第二篇第四章企业法律制度二

1、第四章企业法律制度（二）五、合伙企业的解散、清算1合伙企业解散的事由（ 1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（ 2）合伙协议约定的解散事由出现；（ 3）全体合伙人决定解散；（ 4）合伙人已不具备法定人数满30 天；（ 5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（ 6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（ 7）法律、行政法规规定的其他原因。2合伙企业的清算（ 1）清算人的确定方式合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意， 可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人， 担任清算人。 自合伙企业解散事由出现之日起

2、十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。注意： 解散以后清算人的确定方式包括4 种：第 1 种，全体担任；第2 种，指定 1 名或数名合伙人担任；第3 种，委托清算人；第4 种，法院指定清算人。（ 2）清算人在清算期间执行的事务：清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；处理与清算有关的合伙企业未了结事务；清缴所欠税款；清理债权、债务；处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。（ 3）债权申报清算人自被确定之日起10 日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于 60 日内在报纸上公告。 债权人应当自接到通知书之日起30 日内， 未

3、接到通知书的自公告之日起45 日内， 向清算人申报债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债权进行登记。（ 4）清算过程清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动。合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、 法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。清算结束，合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。【例题 4·多项选择题】合伙企业清算结束后，在（）内向企业登记机关报送清算报告，办理注销登记。A5 日B10 日C15 日D30 日【答案】 C【解析】

4、 依据个人独资企业法第32 条的规定，个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15 日内到登记机关办理注销登记。（ 5）破产申请与破产宣告合伙企业不能清偿到期债务的， 债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请， 也可以要求普通合伙人清偿。 合伙企业依法被宣告破产的， 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。六、其他法律责任（略）普通合伙企业与有限合伙企业的比较项目普通的合伙企业有限合伙企业出资方式普通合伙人可以用货币、实物、知识产权、土有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳土地使用权或者其他财产权利作价出资。务出

5、资。有限合伙人不得以劳务出资。财产份额的合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合转让业中的全部或者部分财产份额时，除合伙协议伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的另有约定外，须经其他合伙人一致同意，在同财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙等条件下，其他合伙人有优先购买权。人。财产份额的合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙财产份额出质。人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。合伙事务的合伙人在合伙企业中具有平等的管理权、有限合伙企业由普通合伙人执行

6、合伙执行经营权、表决权监督权和代表权。不论其出资事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议多少，对执行合伙事务享有同等的权利。我中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。有国合伙企业事务的执行方式（1）全体合伙人限合伙人不执行合伙事务， 不得对外代表有共同执行；（ 2）委托数名合伙人共同执行；限合伙企业。（3）委托一名合伙人单独执行；（4）各合伙有限合伙人可以同本有限合伙企业人分别执行。进行交易；合伙人不得自营或者同他人合作经营与有限合伙人可以自营或者同他人合本合伙企业相竞争的业务。作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。合伙人不得同本合伙企业进行交易，除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外。利润分配

7、、合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协有限合伙企业不得将全部利润分配给部分亏损分担议的约定办理； 合伙协议未约定或者约定不明合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。入伙责任的除入伙协议另有约定的以外，入伙的新合新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企承担伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无任。限连带责任。退伙责任的退伙人对基于其退伙前

8、的原因发生的合有限合伙人退伙后， 对基于其退伙前的原因承担伙企业债务，承担无限连带责任。发生的有限合伙企业债务， 以其退伙时从有合伙人退伙时， 合伙企业财产少于合伙限合伙企业中取回的财产承担责任。企业债务的， 退伙人应当依照合伙企业法的规定分担亏损。财产份额的合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙作为有限合伙人的自然人死亡、 被依法宣告继承人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：继承人不愿意成为合伙人；法律规定或者合伙协议

9、约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。第三节公司法律制度一、公司概述（一）公司（略）（二）公司的种类公司依照不同的标准可以划分为不同的类型，通常将公司分为以下几种：1以公司股东的责任范围 为标准，可将公司分为无限责任公司、两合公司、有限责任公司和股份有限公司。我国公司法规定的公司形式为有限责任公司和股份有限公司。2以一个公司对另一个公司的控制和依附关系为标准，可将公司分为母公司和子公司。母公司和子公司都具有法人资格，依法独立承担

