第三章商主体

1、苹果！便宜！200块钱随便拿让你摆？！俺下岗了微软公微软公司董事司董事局主席局主席我是一个我是一个成功的商成功的商人人微软公司微软公司首席执行首席执行官官史史蒂夫蒂夫鲍尔鲍尔默默我才是真正的商人美国微软公司人家国外最好的学校是私立学校，我们也是北京汇佳私立学校校长王志铎探春探春的扮演者的扮演者东方闻樱东方闻樱 ：电视剧：电视剧制片人制片人 第三章第三章 商主体商主体 第一节第一节 商主体概述商主体概述 一、商主体的概念一、商主体的概念 是指具有商法上的资格或能力，能够以自己的是指具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事营业性商行为，独立享有商法上权利并承名义从事营业性商行为，独立享有商法上

2、权利并承担商法上义务的组织和个人。担商法上义务的组织和个人。 构成商人须符合三项条件：构成商人须符合三项条件： (1)(1)主体须从事特定的营利性行为。主体须从事特定的营利性行为。 (2)(2)主体须持续地从事同一性质的营利性行为。主体须持续地从事同一性质的营利性行为。 (3)(3)主体须以该特定的营利性活动为其职业或营业。主体须以该特定的营利性活动为其职业或营业。二、商主体的特征 1、商主体本质上是某种法律拟制主体。2、商主体是以营利性活动为生的主体。3、商主体必须具备法定的组织形式。4、以自己的名义从事营业性商行为。三、商主体资格的取得1、登记取得2、营业取得 四、商事主体概念确立的意义四

3、、商事主体概念确立的意义 1 1有利于确立商事主体的法律地位。有利于确立商事主体的法律地位。 2 2有利于正确适用法律规范。有利于正确适用法律规范。 3 3有利于政府对商事主体加强管理。有利于政府对商事主体加强管理。 4 4有利于使商事主体与其他法律主体相区有利于使商事主体与其他法律主体相区别。别。 五、商主体的分类五、商主体的分类 ( (一一) )商个人、商法人与商合伙商个人、商法人与商合伙 ( (二二) )法定商人、注册商人与任意商人法定商人、注册商人与任意商人 ( (三三) )大商人与小商人大商人与小商人 第二节第二节 商主体人格要素与商事能力商主体人格要素与商事能力 一、商主体法律人格

4、要素一、商主体法律人格要素 （一）法律人格要素概说（一）法律人格要素概说 （二）公司法律人格要素（二）公司法律人格要素 独立意志；独立财产；独立责任；独立名称独立意志；独立财产；独立责任；独立名称 （三）合伙企业的人格要素（三）合伙企业的人格要素 独立意志；相对独立的财产；责任不独立独立意志；相对独立的财产；责任不独立 ；独立名称；独立名称 （四）商个人人格要素（四）商个人人格要素 商个人的法律人格依附于其自然人人格商个人的法律人格依附于其自然人人格 ；无独立；无独立财产、独立意思和独立责任；名称可独立，但可以用自然财产、独立意思和独立责任；名称可独立，但可以用自然人姓名。人姓名。 二、商事能

5、力的概念二、商事能力的概念 商主体依据商业登记所核定的经营范围，独立地从事特定的商行为，商主体依据商业登记所核定的经营范围，独立地从事特定的商行为，享有商法上的权利并承担相应义务的资格和能力。享有商法上的权利并承担相应义务的资格和能力。 三、商事能力的特征三、商事能力的特征 第一，商事能力是商主体依法从事营业性商行为第一，商事能力是商主体依法从事营业性商行为以及依法担当商法上权利义务的能力。以及依法担当商法上权利义务的能力。 第二，商事能力实质上是在民事能力基础上由商第二，商事能力实质上是在民事能力基础上由商特别法附加于商主体的能力。特别法附加于商主体的能力。 第三，商事能力就其内容而言是一种

6、特殊权利能第三，商事能力就其内容而言是一种特殊权利能力和特殊行为能力。力和特殊行为能力。 第四，商事能力作为法律拟制主体经登记核准而第四，商事能力作为法律拟制主体经登记核准而取得的能力，其起止时间取决于商业登记这一公取得的能力，其起止时间取决于商业登记这一公法行为。法行为。三、商事能力取得的法律限制三、商事能力取得的法律限制 ( (一一) )对于未成年人商事能力的限制对于未成年人商事能力的限制 ( (二二) )对于已婚妇女的商事能力之限制对于已婚妇女的商事能力之限制 ( (三三) )对于外国人的商事能力之限制对于外国人的商事能力之限制( (四四) )对于特殊身份者的商事能力之限制对于特殊身份者

