第二讲继承的开始接受与放弃研究

1、第二讲继承的开始接受与放弃研究第二讲继承的开始、接受与放弃制度比较研究一、继承的开始（一）我国规定的继承的开始1. 继承开始的时间（1）我国对继承开始时间的规定继承法第2条：继承开始的时间是被继承人死亡的时间。唯一原因世界各国的通例（2）继承开始时间的确定1）自然死亡时间的确定第一，以医院死亡证明书中记载的时间为准；第二，以户口登记中的记载为准；第三，死广证明书与户口登记记载不一致的，以死亡证书为准;第四，对死亡时间有争议的，以法院的查证为准；2）宣告死亡时间的确定宣告死亡的含义；宣告死亡要具备的条件（3个）；宣告死亡的时间：民通意见地36条：判决宣告zu继承法意见：判决中确定的失踪人死亡的时

2、间；实践小，以判决屮确定的失踪人死亡的时间为准。3）推定死亡制度继承法意见第2条规定，相互有继承权的几个人在同一事故屮死亡，如不能确定死 亡先后时i'可的，推定没有继承人的人先死亡，死亡人各白都有继承人的，如儿个死亡人的 辈分不同，推定长辈先死亡，儿个死亡人辈分相同的，推定同时死亡，彼此不发生继承， 由他们各自的继承人继承。归纳：-一无继承人的人先死亡（无继先死）-一都有继承人的，长辈先死亡（长辈先死）辈分和同的，同时死亡，彼此不发生继承（同辈同死）推定规则的适用条件第一，2个以上的人在同一事件中死亡；第二，这些人相互之间冇继承关系；第三，死亡的时间先后顺序无法确定。适用该推定规则的后

3、果：第一，数人中冇的冇继承人，冇的无继承人的，推疋无继承人的人先死亡；第二，都 有继承人而辈分不同的，推定长辈先死亡；第三，都有继承人目一辈分相同的，推定同时死亡，彼此不发生继承，遗产由各自的继承 人继承。推定死亡案1：小王与小娟是夫妻，国庆长假，二人带5岁的女儿小惠和小娟的父母参加儿个朋友纽织 的自驾游，不幸在贵州某地发生车祸，小娟父母、小娟、小惠四人当场死亡，小王受伤。 小王有父母和弟弟健在，小娟有姐姐及与前夫所生的儿子小强健在。如何推定他们死广的时间？推定死亡案2：王、李夫妻二人与儿子王甲、女儿王乙同乘一辆车外出，由于司机疲劳驾驶，车翻下山 谷，四人死亡，分不出死亡的先后。王甲有妻子赵丙

4、、儿子王丁。王乙有女儿周丁。王李 夫妻二人无其他的亲属。问：该如何确定死亡的先后?（3）继承开始时间的法律意义1）是遗产所有权开始转移给继承人的时间（继承人取得遗产所有权的时间）2）是确定遗产范围的时间（死广时留下财产的才是遗产）3）是确定继承人范围的时间（死亡时存在的继承人和代位继承人的确认）4）是确定遗产转移方式和遗嘱是否有执行效力的时间（协议一一遗嘱（遗赠）法定）5）是确定保护继承权20年诉讼时效期间的起算点（超过20年不能再提起诉讼，长期时效的起算点）继承法第8条対氏期时效的起算点的争议：从权利被侵害z日起算；-一从遗产分割z日起算；这两种方法都有缺陷，最终立法选择了被继承人死亡的时间

5、。（4）继承开始的时间与遗产分割时间的联系与区别联系：继承开始的时间是财产分割的效力起算的时间（不管什么时候分割财产，其分割的效力 要溯及到继承开始的时间）区别2个：第一，性质上不同；第二，时间的先后不同值得注意的是:在实践屮存在是否以法医鉴定的死亡死亡时间为准的争议案例介绍下页是否以法医鉴定的死亡时间为准李某与丈夫离婚后，女儿小梦随母亲生活，离婚后一年，李某与王某结婚，王某有一个 与前妻所生的儿子小军与王某共同生活。一晚，因为歹徒入室抢劫，打死了全家三口，法页鉴定儿子先死亡、其次是王某，最后 是李某。一审按照法医鉴定，确定财产继承并且分了财产。二审法院认为王某和李某死广的间隔时间很短，而h李

