国有企业混改的法律法规2018版

1、国企混改的法律适用、一般流程及混改上市法律要点2015年，国务院发布关于国有企业发展混合所有制经济的意见 明确了国有企业发展混合所有制经济的总体要求、核心思路、配套措施，并提出了组织实施的工作要求，提出了分类、分层、分部推进国企 混改的总方针。至此，国企混改被提到了新的政治高度，并在全国范围 内如火如荼地开展起来。2017年底，国务院国资委透露,2017年以来国企改革重点难点问 题陆续取得突破，其中公司制改制全面提速，中央企业集团层面公司 制改制方案已全部批复完毕，各省级国资委出资企业改制面达到 95、 8% 2018年1月2日，中国航油公司制改革有关工作方案已经获得国 务院国资委研究同意，中

2、国兵器装备集团公司也于近期完成了公司制 改制，国资改革进入提速阶段。本文对国企混改的法律适用、一般流 程及混改上市法律要点进行了研究并作简要剖析。一、国企混改定义所谓“国企混改”，即指国有独资、控股企业通过引入非公有资 本、集体资本或外资，进行混合所有制改革，实现各种所有制资本取长 补短、相互促进、共同发展。从交易实质来瞧，国企混改主要包括履 行出资人职责的机构、国有及国有控股企业、国有实际控制企业转让 其对企业各种形式出资所形成权益的方式（以下简称“股权转让方 式”）与国有及国有控股企业、国有实际控制企业增加资本的方式（此 处主要指非公有资本、集体资本或外资对国有及国有控股企业、国有 实际控

3、制企业增资的方式，以下简称“增资方式”）。止匕外，根据具体 情况可能还涉及国有及国有控股企业、国有实际控制企业的重大资产 购买、出售或置换行为。二、国企混改适用的主要法律法规、部门规章及政策性文件经笔者梳理，国企混改适用的主要法律法规、部门规章及政策性文件如下:主要法律法规、部门规章及政策性文件颁布部门、施行时间主要内容中华人民共与国企业国有资产法全国人大常委会2009年5月1日国有资产监督管理机构及其她获授权机构代表国家及地方人民政府履行出资人职责，对国家出资企业依法享有资产收益、参与重大决策与选择管理者等出资人权利。中华人民共与国公司法全国人大常委会2014年3月1日公司包括有限责任公司与

4、股份有限公司就是企 业法人，有独立的法人财产，以其全部财产对公司的 债务承担责任。公司设立股东（大）会、董事会（执行 董事）、监事会（监事）与总经埋、副总经埋等高级管 理人员组成的“三会一层”治理结构。企业国有资产监督管理暂行条例国务院2011 年 01 月 08日国有独资企业、公司的分立、合并、破产、解散、增减资本、发行公司债券等重大事项由国有资 产监督管理机构决定，其中重要的国有独资企业、公 司的重大事项应报同级人民政府批准。国有资产监督管理机构决定其所出资企业的国有股权转让，其中转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，报同级人民政府批准。企业国有资产父国资委、财政

5、部2016 年 06 月 24企业国有资产交易应当遵守国家法律法规与政策规定，有利于国有经济布局与结构调整优化，充分易监督管理办法日发挥市场配置资源作用，遵循等价有偿与公开公平 公正的原则,在依法设立的产权交易机构中公开进 行，国家法律法规另有规定的从其规定。坚持与完善基本经济制度，坚持社会主义市场中共中共中央、国务经济改革方向,适应市场化、现代化、国际化新形势,中央、国务院院以解放与发展社会生产力为标准，以提高国有资本关于深化国2015 年 08 月 24效率、增强国有企业活力为中心，完善产权清晰、权有企业改革日责明确、政企分开、管理科学的现代企业制度，完善的指导意见国有资产监管体制。通过深

6、化国有企业混合所有制改革，推动完善国务现代企业制度，健全企业法人治理结构；提高国有资院关于国有国务院本配置与运行效率，优化国有经济布局；促进国有企企业发展混2015 年 09 月 23业转换经营机制，放大国有资本功能，实现国有资产合所有制经日保值增值，实现各种所有制资本取长补短、相互促济的意见进、共同发展，夯实社会主义基本经济制度的微观基础。三、国企混改的一般流程及操作要点根据前文介绍，从交易实质来瞧，国企混改主要包括股权转让与 增资两种方式。下文将结合相关规定，分别介绍这两种国企混改方式 的一般流程及操作要点。（一）股权转让方式的一般流程及操作要点1、制定转让方案：转让方应当按照企业发展战略

