对电子商务不正当竞争行为的法学分析论文

1、对电子商务不正当竞争行为的法学分析(1)论文论文摘要：电子商务环境下的不正当竞争行为与传统商 业模式下的不正当竞争行为并无本质上的区别，但具有行为 的虚拟性、隐蔽性等特点，主体行为对社会的危害性更大， 而违法认定和法律规制更加困难。论文关键词：电子商务不正当竞争特征 20世纪60年代.经营者就开始使用电 子数据交换(EDI)来加快相互之间信息的传递；90年代后，国际互联网(WWW)的逐渐普及，电子商务迅速地发展起来。 电子商务的出现，带来了商业运营模式的变革，对社会、经 济、文化发展起到越来越明显的促进作用；同时，电子商务 中存在各式各样的不正当竞争行为。也严重地扰乱了正常的 竞争秩序，需要给

2、予高度关注。一、电子商务不正当竞争行为的界定我国反不正当竞争法第 2条规定：不正当竞争行为是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的 合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。电子商务中的不正当 竞争行为.泛指经营者在电子商务中采取各种虚假、欺诈、 损人利己等违法手段，损害其他经营者的合法权益，扰乱电 子商务秩序的行为，其表现形式为诸如域名枪注、网络虚假 广告、网络商业秘密侵权等。这些不正当竞争行为有的是传 统经济中不正当竞争行为在网络环境下的延伸.有的则是在网络环境下特有的，属于电子商务商业模式的 专利” （一） 混淆行为混淆行为是指生产者或经营者为争夺竞争优势，在自己的商品或者营业标志上不正当地使用

3、他人的标 志。使自己的商品或营业与他人经营的商品或营业相混淆。谋取不正当利益。电子商务中混淆行为具体表现为：将他人 注册商标、商号登记为网站名称，搭其他经营者的便车；网 站的Logo标识与他人商标、商号、标识等相同或相似；域 名与域名之间相似；模仿、抄袭其他经营者的网页。（二）虚假宣传虚假宣传是指经营者为获取市场竞争优势和不正当利益，对商品或提供的服务进行虚假和引人误解的宣传 的行为。电子商务中的虚假宣传相对于传统商业模式下虚假 宣传而言，由于网络技术的特点，其形式和手段更加多样， 诸如可以采取BBS、电子邮件等新的形式进行虚假宣传；影 响更加广泛.可以对其竞争对手在全球范围内造成影响。（三）

4、侵犯商业秘密布莱克法学大辞典将商业秘密解释为 用于商业上的配方、 模型、设计或信息的汇集。 使拥有 人相对于其他不知或不使用的竞争者有更多获得利益的机 会” 一般来讲，商业秘密具两个特点，一是秘密性，即该种信息只有有限的人知道，并且经过权利人采取了适当的保密 措施，这是构成商业秘密的核心特征；二是经济实用性，即 技术或经营信息能为权利人带来现实或潜在的竞争利益。这 是商业秘密的价值所在。相对于传统商业中而言，电子商务中侵犯商业秘密的形式主要表现为：电子商务企业员工利用自身的优势.非法获取企业的商业秘密信息；黑客”非法入侵其他经营者计算机信息系统窃取数据；以BBS、新闻组、FTP传输文件和远程登

5、录等方式，披露非法获取的商业秘密。 这些形式的列举远未穷尽互联网上侵害商业秘密的行为，并 且，随着互联网应用程度的提高，电子商务中侵害商业秘密 的形式还将会不断翻新。（四）商业诋毁商业诋毁，是指通过捏造、公开虚伪事实或虚假信息，对特定商事主体的 商誉、商品或服务进行贬低和诋毁，造成其商业利益损失的 侵权行为。从实践中看，电子商务中的商业诋毁主要有以 下几种形式：运用网络广告诋毁其他经营者的商誉；在BBS上进行商业诋毁；网络匿名诽谤。由于使用网络，信息传播 的范围广，速度快，而且主体具有虚拟性和隐蔽性的特点， 电子商务中的商业诋毁造成的后果较传统商业模式更为严 重，损失更为巨大。（五）域名抢注从

6、法律的角度讲.域名是指域名所有人拥有的用于计算机定位和身份识别的网 络地址。从域名本身而言，它并不是商标或者企业的名称， 只是对应互联网上IP地址的一种技术手段。但随着网络时代 的到来。网络经济空前繁荣，域名在网络中的全球唯一性相 当于企业在互联网上的 商业标识”使得其具有了潜在的商 业价值，由此而产生的域名抢注纠纷也日渐增多。与混淆行 为下使用与竞争对手相似的域名不同。域名抢注是将知名的商标或企业名称注册为域名.以便将来把这些知名商标或企 业名称注册的域名高价出让。使用与竞争对手相似的域名类 似于 傍名牌”而域名抢注更类似于 网络敲诈”（六）网页链接不正当竞争基于网络的 互联与共享”的本质特

