外商投资企业法培训课件(共47页).ppt

1、外商投资企业法外商投资企业法本章重点外商投资企业的种类外商投资企业的种类外商投资企业的组织形式外商投资企业的组织形式外商投资企业的设立、资本、组织外商投资企业的设立、资本、组织机构机构一、 概述（一）、外商投资企业的概念及种类（一）、外商投资企业的概念及种类外国人外国人依照中华人民共和国法律，在依照中华人民共和国法律，在中中国境内国境内以私人直接投资形式以私人直接投资形式参与参与或者独或者独立设立的各类企业的总称。立设立的各类企业的总称。 企业特点 1、共同投资 2、共同经营 3、共负盈亏 4、有限责任 5、独立企业 6、股权式的合作契约式合作种类：中外合资经营企业、中外合作经营企业中外合资经

2、营企业、中外合作经营企业与外资企业与外资企业法人型企业与非法人型企业法人型企业与非法人型企业三资企业概念特征比较三资企业组织形式法律地位比较6.6.下列有关中外合资经营企业与中外合作经营企业共同特点的表述中，符合外商投资企业法律制度规定的是（ ）。A.二者的中外投资者均可以是公司、企业、其他经济组织或者个人B.二者的中外投资者均以其投资额为限对企业的债务承担有限责任C.二者的注册资本均为在工商行政管理机关登记的中外投资各方认缴的出资额之和D.二者均由中外投资各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏C解析：中外合资经营企业和中外合作经营企业的区别。A项错误：根据规定，合营企业和

3、合作企业的“外国投资者”可以是个人，“中方投资者”必须是公司、企业或者其他组织；B项错误：的承担责任形式上，合作企业以其投资或者提供的“合作条件”为限承担有限责任；D项错误：盈亏分配上，合作企业属于契约式企业，中外合作各方不以投资数额、股权等作为利润分配的依据，而是通过签订合同具体确定各方的权利和义务。（二）、外商投资企业法的法律渊源宪法民法合同法合资经营企业法合作经营企业法外资企业法等等二、二、 外商投资企业的概念、特征、组织外商投资企业的概念、特征、组织形式及法律地位形式及法律地位（一）、中外合资经营企业（二）、中外合作经营企业（三）、外资企业（一）、中外合资经营企业1 1、概念、概念2

4、2、中外合资经营企业的特征、中外合资经营企业的特征3 3、中外合资经营企业的法律地位、中外合资经营企业的法律地位4、中外合营企业组织形式1 1、中外合资经营企业概念：、中外合资经营企业概念： 外国公司、企业和其他经济组织或个人，外国公司、企业和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在在中华人民共和国境内中华人民共和国境内，同中国的公司、，同中国的公司、企业或其它经济组织共同举办的合营企企业或其它经济组织共同举办的合营企业。业。 2 2、中外合资经营企业的特征、中外合资经营企业的特征 （1 1）、合营企业中外双方的、合营企业中外双方的主体主体

5、不同。不同。 （2 2）、中外合营企业位于）、中外合营企业位于中国境内中国境内，按，按中国法律规定取得法人资格，为中国法律规定取得法人资格，为中国法中国法人人。 （3 3）、中外合营企业为）、中外合营企业为有限责任公司。有限责任公司。 （4 4）、）、合营双方共同投资、共同经营管合营双方共同投资、共同经营管理、共担风险、共负盈亏理、共担风险、共负盈亏。 3 3、中外合资经营企业的法律性质、中外合资经营企业的法律性质中外合资经营企业属于法人，具有中国中外合资经营企业属于法人，具有中国法人的地位。法人的地位。合营企业协议：指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件；合营企业合

6、同：指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件；合营企业章程：指按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。单项选择题 5根据有关规定，中外合作经营企业合作各方订立的合作协议、合作合同以及制度的企业章程的内容不一致时，其处理原则是（ ）。A以合作协议为准 B以合作合同为准C以企业章程为准 D以审批机关的认定为准（一）、中外合资经营企业的设立审批机构审批机构：对外贸易经济合作部对外贸易经济合作部报送文件报送文件： 设立申请书；设立申请书； 合营各方共同编制