10、民事责任。当母公司控制的子公司较多时，则可能形成集团公司或企业集团。3以公司内部组织机构的地位 为标准，可将公司分为总公司和分公司。分公司因不具有法人的资格， 其业务活动的结果由总公司承受， 其债务也由总公司以自己的全部财产承担责任。注意： 分公司与子公司不同，子公司具有独立的法人资格，承担独立责任。分公司不是独立法人，其责任由总公司承担，注意不是连带责任。4以公司的 信用基础 为标准， 可将公司分为人合公司与资合公司以及人合兼资合公司。（新增加）5以公司的 国籍为标准可以分为本国公司、外国公司和跨国公司。本国公司是国籍隶属于本国的公司。 根据我国法律， 凡是依我国法律、 在我国境内登记设立的

11、公司，就是我国的本国公司，即中国公司，而无论其资本构成是否有外资成分。外国公司是国籍隶属于外国的公司。 根据我国法律， 凡依外国法律在中国境外登记设立的公司，即为外国公司。跨国公司是指以本国为基地或中心， 在不同国家和地区设立分公司、 子公司或投资企业，从事国际生产经营活动的经济组织。（三）公司的能力公司是法人，具有“拟制的人格”，同自然人一样具有权利能力和行为能力。1公司的权利能力公司的权利能力是指公司作为法律主体依法享有权利和承担义务的资格。公司的权利能力始于成立即营业执照签发， 终于终止即注销登记。 公司权利能力的行使受到以下几个方面的限制：（ 1）性质上的限制。（ 2）目的范围的限制。

12、公司的经营范围受到一定的限制：公司的经营范围必须由公司章程作出规定；公司的经营范围必须依法登记；公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准；公司必须在登记的经营范围内从事经营活动；公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应该办理变更登记；公司不得超越经营范围进行活动，如果当事人超越经营范围订立合同，为了保护善意相对人的利益，人民法院不因此认定合同无效。但是违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。（ 3）投资能力和担保能力的限制。公司法第15 条的规定，公司可以向其他企业投资，公司在无法律特别规定的情况下，不能成为对所投资企业的债务承担连带责任

13、的出资人。公司法 没有规定对转投资额度的限制，依据公司法第16 条的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，如果公司章程对投资总额或者担保的总额及单项投资或担保的数额有限额规定的，不得超过限额。公司对其他企业投资或为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。被担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加对该担保事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。注意： 投资：可以对外投资，但不能成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，依照公司章程规定，投资的总额和数额不能超过章

14、程规定的限额，由董事会或者股东会、股东大会决议。1对外担保：依照公司章程规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；2对内担保：法律规定必须经股东会或者股东大会决议。3利害股东的回避制度：被担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加对该担保事项的表决。2公司的行为能力公司的行为能力是指公司基于自己的意思表示， 以自己的行为独立取得权利和承担义务的能力。他与公司的权利能力同时产生，同时终止，范围和内容也和权利能力一致。公司行为能力的实现分两个阶段：（ 1）公司的意思能力通过公司的法人机关（股东会（股东大会）、董事会和监事会）来形成和表示， 它们依照公司法规定的职权和程序相互配合又相互制衡， 进行

15、公司的意思表示。（ 2）公司的行为能力由公司的法定代表人实现。公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。【例题 5·2010 多项选择题】根据公司法，下列关于公司能力的说法中，正确的有（）。A公司可以向外投资，成为合伙企业的普通合伙人（普通合伙人承担连带责任）B公司向外投资事宜，需经出席董事会会议的董事过半数通过，作出决议（董事会、股东会或股东大会）C公司为公司股东提供担保，须经出席股东会议的其他股东过半数通过，作出决议（受实际控制人支配的股东，也不参与表决，是其他股东所持表决权的过半数）D公司诉权由法定代表人代表公司行使（正确）E公司法定代表人

16、依照公司章程产生（正确）【答案】 DE（四）公司章程设立公司必须依法制定公司章程。章程是公司必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。1公司章程的订立（ 1）公司章程的订立方式：共同订立，是指由全体股东或发起人共同起草、协商制定公司章程，否则，公司章程不得生效。部分订立，是指由股东或发起人中的部分成员负责起草、制定公司章程，而后再经其他股东或发起人签字同意的制定方式。有限责任公司的章程由股东共同制定。 股份有限公司， 采取发起方式设立的， 由发起人制定公司章程；采取募集方式设立的，则发起人制订公司章程后需经创立大会通过。（ 2）公司章程的形式：必须采用书面形式，经全