6、某受伤的部位更接近生命中枢， 认为应该认定同时死亡。法院是否应当改变法医鉴左的死亡时间？2. 国外继承开始的时间立法（1）各国均规定，继承自被继承人死亡时开始1）口然死亡和宣告死亡以死亡证明文件所载时间为准（法、瑞、意）以判决作出或者宣告z日为准；（法）以判决书认定z日为准；（徳、英）以最后音讯消失z 口或危难发生z 口为准；（懣）以失踪的法定时间届满之j i为准（美）2）推定死亡有2种立法列一一是推定同时死亡主义。即推定在同一事件屮遇难的数人同时死亡，相互z间不发生 继承关系；（徳、瑞、口、意、俄、美、01年后的法）一一二是推定强者长活主义。即根据自然规律，根据辈分、年龄、性别等因素来判断强

7、 弱，推定强者长活；（01年前的法、英）3. 继承开始时间立法的比较（1）相同处：1）都以被继承人死亡的时间为继承开始的时间；2）被继承人的死亡都分为自然死亡和宣告死亡；3）都明确了宣告死广时间仅仅是法律推泄，可以反证推翻。4）都对数人在同一事件中死亡作岀了推定规则。（2）不同之处：1）数人死亡的推定规则上不同-一我国：强者长活兼同时死亡相结介的推定制国外：同时死亡主义、强者长活主义国外的推定规则体现了 3个原则：遵循口然法则保护继承人的利益一符合民族习惯分析我国的推定制：结论：更合理、更科学。应当在继承法中明确现意见中的规定理出：3个原则得到了充分体现兼具了国外2个推定规则的合理性与科学性一

8、一首先推 定没有继承人的先死；体现对继承人的保护原则。避免出现财产无人继承的情况出现。其次在都有继承人的情况卜推定长辈先死；采取强者长活主义，符合自然法则和民 族习惯，遗产可以向晚辈流转。-一最后在都有继承人的情况下，辈分相同的人同时死亡，彼此不发生继承；有利于保 护继承人的利益，也符合自然法则和民族习惯。也有人认为我国推定规则存在缺陷：是对自然法则的运用不尽合理;二是过于偏重对卑亲属继承人利益的保护；我国推定规则的完善应当借鉴法国法；以年龄为标准：18岁、60岁2）宣告死亡的时间有所不同国外：冇几种方式确怎死广时间以判决作出或者宣告之口为准；（法）以判决书认定之日为准；（德、英）以最后音讯消

9、失z日或危难发生z日为准；（意）一一以失踪的法定时间届满z口为准（美）我国：宣告死亡的时间民法通则意见和继承法意见的不一致。民法通则意见（笫1条）：以法院判决书屮确定的失踪人死亡h期为继承开始的时间。继承法意见（第36条）:判决宣告之h为其死亡时间。我国香港、澳门、台湾均为判决书中所确定的死亡日期完善：应当按照继承法意见，以法院判决书中确定的失踪人的死亡日期，为继承开始的 时间。（二）继承开始的地点1继承开始地点的意义（1）是召集有权取得遗产的人來接受遗产的场所（2）是清点遗产、清偿债务、执行遗嘱、协商分割遗产的地方（3）继承纠纷的诉讼地2. 我国继承开始地点的规定住所地兼财产地。对以在两地选

10、择民事诉讼法第34条第3项规定：“因继承遗产引起的诉讼，由被继承人死亡时住 所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”3. 国外继承开始地点的规定一-绝大多数国家采住所地主义；如法、瑞、日、徳、意等明确规定以被继承人的住所 地位继承开始的地点；一-住所地兼采遗产所在地或主要财产所在地为继承开始的地点；还冇的分为动产与不 动产，不动产适用不动产所在地法，是英美等国家遵循的法律适用原则。4. 我国继承开始地点的完善（1）我国采用住所地与主要遗产所在地并列；（可以选择任一地）（2）大陆法的完善:借鉴俄、美，以住所地为原则财产地为补充涉外继承：动产适用住所地法，不动产适用不动产所在地法。（三）继承开始的通

11、知继承开始的通知是启动继承的一个必要环节1我国的规定（继23条）（1）通知人继承人、所在单位或村（居）民委员会（2）通知的方式与时间没有明确规定2. 国外继承开始的通知立法（1）没冇明确规足继承开始的通知法、德、日、俄（2）实践中的做法比较一致继承人、遗产法院（徳）主管官厅（瑞士）家庭法院（口）或选任的遗产管理人、遗产 保佐人（徳、意）、遗产代理人（英、美）3中外比较（1）各国有设立通知义务人的做法所考虑的因素是2个，一是最可能早知道被继承人死亡的人；二是该主体与被继承人之 间有亲属关系、对其财产有管理关系或义务（2）我国立法中的通知符合民族习惯通知的义务人通知的方式二、继承的接受与放弃（一）