7、的可行性研究报告；合营各方共同编制的可行性研究报告； 合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程；合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同和章程； 合营各方委派的企业董事长、副董事长、董事人选名单；合营各方委派的企业董事长、副董事长、董事人选名单； 审批机构规定的其他文件审批机构规定的其他文件审批机构发现报送文件不当，应要求限期修改。审批机构发现报送文件不当，应要求限期修改。批准和登记：审批机构自接到规定文件之日起审批机构自接到规定文件之日起3 3个月个月内决定内决定批准或不批准。批准或不批准。不批准不批准：有损中国主权；违反中国法律；不符：有损中国主权；违反中国法律；不符合中国国民经济发

8、展要求；环境污染；签订的合中国国民经济发展要求；环境污染；签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益。权益。登记登记：申请者应自收到批准证书之日起：申请者应自收到批准证书之日起1 1个月个月内，向工商行政机关办理登记。营业执照签发内，向工商行政机关办理登记。营业执照签发日期为合营企业成立日期。日期为合营企业成立日期。（一）、中外合资经营企业的资本1、资本构成2、合营各方的出资3、出资期限4、出资比例1、资本构成：投资总额=注册资本+借入资本注册资本 记载在合营企业合同、章程上并经有关主管机关核准登记的合营各方认缴的出资额之和。借入资本：以合营 企

9、业名义借入的资金。合营期内不得减少注册资本。投资总额合营期内不得减少注册资本。投资总额和经营规模确需减少须经审批机构批准。和经营规模确需减少须经审批机构批准。2、合营各方的出资：出资方式出资方式：货币；实物；工业产权、专：货币；实物；工业产权、专有技术；场地使用权有技术；场地使用权合营一方向合营另一方或合营方以外第合营一方向合营另一方或合营方以外第三方转让出资时，须经合营他方同意，三方转让出资时，须经合营他方同意，经原审批机构批准并办理变更登记手续。经原审批机构批准并办理变更登记手续。3、出资期限 一次缴清一次缴清：营业执照签发之日起不超过：营业执照签发之日起不超过6 6个月。个月。 分期缴清

10、分期缴清：第一期出资：第一期出资不得低于各自认缴出资额的不得低于各自认缴出资额的15%15%，出资期限从营业执照签发日起不超过出资期限从营业执照签发日起不超过3 3个月个月；第二期以；第二期以后的各期出资，其中任何一期出资期限均不得超过后的各期出资，其中任何一期出资期限均不得超过3 3个个月。（月。（中外合资经营企业合营各方出资的若干规定中外合资经营企业合营各方出资的若干规定第第4 4条）条）4 4、出资比例：、出资比例：外国合营者的投资比例一般不低于外国合营者的投资比例一般不低于25%25%。单选5.根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是

11、( )A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇D.该企业不能取得法人资格C C案例一某一中外合资经营合同规定：合营企业某一中外合资经营合同规定：合营企业的注册资本为的注册资本为450450万美元。中方投资万美元。中方投资350350万美元，其中场地使用权作价万美元，其中场地使用权作价5050万美元，万美元，厂房机器厂房机器200200万美元，现金万美元，现金100100万美元；万美元；外方投资外方投资万美元，万美元，机器设备机器设备3030万美元（系向某国租赁来的）万美元（系向某国租赁来的）

12、请分析：上面的合同存在哪些问题？为请分析：上面的合同存在哪些问题？为什么？什么？分析（1）外方的投资比例低于法定的25，必须调整。（2）外方的机器设备是租赁来的，不能作为合营企业的注册资本。作为注册资本的设备必须是投资者自有的，而租来的设备，租赁者只有使用权，而无所有权。案例二甲公司与美国商人乙签订了甲公司与美国商人乙签订了合资经营合资经营酒店（下称丙合营酒店）酒店（下称丙合营酒店）合同。合同约定：注册资本为合同。合同约定：注册资本为200200万美元，双方各出资万美元，双方各出资100100万美元。乙同意以其名义向外国银行贷款万美元。乙同意以其名义向外国银行贷款300300万万美元，其美元，

13、其中中100100万美元万美元作为其在合资企业的出资，其余的作为其在合资企业的出资，其余的200200万美元万美元转贷给丙合营酒店，条件是甲公司和其上级主管部门为此转贷给丙合营酒店，条件是甲公司和其上级主管部门为此300300万美元的贷款提供担保。乙要求合营合同适用英国法万美元的贷款提供担保。乙要求合营合同适用英国法律。律。中方合营者同意乙的要求，甲公司和其上级部门市旅游中方合营者同意乙的要求，甲公司和其上级部门市旅游局共同为乙提供了总额为局共同为乙提供了总额为300300万美元的不可撤销担保万美元的不可撤销担保。乙。乙随即从国外银行提出了随即从国外银行提出了280280万美元，其中万美元，其