17、体股东或发起人同意并在章程上签名盖章，才能生效。注意：有限责任公司与股份有限公司章程应当载明的事项只有三项完全相同，名称和住所、公司的经营范围、公司的法定代表人，其余的事项不同或不完全相同。即公司的2公司章程的效力公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。公司章程作为公司的内部规章，效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍约束力。3公司章程的变更公司章程的变更是指已经生效的公司章程的修改。提出修改公司章程的提议；二是将该提议通知其他股东；过。公司章程的变更程序： 一是由董事会三是由股东会 （股东大会）表决通我国公司法规定， 有限责任公司股东会会议作出修改公司章程的决议必须经代表

18、 2/3 以上 表决权的股东通过。 股份有限公司股东大会作出修改公司章程的决议， 必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上 通过。章程变更后， 董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。注意： 修改公司章程、增加或加少注册资本、变更公司形式、合并、分立、解散的决议属于特别决议。 必须经代表2/3 以上表决权的股东通过或者出席会议所持表决权的2/3 以上通过，是绝大多数通过，而不是过半数。二、公司的设立、变更、解散及登记（一）公司的设立1公司设立概述（略）2公司设立原则依据公司法 的规定，我国股份有限公司和有限责任公司的设立，采取严格准则设立主义，对特殊行业实行核准设立主义。3公司设立方式公

19、司设立方式有发起设立和募集设立两种。 有限责任公司只能采取发起设立方式， 股份有限公司的设立，既可以采取发起设立的方式也可以采取募集设立的方式。4公司设立条件根据我国公司法的规定，设立公司应当具备以下条件：（ 1）股东或者发起人符合法定的人数。有限责任公司：出资的股东为50 人以下。股份有限公司： 发起人为2 人以上 200 人以下， 其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（ 2）股东出资或者发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。有限责任公司：首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额 3 万元，其余部分由股东自公司成立之日起2 年内缴足； 其中，投资公司可

20、以在5 年内缴足。法律、行政法规有较高规定的除外。例如：甲、乙二人共同设立一个食品销售有限责任公司，首次出资必须满足的条件有两个：一是超过注册资本的20%；二是要超过法定注册资本的最低限额（3 万元）。其余的部分由股东在2 年内缴足。股份有限公司：（1）采取发起方式设立的，注册资本为全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起 2 年内缴足；其中，投资公司可以在5 年内缴足。 在缴足前，不得向他人募集股份。（ 3）采取募集方式设立的，注册资本为实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币 500 万元 。法律、行政法规对

21、股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。（ 4）依法制定公司章程。有限责任公司的章程由股东共同制定。股份有限公司，采取发起方式设立的，由发起人制定公司章程；采取募集方式设立的，则发起人制订公司章程后需经创立大会通过。（ 5）有公司名称、建立符合公司要求的组织机构。有限责任公司应当设立股东会、董事会和监事会，但在公司规模较小、股东人数较少的情况下，可以不设立董事会或者监事会，只需要设立一名执行董事或者1 至 2 名监事。一人公司和国有独资公司不设股东会。股份有限公司必须设立股东大会、董事会和监事会。（ 6）有公司住所。公司以其主要办事机构所在地为住所。（二）公司的变更1公司合并公司

22、合并是指两个或两个以上的公司，订立合并协议，依照公司法的规定， 不经过清算程序， 直接结合为一家公司。企业合并按照 控制对象 的不同，分为 同一控制下的公司合并和非同一控制下的公司合并 。（ 新增 ）同一控制下的公司合并，是指参与合并的公司在合并前后均受同一方或相同的多方最终控制， 且该控制并非暂时性。在合并日（合并方实际取得对被合并方控制权的日期）取得对其他参与合并公司控制权的一方为合并方，参与合并的其他公司为被合并方。定义中的“同一方”，是指对参与合并的企业在合并前后均实施最终控制的投资者；“相同的多方”， 是指根据投资者之间的协议约定，在对被投资单位的生产经营决策行使表决权时发表一致意见

23、的两个或两个以上的投资者。控制并非暂时性， 是指参与合并的各方在合并前后较长的时间内受同一方或相同的多方最终控制。“较长的时间”通常指1 年以上（含 1 年） 。总之，同一控制下的企业合并的主要特征是参与合并的各方，在合并前后均受同一方或相同的多方控制，并且不是暂时性的。通常情况下，同一控制下的企业合并是指发生在同一企业集团内部企业之间的合并。如母公司将全资子公司的净资产转移至母公司并注销子公司，母公司将其拥有的对一个子公司的权益转移至另一子公司。非同一控制下的公司合并， 是指参与合并的各方在合并前后不受同一方或相同的多方最终控制。在购买日（购买方实际取得对被购买方控制权的日期）取得对其他参与