12、继承的接受与放奔的几个基本问题1继承的接受与放弄的内涵1）继承的接受与放弃的概念继承的接受，是指继承人于继承开始以后，以法定方式表示愿意作为继承人，接受继承 的法律后果的单方法律行为。继承的放弃，是指继承人丁继承开始以后，作出的放弃其继承被继承人遗产的单方法律 行为。2）各国法关于继承的接受与放弃的立法主义:冇四种一是当然继承主义；遗产因继承开始而当然地移转于继承人，无须继承人的意思表示。放弃则需要继承人积 极的表示。（德、法）我国二是承认继承主义；遗产不因继承开始而当然地转移于继承人，而须继承人为接受继承的意思表示后才发生 遗产归属效力。接受需有积极的表示俄、剋、-三是法院交付主义。遗产须经

13、法院决定将其交付于继承人时才发仝遗产归属地效力。故继承的接受，乃请求继承财产交付之意思表示。奥地利一一四是剩余财产交付主义。遗产先归属于遗产管理人或遗嘱执行人，经其清算后，尚有遗产时，继承形台得请求其 交付。故继承的接受，为财产交付请求权z行使。继承人获得积极财产利益英、美3）继承的接受与放弃和遗产的接受放弃的区别第一，从对象上看，继承的接受和放弃的对象是继承权遗产的接受和放弃的对象是遗产。第二，从性质上看，放弃继承权表示继承人将放弃参与继承法律关系放芥遗产只是对其自身财产的一种处置。第三，从前捉上看，继承人不放弃继承权就视为接受继承，遗产的接受是遗产放弃的前提，只有先接受遗产 才有权利处分遗

14、产第四，从效力上看，继承人放弃继承权，应追溯到继承开始时遗产之放弃是没有追溯力的。2继承的接受与放乔的立法宗旨宗旨:应当是公平地保护继承人和遗产债权人的利益而不应当偏向于某一方，偏向继承人或债权人都不合理。必须通过设立多种不同的继承方式来实现。3. 继承接受-与放弃的法律性质1）不同的看法-一身份行为-一身份行为与财产行为相结合的行为财产行为2）应当为身份行为与财产行为相结合的行为理由：该财产关系以身份为前捉（二）我国继承的接受与放弃1. 继承的接受方式：默示（未表示放奔）期限：继承开始后，遗产分割前效力：于继承开始之日继受被继承人的财产法律地位，产生限定继承的效力。2. 继承的放弃方式：明示

15、（明确表示放弃）期限：继承开始后，遗产分割询效力：于继承开始z口起不享受继承人的权利，也不承担继承人的义务。3. 放弃继承与丧失继承的区别（1）发生的事由不冋放弃继承权的继承人主动口愿地放弃口己继承遗产的权利。丧失继承权则是基于法左事由的出现，继承人的继承权口然丧失或被人民法院依法剥 夺。（2）期限不同放弃继承权的期限始于继承开始之时，止于遗产分削之前；丧失继承权则在遗产分割前的任何时候（包括继承开始z前）均可发生。（3）性质不同放弃继承权是继承人依法对自己民事权利的处分；丧失继承权是对继承人违法行为的法 律制裁。值得注意的是：继承人放弃继承是否都是有效的？张某与王某结婚近一年，吵架不断。在丈

16、夫张某向人民法院捉起离婚诉讼后不久，张的 父亲死亡，没有留下遗嘱，张父留下的遗产有40万。张某因白己已经提起了离婚，于是 表示放弃继承。这样张父的遗产全部归张付所有。在离婚诉讼中王某提出同意离婚，但认 为要将张父遗产的一半作为夫妻共同财产分割。遭到张某的坚决反对。问：王某的请求是否应当得到法院的支持？为什么？（三）接受与放弃的国外立法及评析1. 继承的接受与放弃的共同要件1）是否在继承开始后接受或者放弃继承-必须在继承开始后接受或者放弃继承（法、意、日、俄）不承认继承契约的效力一一可以再继承开始前，以契约的婚事一定接受还是放弃继承（英美法系国家及瑞士、徳国）承认继承契约的效力原因：立法的侧重点

17、不同2）接受与放弃继承是否可以附条件或期限不得附条件或期限:是普遍的立法，即使没冇在立法中明确，在实践中、判例中、学理 上都认为应当不附条件和期限。不得附条件或期限的规定，目的在于保护债权人和后顺序继承人的利益。3）可否部分放弃和接受继承不得部分放弃和接受继承：因为接受与继承不可分。多数的人陆法系国家以部分放弃和接受继承：英美法系国家。英美法系是采剩余财产交付主义，其部 分接受和放弃是对自己遗产份额的处分，不影响接受与放弃的不可分性。4）是否在法定期限内接受与放弃继承由于在任何情况下，继承的接受与放弃都不能无期限地拖延，否则继承法律关系难以稳 定。因此各国都有一个期限的规定2. 接受继承的方式