7、点，链接是当今互联网上常用的技术手段，包括普通链接、深度 链接及加框链接等等。它有效地实现了信息共享，方便使用 者的查询；合理地使用还可以使经营者增强网络宣传的效 果，扩大自己的影响，实现 三赢”用户、设链者及被链者）。 但是，网络是一种注意力经济，靠的是吸引广大网民创造收 益，不正当竞争者通过不合理的链接方式将他人的成果轻而 易举纳为己有。则必然会影响原网站经营者的利益，从而构 成不正当竞争。 二、电子商务环境中不正当竞争行为产 生的原因电子商务作为市场经济的一部分，同传统商业模式一样，存在着形形色色的不正当竞争行为，究其产生的 原因，主要在以下几个方面：（一）社会因素电子商务作为现代商业模

8、式之一，也受到了市场经济负面效应的影响。市场经济以竞争机制作为配置资源的基础性手段，历史证 明，竞争在发挥其优胜劣汰的优越性，达到高效配置社会资 源的同时，同样会产生弊端。电子商务为经营者提供的广阔 市场，竞争激烈程度较传统商业模式下的市场有过之而无不 及。市场瞬息万变，面临着更加残酷的竞争，部分电子商务 经营者为了生存与发展而不择手段，急功近利地采取不正当竞争手段获取眼前的短期利益。（二）法律和道德因素电子商务中存在不正当竞争行为，其法律和道德因素体现为法 律体系不完善，商业道德缺失的结果。道德与法律都是人类 社会特定经济关系的产物，两者都是调控社会关系和人们行 为的重要机制。在法律制度建设

9、方面，由于电子商务作为新 生事物在20世纪末期才传人我国。我国电子商务领域立法 相对滞后。这种法律缺位导致电子商务竞争在某些领域缺乏 法律的规制。此外，我们社会较为普遍地存在着商业道德缺 失的情况，在电子商务中这种特殊环境下，主体的虚拟性、 手段的隐蔽性为一些抱有不法企图的电子商务经营者提供 了绝好的机会.他们抱着捞一笔算一笔”的心态，使得不正当竞争行为更加容易滋生和蔓延。（三）技术因素信息技术的快速发展，使得某些电子商务经营者采取不正当竞争 行为，投入相对低廉，而获得的收益较高；同时，所冒的风 险性也比较小。实施电子商务不正当竞争行为。除了联网的 计算机外，更多依靠的是技术，投入较为低廉。而

10、获得的不 正当竞争利益，如通过网络入侵窃，可能获得其他经营者价 值极高的资料。而且这种不正当竞争行为采用高科技手段， 隐蔽性极强，使其行为既难以迅速被竞争对手发现，又容易 逃避司法追究，风险比较小。三、电子商务不正当竞争的特征（一）不正当竞争行为的一般特征一般来看，不正当竞争行为具有主体的经营性”主观目的的逐利性、行为的违法性和行为后果对社会的危害性等主要特征。 电子商务环境下，不正当竞争行为同样具有这些特征。这是 由于网络技术只是一种手段，而没有改变不正当行为的本质 引。电子商务不正当竞争和传统的不正当竞争行为同属不正 当竞争的范畴，揭开其技术的神秘面纱，其本质性的主要特 征并无二致。只是由

11、于网络的开放性和管理手段的滞后性， 电子商务环境下不正当竞争行为具有许多传统商业模式中 不正当竞争行为所不具有的特点。（二）电子商务不正当竞争行为的特点1.主体行为的虚拟性和隐蔽性在互联网上.没有人知道你是一条狗。” 1993年彼得 斯坦纳发表在纽约人杂志上的这则漫画生动地说明了网络的虚拟性和 隐蔽性。电子商务主要在网络环境中进行，不仅仅是一种简 单的远距离通信式交易，而且其交易主体虚拟化，企业或个 人在网络中可以异于现实存在的主体出现加，与传统商业模式下不正当竞争行为相比，它具有虚拟性的特点。同时， 由于电子商务虚拟性的特点，其不正当竞争行为就具有相当 的隐蔽性，对有关主体和行为进行认定具有

12、相当的难度。2.主体行为对社会的危害性更大伴随经济全球化，电子商务经营者之间的竞争在世界范围内展开，不正当竞争行为 的影响也日趋深远。经营者完全能够利用互联网技术实现全 球的、24小时不问断的商业活动。 从而使得电子商务不正当 竞争行为带来的危害较传统商业模式下的不正当竞争行为更为严重、复杂，且随着不正当竞争经营者所采用手段的不 断更新而愈演愈烈。3 .行为违法认定的模糊性和法律监管的困难电子商务中的不正当竞争行为在本质上仍然是不正当竞争行为，对其的约束和监管应依据反不正当竞争相 关的法律，如反不正当竞争法等。但特殊性在于油于电 子商务环境下不正当竞争行为式的形式有所更新，这些行为 在其涉及的法律认定上，是杏违法、法律依据何在存在模糊 性。另外，由于各国的法徽本来就存在一些差异，且对电子 商务这一新生事物认识也不一样，国际问尚无统一的网络交 易法则。如果经营者利用各国对电子商务中有关行为认定上 存在的争议，在国外设立网站或注册域名而针对国内市场实 施不正当竞争行为，国内法律的监管将会鞭长莫及。造成法 律规制上的困难。自网络应用于经济领域之日起，与网络有关的不正当竞争行为就层出不穷，而且花样繁多，国外 如此，中国亦然。从20世纪90年代电子商务进入我国以来， 我国电子商务经历从无到有，从小到大，特别是伴随最近几 年我国经济高速发展而快速成长.而上文所列举的电子商务 不正当竞