[精品]不服判决医方赔偿50%民事责任的上诉状

1、一审判决“被告方应对被告医疗行为给原告造成的各项损失承担 50%的赔偿责任”违反侵权责任法民法通则和最高人民法院的规定。民事上诉状上诉人（原审原告）：张xx,女，2007年x月x日出生，汉族, 住河北省肃宁县xxx。法定代理人：于xx,女，19xx年x月出生，汉族，住河北省肃 宁县xxx。法定代理人：张xx,男，19xx年x月x日出生，汉族，住河北 省肃宁县xxx。被上诉人（原审被告）：肃宁县妇幼保健站。法定代表人：xxx,该站站长。上诉人不服河北省肃宁县人民法院（2010）肃民初字第733号 民事判决书依法提起上诉。上诉请求1、依法撤销河北省肃宁县人民法院（2010）肃民初字第733号 民事

2、判决书；2、支持上诉人的原审诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由一审判决认定事实不清、适用法律错误；违反法律和最高人民 法院的规定；程序违法。一、一审判决认为“被告方应对被告医疗行为给原告造成的各 项损失承担50%的赔偿责任”违反侵权责任法民法通则和最高人民法院的规定（一）侵权责任法和中华人民共和国民法通则对医疗损害赔偿采用过错原则中华人民共和国侵权责任法第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承 担赔偿责任。”中华人民共和国民法通则第一百零六条“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的， 应当承担民事责任。”由

3、此可见，无论是侵权责任法还是民法 通则都规定了过错赔偿的原则，并未有参与度和等级之分。（二）法律和最高人民法院的规定采用的是过错全部赔偿的原 则中华人民共和国民法通则第一百一十九条规定“侵害公民 身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生 活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养 的人必要的生活费等费用。”最高人民法院关于审理人身损害赔偿 案件适用法律若干问题的解释第十七条规定“受害人遭受人身损 害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗 费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的 营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残

4、的，其因增加 生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损 失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因 康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗 费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”可见，侵权责任法民法通则和最高人民法院规定的赔偿 范围和原则均是全部赔偿原则。（三）法律规定只有在被害人也有过错时才可以减轻赔偿责任中华人民共和国侵权责任法第二十六条规定“被侵权人对 损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”中华人民共和 国民法通则第一百三十一条规定“受害人对于损害的发生也有过 错的，可以减轻侵害人的民事责任。”最高人民法院关于审理人身 损害赔偿案件适

5、用法律若干问题的解释第二条规定“受害人对同 一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十 一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人 因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔 偿义务人的赔偿责任。”由此可见，在侵权纠纷中只有受害人存在过 错时才能减轻侵权人的赔偿责任，一审判决让被告承担50%的责任 是在有意为报告减轻责任。本案中上诉人不存在任何过错或过失， 不能减轻赔偿义务人的赔偿责任。（四）法律规定双方均无过错的才依据公平原则双方均等的承 担责任侵权责任法第二十四条规定“受害人和行为人对损害的发 生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失

6、。”可见，本案患方（上诉人）不存在过错，经过鉴定是被上诉人 存在过错。一审判决医患双方各自承担50%责任违反法律的明确规 定。二、一审法院认为“原告方一次要求20年护理费的主张本院不 予支持”违反最高人民法院的规定；“暂定7年”更是没有法定依据 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题 的解释第二十一条规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理 能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年 龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”三、一审法院按照“人均可支配收入每年16263元计算”违反最咼人民法院的规定最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若

7、干问题 的解释第二十一条规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定 计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等 级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机 构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。受 害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助 器具的情况确定护理级别。”按照一审的判决每年16263元是请不到护工的。上诉人经过鉴 定“构成一级伤残；属于完全护理依赖。”完全护理依赖是需要24 小时护理的。护理费的计算应当按照最高人民法院关于审理人身 损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条的规定和劳动 部关于职工全年月平均工作时间和工

8、资折算问题的通知（劳社部 发 20083号）规定的月工作天数20.92天计算护理费。即：居民服务业年工资35369元=12月- 20.92天=141元/天（每 天工作8小时）全年应为141x3 （每天24小时需要护理）x 365天=154395元 法定20年应为154395元x 20年=3087900元院无法支持”违反最高人民法院的规定最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题 的解释第十七条规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要 所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失。”上诉人属 于一级伤残完全护理依赖已经丧失劳动能力。导致的收入损失基本的生活费损失被上诉人应当予以赔

9、偿。这也是最高人民法院根 据中华人民共和国民法通则以下简称民法通则、中华人民共和 国民事诉讼法等有关法律规定，结合审判实践规定的。五、一审法院判决“精神损害抚慰金以600000元为宜”没有法定依据（一）最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释规定的残疾赔偿金属于物质损失赔偿最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条规定的“受害人因伤致残的，其因增加生活上需 要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残 疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、 继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义 务人也应当予以赔偿

10、该残疾赔偿及属于物质损失，即：因丧失劳 动能力导致的收入损失。不能抵消精神损害抚慰金。（二）按照最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的规定精神损害抚慰金应当按照残疾赔偿金确 定的数额赔偿于2001年3月10起施行的最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第一条规定“自然人因下列人 格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民 法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权”第八条规定侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损

11、 害抚慰金。”第九条规定“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致 人残疾的，为残疾赔偿金;”可见，在最高人民法院以上这两个规定中都有“残疾赔偿金” 的内容，但它们虽然名称完全相同，而性质却完全不同，前者是指 受害人因伤致残后所应获得的物质损害赔偿，后者则是指精神受到 损害之后所应获得的精神损害赔偿。六、一审法院判决鉴定费也按50%承担违反最高人民法院的规 定最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第四条规定“下 列侵权诉讼按照以下规定承担举证责任：（八）因医疗行为引起 的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任j可见，举证责任在医疗机构一 被上诉人，鉴定费的承担也应当由被上诉人承担。%1. 一审判决程序违法 上诉人一审时已经依法申请鉴定人出庭接受质询，应当通知鉴定人出庭。一审时鉴定人未出庭作证就先行判决，属于程序违法全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定第十一条规 定“在诉讼中，当事人对鉴定意见有异议的，经人民法