7、做好转让的可行 性研究与方案论证；涉及职工安置事项的，安置方案应当经职工代表 大会或职工大会审议通过。2、内部决议：转让方应当按照企业章程与内部管理制度进行决策 形成书面决议；国有控股与国有实际控制企业中国有股东委派的股东 代表，应当按照委派单位的指示发表意见、行使表决权。3、国资委/政府审批：国资监管机构负责审核国家出资企业的产 权转让事项；其中，因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权 的，须由国资监管机构报本级人民政府批准。4、审计、评估：转让事项经批准后，由转让方委托会计师事务所 对转让标的企业进行审计；涉及参股权转让不宜单独进行专项审计的 转让方应当取得转让标的企业最近一期年度审计

8、报告 ；对按照有关法 律法规要求必须进行资产评估的转让事项，转让方应当委托具有相应 资质的评估机构对转让标的进行资产评估，转让价格应以经核准或备 案的评估结果为基础确定。5、产权市场公开转让：转让原则上通过产权市场公开进行，原则 上不得针对受让方设置资格条件，确需设置的，不得有明确指向性或 违反公平竞争原则；转让项目首次正式信息披露的转让底价，不得低 于经核准或备案的转让标的评估结果；转让信息披露期满、产生符合 条件的意向受让方的，按照披露的竞价方式组织竞价。6、签署交易合同、交割：受让方确定后，转让方与受让方应当签 订产权交易合同；交易价款原则上应当自合同生效之日起 5个工作日内一次付清；交

9、易合同生效，并且受让方按照合同约定支付交易价款 后，产权交易机构应当及时为交易双方出具交易凭证。7、特殊事项：涉及已上市国有公司股份转让的，应当遵守上市公 司国有股权管理以及证券监管相关规定；涉及交易主体资格审查、反 垄断审查、特许经营权、国有划拨土地使用权、探矿权与采矿权等政 府审批事项的，按照相关规定执行；受让方为境外投资者的，应当符合 外商投资产业指导目录与负面清单管理要求，以及外商投资安全审查 有关规定。以浦东科投为例，2017年7月12日，上工申贝、ST新梅、万业 企业同时公告称，浦东科投于2017年6月召开股东会，审议通过上实 资产、浦东投控分别将其持有的浦东科投 10% 1%勺股

10、权转让给宏天 元创投。上述事项完成后，宏天元创投持有浦东科投51%殳份，成为其 控股股东；朱旭东、李勇军、王晴华等浦东科投管理团队通过宏天元 创投控制浦东科投，成为其实际控制人。本次权益变动前，上海国资委 与浦东国资委合计间接持有浦东科投 60%殳权；变动之后，国资方面合 计持股比例降至49%浦东科投混改加码，让渡国资控股权，具有地方 混改标杆意义。（二）增资方式的一般流程及操作要点制定增资方案计估宙中布开权公集产场证交同©署记签易登1、制定增资方案：增资企业应当按照企业发展战略做好增资的可 行性研究与方案论证；增资后企业的股东数量须符合国家相关法律法 规的规定。2、内部决议：增资企

11、业应当按照企业章程与内部管理制度进行决 策，形成书面决议；国有控股与国有实际控制企业中国有股东委派的 股东代表，应当按照委派单位的指示发表意见、行使表决权。3、国资委/政府审批：国资监管机构负责审核国家出资企业的增 资行为；其中，因增资致使国家不再拥有所出资企业控股权的，须由国 资监管机构报本级人民政府批准。4、审计、评估：增资事项经批准后，由增资企业委托具有相应资 质的中介机构开展审计与资产评估；增资企业原股东同比例增资等特 定情形时可以依据评估报告或最近一期审计报告确定企业资本及股 权比例。5、产权市场公开征集：通过产权交易机构网站对外披露信息公开 征集投资方；通过资格审查的意向投资方数量

12、较多时,可以采用竞价、 竞争性谈判、综合评议等方式进行多轮次遴选；以资产评估结果为基 础，结合意向投资方的条件与报价等因素审议选定投资方。6、签署交易合同、登记：增资协议签订并生效后，产权交易机构 应当出具交易凭证，通过交易机构网站对外公告结果；增资企业按照 工商登记相关要求办理登记备案。7、特殊事项：涉及已上市国有公司增资的，应当遵守上市公司国 有股权管理以及证券监管相关规定；涉及交易主体资格审查、反垄断 审查、特许经营权、国有划拨土地使用权、探矿权与采矿权等政府审 批事项的，按照相关规定执行；投资方为境外投资者的，应当符合外商 投资产业指导目录与负面清单管理要求，以及外商投资安全审查有关