14、中100100万美元出资，万美元出资，其余其余180180万美元不知去向。贷款银行即向贷款担保人甲公万美元不知去向。贷款银行即向贷款担保人甲公司及其上级主管部门市旅游局追索。司及其上级主管部门市旅游局追索。问：1 1，乙的出资可否由甲公司提供担保？为什么？，乙的出资可否由甲公司提供担保？为什么？乙的出资不可由甲公司提供担保。乙的出资不可由甲公司提供担保。中外合资经营企业合营各方出资的若中外合资经营企业合营各方出资的若干规定第干规定第3 3条规定条规定“合营企业合营企业任何一方任何一方不得用合营企业名义不得用合营企业名义取得的贷款、取得的贷款、租赁租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的的设备或者

15、其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资他人财产作为自己的出资，也不得以合，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其产和权益为其出资担保出资担保。”2，甲公司的上级主管部门某市旅游局作为贷款的担保方是否合法？为什么？市旅游局作为贷款担保方不合法。 担保法第担保法第8 8条规定，条规定，“国家机关不得为保证人，国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷款进行转贷的除外的除外”。本案中乙从外国银行取得的贷款是一般的商业贷款，市旅游局为国家机关，不得为一般的商业贷

16、款提供担保。3，合营合同适用英国法律是否合法，为什么？合同适用英国法律不合法。中外合资经营企业法实施条例第12条规定“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律” 外商投资企业法案例外商投资企业法案例 案例一案例一. . 某汽车厂欲引进外资，经与某过汽车公司协商，达成了建某汽车厂欲引进外资，经与某过汽车公司协商，达成了建立中外合资企业的协议。协议的主要内容包括：双方的投立中外合资企业的协议。协议的主要内容包括：双方的投资总额为资总额为600600万美元，其中注册资本为万美元，其中注册资本为250250万美元；万美元；中方中方以以货币、厂房、机器设备、土地使用权出资

17、，出资额为货币、厂房、机器设备、土地使用权出资，出资额为180180万万美元；外方以美元；外方以生产汽车的专利技术生产汽车的专利技术作价作价7070万美元出资；以万美元出资；以中方名义中方名义的贷款的贷款300300万美元，作为企业的流动资金，并约定万美元，作为企业的流动资金，并约定由中方所在地的财政局提供担保；合营期间，经双方同意由中方所在地的财政局提供担保；合营期间，经双方同意可减少注册资本；双方同可减少注册资本；双方同意选择适用外国法律。意选择适用外国法律。合营企业合营企业成立后，外方作为投成立后，外方作为投资的专利技术因缺乏专利证书，资的专利技术因缺乏专利证书，被其被其本国海关扣留。合

18、营企业经营两年后，经董事会会议决定本国海关扣留。合营企业经营两年后，经董事会会议决定，从利润中拨出，从利润中拨出1010万美元先行返还外方投资。万美元先行返还外方投资。 问问：1.该合营企业协议存在什么问题？该合营企业协议存在什么问题？2.外方作为出资的专利技术存在什么问题外方作为出资的专利技术存在什么问题? 3.能否先行返还外方投资能否先行返还外方投资?为什么？为什么？单项选择题 6中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。2009年5月10日，丙企业取得工商

19、行政管理部门于2009年5月5日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是（）。A 乙 公 司 应 于 2 0 0 9 年 8 月 5 日 前 至 少 缴 付 3 0 万 美 元B 乙 公 司 应 于 2 0 0 9 年 8 月 1 0 日 前 至 少 缴 付 5 0 万 美 元C 乙 公 司 应 于 2 0 0 9 年 11 月 5 日 前 至 少 缴 付 3 0 万 美 元D乙公司应于2009年11月10日前至少缴付50万美元【解析】根据规定，中外出资者直接出资设立外商投资企业，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清；分期出资的，投资者第一期出资不得低于各

20、自认缴出资额的15%，并应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。 外商投资企业的外商投资企业的组织机构组织机构中外合营企业中外合营企业中外合作企业中外合作企业外资企业外资企业（一）、中外合营企业的组织机构（一）、中外合营企业的组织机构1、董事会最高权利机构 2、经营管理机构3、工会1、董事会性质性质：最高权力机构：最高权力机构1.1.职权职权：决定企业一切重大问题：决定企业一切重大问题2.2.董事会董事会组成组成： 董事成员不少于董事成员不少于3 3人人。名额由合营各方参照。名额由合营各方参照出资比例出资比例协商确定。协商确定。董事任期董事任期4 4年，可连任年，可连任。董事会议应有董