24、合并公司控制权的一方为购买方，参与合并的其他公司为被购买方。非同一控制下的企业合并的特征是不存在一方或多方控制的情况下，一个企业购买另一个或多个企业股权或净资产的行为。参与合并的各方， 在合并前后均不属于同一方或多方最终控制。非同一控制下企业合并的主要特点：其一，参与合并的各方不受同一方或相同的多方控制，是非关联的企业之间进行的合并，合并大多是出自企业自愿的行为；其二，交易过程中，各方出于自身的利益考虑会进行激烈的讨价还价， 交易以公允价值为基础， 交易对价相对公平合理。（ 1）公司合并的方式公司合并有吸收合并和新设合并、控股合并三种方式。吸收合并， 即一个公司吸收其他公司， 吸收方保留， 被

25、吸收方解散。 可以用公式表示为：A B=A； B 的人格消灭；A 的人格存续。包括：购买兼并 ，即兼并方通过对被兼并方所有债权债务的清理和清产核资，协商作价，支付产权转让费，取得被兼并方的产权；接收兼并 ，以兼并方承担被兼并方的所有债权、债务、 人员安排以及退休人员的工资等为代价，全面接收被兼并企业，取得对被兼并方资产的产权；新设合并即两个以上公司合并设立一个新公司，合并各方解散。可以用公式表示为：AB=C； A、B 的人格消灭；产生新的人格C。控股合并 ，指一家公司购进或取得了另一家公司有投票表决权的股份或出资证明书，且已达到控制后者经营和财务方针的持股比例的公司合并形式。（ 2）公司合并的

26、程序公司合并的内部程序：公司合并属于股东会、股东大会特殊事项的表决。公司合并的外部程序： 公司合并， 由合并各方签订合并协议； 编制资产负债表及财产清单；合并各方应当自合并决议作出之日起10 日内通知各自的债权人，并于 30 日内在报纸上公告。 债权人自接到通知书之日起30 日内，未接到通知书的自公告之日起45 日内， 可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。办理登记： 公司合并的， 应当自公告之日起45 日后 ，相关各方应按规定办理有关变更、注销、设立登记申请。因合并而存续的公司，其登记事项发生变化的，应当申请变更登记；因合并而解散的公司，应当申请注销登记；因合并而新设立的公司，应当申请设立

27、登记。根据规定， 对于特殊类型的公司合并，除了依法订立合并协议以外，还要经过有关部门的批准，如国有公司合并的，需按我国国有资产监管法规经国有资产主管部门的审批。（ 3）公司合并的法律后果公司合并时，合并各方的债权、债务由合并后存续的公司或者新设的公司承继。2公司分立公司分立， 是指一个公司通过依法签订分立协议， 不经过清算程序， 分为两个或两个以上的公司。（ 1）公司分立的方式公司分立的方式有 新设分立 和派生分立 两种。新设分立， 即原公司解散， 原公司分为两个以上新的企业法人。 派生分立， 即原公司继续存在， 由其中分离出来的部分形成新的企业法人。公司分立可以用公式表示：格继续存续；新设分

28、立：派生分立： A=A B；B 公司的人格是派生出来， A 的人A=B C； A 公司的人格消灭，产生两个或两个以上的新人格。（ 2）公司分立的程序通过分立决议。公司分立，由股东大会（或股东会）作出批准与否的特别决议，并分割财产及编制资产负债表和财产清单。通知和公告。公司应当自作出分立决议之日起 10 日内通知债权人，并于 30 日内在报纸上公告。办理登记。因分立而存续的公司，应当申请变更登记；因分立而解散的公司，应当申请注销登记；因分立而新设立的公司，应当申请设立登记。（ 3）公司分立的法律后果公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。 但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。【例题 6·20XX 年单项选择题】公司分立是指一个公司按照一定方式，分成两个或者两个以上公司的法律行为。于公司分立的说法中，正确的是（）。A分立后的公司对公司分立前的债务不承担责任（承担连带责任 ）B公司分立应由董事会作出批准与否的决议（股东会、股东大会特别决议的事项C