13、规定。安徽省交通规划设计研究总院（以下简称“设计总院”）系通过 增资方式进行国企混改的案例。设计总院的前身就是安徽省交通规划设计院，伴随着国有企业改革的深入推进，设计总院一步步完成公司 制改造、股份制改造、推进员工持股、首发上市的改革进程。根据设 计总院招股说明书披露,2010年9月，安徽省国资委同意原安徽省交 投集团（后与省高速控股集团整合成立省交通控股集团）对安徽省交 通规划设计院与安徽省交通勘察设计院进行改制并重组，成立安徽省 交通规划设计研究院有限公司。2013年，安徽省交规院在推进股改上 市过程中，以增资扩股方式首次向公司管理层及技术骨干共计49人发行股份，各股东均以货币出资。此次增

14、资后，该公司由有限公司整体 变更为员工持股股份制公司。2014年与2015年,该公司又先后两次 增资，实现公司经营团队共196人持股。上市前公司股权结构为：安徽 省交控集团持股68、18%,其余股份由196名员工共同持有。四、国企混改谋求上市过程中的法律要点国务院关于国有企业发展混合所有制经济的意见指出，鼓励国有企业充分运用整体上市等方式，积极引入各类投资者，形成股权 结构多元、股东行为规范、内部约束有效、运行高效灵活的经营机制。 通过国企混改进一步规范公司治理、整合业务资源以实现上市，通过 上市引入战略投资机构、财务投资机构及公众投资者、借力资本市场 以深化国企改革，可见，国企混改与上市可以

15、互为手段，共同服务于夯 实社会主义基本经济制度的微观基础这一目标。那么,在国企混改以谋求上市的过程中有哪些法律要点呢？笔者 结合本团队近年来为多家公司在沪深交易所上市提供法律服务的实 践经验，简要总结如下：（一）关于股权国企混改首先就就是股权的多元化，因此我们先谈关于股权的问 题。在上市的过程中，对于股权的核查重点关注两个方面。1、对于股东出资就是否足额、及时，公司股权就是否真实、不存 在争议，历次转让、增资就是否合法合规、真实有效的核查。具体到 国企混改上市，尤其需要关注在股权方面就是否符合关于国有产权转 让与国有资产交易监管的相关法律法规、 部门规章及政策性文件的规 定,就是否按照相关规定

16、履行了决议、审计、评估、审批程序，以及交 易方式、价格等的合规性。2、对于控股股东及实际控制人在报告期内就是否发生了变更的 核查。根据上市相关要求，如欲申请在主板或中小板上市，实际控制人 在最近三年内不得变更；如欲申请在创业板上市，实际控制人在最近 两年内不得变更。因此，在国企混改上市的过程中，还要关注上市申报 期的确定与实际控制人稳定性的问题。（二）关于业务国企混改不就是为了混改而混改，混改的一个重要目的就是为了 实现业务与资源的优势整合。而对于业务的整合或分拆 ，在谋求上市 的过程中应重点关注如下三个问题。1、根据上市相关要求，拟上市公司的经营范围与主营业务在报告 期内应保持一定的稳定性，

17、如欲申请在主板或中小板上市，主营业务 应突出，最近三年内不存在重大变化；如欲申请在创业板上市，则只能 主要经营一种业务，最近两年内不能存在重大变化。2、同业竞争就是上市红线，在上市申报前必须清理完毕。同业竞 争主要指控股股东、实际控制人及其近亲属或其控制的企业与拟上市 公司存在经营相同或相似业务且存在竞争关系的情形。根据网络流传的2017年保代培训记录，同业竞争的认定主要关注就是否具有替代 性，虽不具有替代性，但共用采购或销售渠道的也会被认定为同业竞 争，同时同业不竞争、以地域或档次来划分市场等辩解不被接受。3、关联交易定价应公允，决策程序应合规，同时应具有合理性与 必要性，并应控制关联交易的

18、比例，逐步减少关联交易，避免因关联交 易影响拟上市公司的独立性。综合考虑上述三个问题，国企混改上市过程中既要关注业务整合 或分拆就是否会造成主营业务的重大变化，又要将相同或相似业务进 行整合或分拆以免构成同业竞争，同时还应关注其中关联交易的公允 性与必要性。2017年12月7日，经中国证监会并购重组委第 69次会 议审核，国望高科127亿借壳东方市场的交易被否。作为2017年唯一 一例因为关联交易以及经营模式重大变化被否的上市公司并购重组 案例,却也生动说明了在国企混改上市过程中应重点关注业务整合或 分拆就是否会触及主营业务重大变化、同业竞争及关联交易的问题。（三）关于资产与员工资产与员工就是企业的两个基本生产要素，也就是上市过程中需 要重点关注的两个方面。对于国企混改上市来说 ，资产与员工问题有 其特殊性。1、企业资产主要包括土地、房屋等不动产，商标、专利等知识产 权，生产经营设备等