7、的商事能力之限制1 1、公职人员、公职人员2 2、失权者（罪犯、破产者）、失权者（罪犯、破产者）第三节第三节 商个人商个人 一、商个人的概念一、商个人的概念 依法取得商主体资格的公民个人即为商个依法取得商主体资格的公民个人即为商个人。人。 二、对商个人的民商法调整二、对商个人的民商法调整 1 1须经特殊登记程序而产生，并依据登记须经特殊登记程序而产生，并依据登记取得特殊权利能力和特殊行为能力；未履取得特殊权利能力和特殊行为能力；未履行登记手续的个人不得从事营利性活动。行登记手续的个人不得从事营利性活动。 2 2公民一旦取得商主体资格，就必须适用公民一旦取得商主体资格，就必须适用对营利性经济活动

8、进行宏观管理的特别法对营利性经济活动进行宏观管理的特别法规则。规则。 3 3均须承担经营财产责任，并应依法承均须承担经营财产责任，并应依法承担财产注册的义务担财产注册的义务。 三、商个人与自然人的区别三、商个人与自然人的区别 (1)(1)自然人是自然存在的一个独立的生命体；而自然人是自然存在的一个独立的生命体；而商个人是一个法律拟制体，在表现形式上不仅包商个人是一个法律拟制体，在表现形式上不仅包括自然人，还包括家庭、个人独资企业、农村承括自然人，还包括家庭、个人独资企业、农村承包经营户。包经营户。 (2)(2)自然人的权利能力始于出生，终于死亡，而自然人的权利能力始于出生，终于死亡，而商个人的

9、权利能力必须以具备行为能力为要件。商个人的权利能力必须以具备行为能力为要件。 (3)(3)商个人的权利与商事活动紧密相连，与商事商个人的权利与商事活动紧密相连，与商事活动无关的权利不能享有，如亲属权等。活动无关的权利不能享有，如亲属权等。 (4)(4)商个人的名称区别于自然人的姓名，只在商商个人的名称区别于自然人的姓名，只在商行为中使用。行为中使用。 四、商个人的类型四、商个人的类型 （一）个体工商户（一）个体工商户 1 1、商事能力的取得和消灭、商事能力的取得和消灭 2 2、个体工商户的债务承担、个体工商户的债务承担 （二）农村承包经营户（二）农村承包经营户 1 1、商事能力的取得和消灭、商

10、事能力的取得和消灭 2 2、农村承包经营户的债务承担、农村承包经营户的债务承担 （三）个人独资企业（三）个人独资企业 1 1、设立的条件、设立的条件 2 2、个人独资企业的管理、个人独资企业的管理 3 3、债务清偿、债务清偿 第四节第四节 商合伙商合伙 一、商合伙概说一、商合伙概说 1 1、商事合伙组织的产生与发展、商事合伙组织的产生与发展 2 2、商事合伙组织的性质、商事合伙组织的性质 二、商事合伙与民事合伙的区别二、商事合伙与民事合伙的区别 1 1设立的目的不同设立的目的不同 2 2成立根据不同成立根据不同 3 3业务重心不同业务重心不同 三、非企业型个人合伙三、非企业型个人合伙 1 1、

11、概念、概念 2 2、特点、特点 第一，两个以上的自然人的集合第一，两个以上的自然人的集合 第二，一种合同性主体第二，一种合同性主体 第三，在合伙人之间形成财产共有关系第三，在合伙人之间形成财产共有关系 第四，共同经营关系第四，共同经营关系 第五，合伙人承担连带责任第五，合伙人承担连带责任 四、合伙企业四、合伙企业 （一）合伙企业的概念（一）合伙企业的概念 （二）普通合伙（二）普通合伙 1 1、关于普通合伙人的条件、关于普通合伙人的条件 2 2、 关于劳务出资关于劳务出资 3 3、关于普通合伙人的竞业禁止及自我交易禁止的、关于普通合伙人的竞业禁止及自我交易禁止的义务义务 4 4、合伙人个人债务与

12、合伙企业债务清偿顺序、合伙人个人债务与合伙企业债务清偿顺序 5 5、合伙企业适用破产制度、合伙企业适用破产制度 （三）有限合伙（与普通合伙的区别）（三）有限合伙（与普通合伙的区别） 1 1、合伙人包括有限责任者和无限责任者、合伙人包括有限责任者和无限责任者 2 2、合伙人数限制、合伙人数限制 3 3、有限合伙人更大的自由、有限合伙人更大的自由 4 4、出资形式及合伙事务处理受限、出资形式及合伙事务处理受限 5 5、对合伙债务承担有限责任，但有例外、对合伙债务承担有限责任，但有例外 （四）特殊的普通合伙（四）特殊的普通合伙第五节第五节 商法人商法人 一、商法人的概念一、商法人的概念 二、商法人的