21、事会议应有2/32/3以上董事出席方能举行。董事不能以上董事出席方能举行。董事不能出席，可出具出席，可出具委托书委托书委托他人代表出席和表决。委托他人代表出席和表决。中外合营的中外合营的一方担任董事长的，由他方担任副董事一方担任董事长的，由他方担任副董事长。长。董事长是合营企业的法定代表人。董事长是合营企业的法定代表人。1、董事会出席董事会会议董事一致通过出席董事会会议董事一致通过方可作出决议的事项方可作出决议的事项: : 合营企业章程的修改；合营企业章程的修改；合营企业的中止、解散；合营企业的中止、解散；合营企业注册资本的增加、减少；合营企业注册资本的增加、减少；合营企业的合并、分立合营企业

22、的合并、分立2、经营管理机构： 总经理总经理1 1人，副总经营若干人。人，副总经营若干人。 职权：执行董事会会议决议，组织领导合营企职权：执行董事会会议决议，组织领导合营企业的日常经营管理工作。业的日常经营管理工作。 产生：产生：由合营企业董事会聘请由合营企业董事会聘请。3、工会 依工会法、工会章程建立基层依工会法、工会章程建立基层工会组织工会组织 代表职工利益、维护职工权利与利益、代表职工利益、维护职工权利与利益、代表职工同企业签订劳动合同代表职工同企业签订劳动合同 列席企业讨论发展规划、生产经营活动列席企业讨论发展规划、生产经营活动等重大事项董事会议等重大事项董事会议案例三：中外合资经营企

23、业董事会的决策效力20012001年年4 4月，陕西甲公司与台湾乙公司经批月，陕西甲公司与台湾乙公司经批准设立了丙中外合资有限责任公司。丙公准设立了丙中外合资有限责任公司。丙公司董事会成员司董事会成员共共7 7名名，任期任期3 3年年，由甲、乙，由甲、乙双方根据出资比例任命，甲任命双方根据出资比例任命，甲任命4 4名，乙名，乙任命任命3 3名，其中名，其中董事长由甲公司任命，副董事长由甲公司任命，副董事长由乙公司任命董事长由乙公司任命。公司章程规定：除。公司章程规定：除法律规定必须以特殊决议通过的事项外，法律规定必须以特殊决议通过的事项外，其他事项由全体董事过半数通过。其他事项由全体董事过半数

24、通过。20022002年年3 3月丙公司召开董事会，有月丙公司召开董事会，有4 4名董事参加该董名董事参加该董事会会议。董事张某因在外地，出具委托书委托事会会议。董事张某因在外地，出具委托书委托董事王某代其出席和表决，董事周某书面委托其董事王某代其出席和表决，董事周某书面委托其表弟孙某出席董事会、并参与表决，董事李某口表弟孙某出席董事会、并参与表决，董事李某口头委托本公司职工刘某出席和表决。董事会会议头委托本公司职工刘某出席和表决。董事会会议上通过如下决议：上通过如下决议：（1 1）减少公司注册资本；）减少公司注册资本；（2 2）任命吴某为公司经理。）任命吴某为公司经理。第一项决议，除职工刘某

25、不同意外，其余的人都第一项决议，除职工刘某不同意外，其余的人都表示同意；表示同意；第二项决议，除孙某不同意外，其余的人都表示第二项决议，除孙某不同意外，其余的人都表示同意同意。1 1，关于董事会的组成约定是否合法？为什么？在董事会组成的约定中，除了董事会成员任期不合法外，其余的约定都合法。中外合资经营企业法实施条例规定，董事的任期为4年，经合营各方继续委派可以连任。本案中，约定的董事任期为3年，故不合法。2 2，董事会会议是否符合法定人数？为什么？董事会会议符合法定人数。中外合资经营企业法实施条例规定“董事会会议应当有2/3以上的董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。”本案中，董事会由7名董事组成，董事会会议至少有5名董事出席才符合法定人数，在缺席的3名董事中，张某以委托书的形式进行委托，其委托有效；周某的委托是书面委托，可以视同委托书，其委托有效；李某以口头形式委托，违反法律规定，其委托无效。因此，实际上，出席董事会的