同条例第七条规定：“勘察设计合同履行后，5页如有你有帮助，请购买下载，谢谢!定金抵作勘察、设计费。”新的合同法第一百一十五条规定： 债务人履行债务后，定金应当抵作价款

12、或者收回。”上述法律规定得很 清楚。如果双方按合同规定履行完毕，则定金应当返还，或抵作给付 价款。若它表抵作价款，接受方又不返还的，给付方可行使请求权， 诉请强制返还。（二）一方过错未履行合同时的处理规则担保法第八十九条规定：“给付定金的一方不履行约定的债务的， 无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍 返还定金。”经济合同法第十四条也作字面上基本相同的规定，只 是“要求”为“请求”，“收受”为“接受”。原因是担保法的施行 要比经济合同法要近十余年，担保法的用词更适当些。新的合 同法第一百一十五条对一方过错不履行合同的规定完全同 担保法 一样。加工承揽合同条例第九条规定为：

13、“定作方不履行合同的， 无权请求返还定金。承揽方不履行合同的，应当双倍返还定金。”建设工程勘察设计合同条例第七条规定为“委托方不履行合同的，无 权请求返还定金。承包方不履行合同的应当双倍返还定金。总之，因 一方过错未履行合同时的处理应是，如果合同因可归责于交付定金的 人之事由，致使合同不能履行时。定金不得返还。如果合同不能履行 时，接受定金的人之事由，致使合同不能履行时，接受定金的人应双 倍返还定金。此时，双倍返还定金，不论对方有无损失，或者损失的 大小，皆返还之。说明定金在担保作用上，既有赔偿性又有惩罚性， 具有强制的效力。如有你有帮助，请购买下载，谢谢!（三）双方过错未履行合同的处理规则在

14、经济合同的实践中，造成未履行合同双方都有过错应如何处理，担 保法及其他法规明确规定，应根据民法通则第一百一十三条规 定。“当事人的双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责 任。”经济合同.法第二十九条规定，“如属双方的过错，根据实际 情况，由双方分别承担各自应负的违约责任。”合同法也作了类似 的规定。根据上述法律规定，如果合同因可归责于双方当事人之事由， 致使合同不能履行时，应按双方责任的大小，返还相应的数额。（四）非因当事人的过错未能履行合同时的处理规则（1）因不可抗力的原因造成合同不能履行民法通则第一百零七条规定：“因不可抗力不能履行合同或者造成 他人损害的，不承担民事责任，法律另有

15、规定的除外。”经济合同法 第三十条规定：“当事人一方由于不可抗力的原因不能履行合同的， 应 及时向对方通报不能履行或者需要延期履行、部分履行经济合同的理 由，在取得有关证据证明后、允许延期履行、部分履行或者不能履行， 并可根据情况部分或全部免予承担违约责任。”合同法第一百一十 七条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分 或全那免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不 可抗力的，不能免除责任。本法所说的不可抗力，是指不能预见，不 能避免并不能克服的客观情况。”第一百一十八条规定：“当事人一方 因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方 造成的损

16、失，并应当在合理期限内提供证明。”根据上述法律条文体现7页如有你有帮助，请购买下载，谢谢!的原则，如果合同完全因不可归责双方当事人之事由的不可抗力致使 合同不能履行时，定金应当返还。既然双方皆无过错，均应免责，互 不赔偿亦不需惩罚，故定金应予返还。如果是不可抗力部分影响合同 的履行时，应对其作部分免责，其余则按一方过错未履行合同的处理 规则处理。(2)因第三人的过错导致合同不能履行凡当事人在合同中明确约定给付定金的，在实际交付定金后，如一方 不履行合同除有关法定免责的情况外，即应对其适用定金罚则。因合 同关系以外第三人的过错导致合同不能履行的， 除该合同另有约定外， 仍应对违约方适用定金罚则。

17、合同当事人一方在接受定金处罚后，可 依法向第三人追偿。(五)合同部分履行时的处理规则当事人一方不完全履行合同债务，应当按照来履行部分与占整个合同的比例计算出未履行邵分的定金额，适用定金罚。农副产品购销合同 条例第十七条第6款和第十八条第6款分别规定：供方“不履行或 或不完全履行预购合同的，应加倍偿还不履行部分的预付定金。”需方“不履行或不完全履行预购合同的，无权收回未履行部分的预付定金。”该规定虽不具有普遍适用的效力，但由于这一规定的理论基础是 正确的，因而其确定的原则精神，都是可以参照适用的，部分不履行 合同债务虽然也是部分履行，但就不履行的那分而言，应当是不履行。 单单讲不履行与部分履行，

18、是不同的概念，但从广义上理解，不履行 包括全部不履行和部分不履行。从这样的角度去理解，部分不履行也如有你有帮助，请购买下载，谢谢!是适用定金罚则的条件。定金是担保的形式之一，作用是指担保主合 同债务的履行，那么，其担保的范围应当是全部债务。全部不履行的， 当然适用定金罚则，部分不履行，其不履行的部分仍在担保范围之内， 定金的效力对其仍具约束力，部分不履行部分，应当适用定金罚则。 依照公平原则，部分不履行合同债务的应当适用定金罚则。所以，合 同部分履行应适用定金罚则。那种认为合同部分履行不适用定金罚则 的观点是错误的。确定了适用定金罚则的条件以后，应当计算定金罚 则的具体数额。其基本方法，是按照未履行的部分合同债务占主合同 债务总数的比例，给付一方当事人邵分不履行的，依比例丧失定金， 其余邵分可以抵作价款或返还；收受定金的一方当事人部分不履行的， 依比例双倍返还定金，其余部分可以抵作价款或返还。部分不履行合 同债务定金罚则的计算公式是：付定金一方丧失定金数额=定金数额X（未履行部分债务款+主合同债务总额）收定金一方双倍返还定金数 额=定金总额x （未履行部分债务款+主合同债务总额）X 2例如，某 甲给某乙30万元定金，立合同债务总