13、法律特征二、商法人的法律特征 首先首先，它具有独立的人格它具有独立的人格。 其次其次，它具有独立的财产和财产权它具有独立的财产和财产权。 再次再次，它具有统一的组织机构它具有统一的组织机构。 最后，它为有限责任主体最后，它为有限责任主体。 三、商法人的分类三、商法人的分类 （一）传统的商法人分类（一）传统的商法人分类 1 1国有商法人国有商法人 2 2集体商法人集体商法人 3 3合营商法人合营商法人 4 4私营商法人私营商法人 5 5外商投资商法人外商投资商法人 （二）新型的商法人（二）新型的商法人 1 1、股份合作企业、股份合作企业 2 2、农民专业合作社、农民专业合作社 三、三、 商法人与

14、公益法人的区别商法人与公益法人的区别 1 1设立目的不同。设立目的不同。 2 2成立的基础不同。成立的基础不同。 3 3设立准则不同。设立准则不同。 4 4法律形式不同。法律形式不同。 5 5权利能力不同。权利能力不同。第六节第六节 商中间人与商辅助人商中间人与商辅助人 一、商中间人一、商中间人 （一）商中间人的概念（一）商中间人的概念 （二）商中间人的类型（二）商中间人的类型 1 1代理商代理商 （1 1）代理商的概念、特点）代理商的概念、特点 第一，第一，代理商的代理权来源于被代理人之委托代理商的代理权来源于被代理人之委托 第二，代理商的行为具有营利性第二，代理商的行为具有营利性 第三，代

15、理商不以显名为必要第三，代理商不以显名为必要 第四，代理商须受商事习惯之约束第四，代理商须受商事习惯之约束 第五，代理商是完全商人，其行为具有独第五，代理商是完全商人，其行为具有独立性立性 （2 2）代理商的作用）代理商的作用 帮助企业迅速掌握市场帮助企业迅速掌握市场 ；回避交易风险与；回避交易风险与投资风险投资风险 ；进行市场试销；进行市场试销 ；降低销售成；降低销售成本本 ；减少交易次数；减少交易次数 ；提供售后服务；提供售后服务 （3 3）代理商的分类）代理商的分类 独家代理与多家代理独家代理与多家代理 总代理与分代理总代理与分代理 佣金代理与买断代理佣金代理与买断代理 （4 4）几种特

16、殊代理商）几种特殊代理商 协议经销商协议经销商 特许经营商特许经营商2 2、居间商、居间商2 2、居间商、居间商 (1)(1)居间商是合同缔结的积极促成者。居间商是合同缔结的积极促成者。 (2)(2)居间商是合同的中介人，并不受委托人与第三人所订居间商是合同的中介人，并不受委托人与第三人所订合同之约束合同之约束 。 (3)(3)居间商有权收取佣金。居间商有权收取佣金。 (4)(4)居间商应承担据实介绍的义务，不得恶意促成或从中居间商应承担据实介绍的义务，不得恶意促成或从中盘剥渔利。盘剥渔利。 3 3行纪商行纪商 (1)(1)行纪商以自己的名义实施商行为。行纪商以自己的名义实施商行为。 (2)(

17、2)行纪商为委托人的利益从事贸易活动。行纪商为委托人的利益从事贸易活动。 (3)(3)行纪商必须遵从委托人的指示。行纪商必须遵从委托人的指示。 二、商辅助人二、商辅助人（一）辅助人的概念、特征（一）辅助人的概念、特征 合同性合同性 ；从属性；从属性 ；辅助性；辅助性 （二）商辅助人的法律形态（二）商辅助人的法律形态 （三）（三）经理人经理人1 1、经理人的概念及法律特征、经理人的概念及法律特征 基于委托而产生；经理人权限的概括性；基于委托而产生；经理人权限的概括性；经理人营业签名非独立性；经理人须经登记经理人营业签名非独立性；经理人须经登记注册，对外公示注册，对外公示 ；2 2、经理人的经理权、经理人的经理权 (1)(1)经理权的产生须经登记并与商事主体经理权的产生须经登记并与商事主体( (业主业主) )的的明示委托相结合；明示委托相结合；(2)(2)经理权范围一般受