18、、期限、程序及效力（1）接受继承的方式明示、默示（2）接受继承的期限大陆法系：接受限沱继1-3 m内制作完成财产清册或同意财产清册。法处期限内没 有完成则表示放弃或视为单纯继承（俄罗斯是3-6月）英美国家没有严格的期限。（3）接受继承的程序一-大陆法系国家：接受限定继承的程序详细：1）继承人向法院或主管机关捉出接受限处继承的芮明；2）在法定期限内制作遗产清册或向法院申请命令遗产管理或开始遗产支付不能程序或 耍求主管官厅进行清算；3）未履行上述行为或实施了违反法律的菜些特殊行为时，则肯视为发生单纯继承。一英美法系国家实行间接继承，仅有遗产管理程序的规定。法国接受限泄继承的程序值得我国借鉴（4）接

19、受的效力一按接受继承的种类不同区分接受单纯继承的效力：继承人全面接受接受被继承人的财产法律地位，对被继承人的债 务承担无限责任。接受有条件限定继承的效力：继承人以被继承人的遗产的实际价值为限，承担清偿被继 承人遗产债务的责任。区分不同的效力起到既保护继承人又保护债权人的作用3. 放弃继承的方式、期限及效力（1）方式明示：主要是采取书面的方式提岀。多数国家的规定向法院或主管机构提出并登记、记录或公证默示：少数国家规定（俄、英、美）（2）放弃继承的期限多数国家：得知被继承人死广之日起6个星期到9个月不等的期限；少数国家：未规 定期限和不确定期限在一些承认继承契约的国家，允许在继承开始前放弄继承权。

20、期限的规定冇利丁遗产分割和债务的清偿（3）放弃继承的效力不享有继承人的权利，不承担继承人的义务1）放弃的效力溯及到继承开始之时；2）放弄的应继份转由其他继承人继承；3）放弄的应继份是否可以被代位的规定不同；一一有的规定可以代位继承；一一有的规定不能代位继承；4. 接受与放弃继承的撤冋与撤销国外的立法分为三种类型（1）接受与放弃均不得撤回；（徳、日、英、美）（2）接受继承不得撤四、放弃继承可以在法定期限内撤凹（法、意）（3）接受继承对在法定期限内撤回，放弃继承的意思表示不得撤回；（俄）（四）继承的接受与放弃立法比较1. 相同处:一继承开始后接受与放奔的效力都朔及至继承开始z时；-一都必须在法定期

21、限内按照法律规定的形式表示接受与放弄2. 不同处（1）是否必须在继承开始后接受和放弃不同；（2）放弃是否可以附条件与期限的不冋；（3）是否可以部分接受和放弃的不同；（4）表示接受和放弃的具体时间不同（5）可否撤回接受和放弄的不同（6）接受和放弃继承的方式不同四、我国继承的接受与放弃制度的不足及立法完善（一）我国的立法不足1. 接受与放弃继承的共同条件的不足（1）接受与放弃的时间规定的不足对继承开始前是否可以接受和放弃继承没有规定。不利于尊重继承人与被继承人的意志 自由。（2）接受和放芥继承可否附条件或期限我国法律没有明文规定接受和放弃继承对否附条件或期限。但实际上接受和放弃继承是不得附条件或期

22、限的。在司法实践中，一般把继承人所附 加的条件或保留意见，视为继承人在接受继承以后对继承份额的处分。（3）町否部分接受和放奔继承我国大陆现行继承法对此没冇明文规址，司法实践中一般不允许部分接受或放弃 继承。如果允许继承人部分接受和放弃继承，对能损害遗产债权人和具他继承人的利益。（4）是否须在法定期限内接受和放弃继承现行继承法采用的立法体例，不在法定期限内放芥继承则视为接受有限继承， 所以，必须明确规定放弃继承的法定期限。该规定不合理。2. 接受继承立法之不足（1）接受继承方式立法的不足我国继承立法规定，继承人在继承开始后没有表示放弃继承，就视为接受继承。而且不 需要任何条件和手续，就可以以遗产的实际价值为限，对被继承人的债务承担有限清偿责 任。这一规定，过度保护了继承人的利益，却忽视了对遗产债权人的保护。（2）接受继承的期限规左不足没有接受继承的期限规定，不利于督促