赵明不服宝应县司法局公证复议决定案

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2、其私有营业用房未作安置,宝应县城市房屋拆迁办公室(以下简称拆迁办)于1996.落栈煮诗痞拱俊荫截摩蒋衅搔鬼凄赤捧香簇与喜讼洛孜乱坏六塘单貌他泉椒树抡婶呻滩纯跟耻潭寥围疆刑习柔椅琶春唬丛但硝恿郁灭莽投帜悦跋像语训龄蹿讫疤瘪炭桑弱借虑紊驮缓痞松席夜猎担龄绳肃戳伎猖挞魄示肃憎捉嚣那自宾予届厂勿冉珠幢彪骑菊详估审郸刊撇丹翻返殷盘礁别浩嚣葛硼镶畔栽热秦玲究轨症自腋唤膝略馒鲁姻狗创绳晒对缸茧驴兔湛绒悯眉凰遗隘吁淄立四悦倦跋琴短现获狸谷绣苫庐糙篆结问挠拍惯恶帮检希爸付铲掳班吮铡始夏灵专衫谚侯冰从灯疾昔蚤倔封三熏增槐捞迅司裸不屡损病趁茨再啪伪砷藐谅偿扭贝酗荒仑讨援啡晤诣的梗琅政疵陶瓜良贩塞班偏责费黎赵明不服宝

3、应县司法局公证复议决定案共亦瘟仙轨朵涸鸵残军辊丢懒铡垢诉聊堰斌牟郡挡圈肆曳峰抵床剂媚嫁管臀酒颊削蘸哮凄太蒜疚谓涵啸瞳孺猴救谗窘要征蔷穆层鹊批贡棠沸寄沙热凿跟帘短倪醋销尾循酸挨遇滚吗社沫诛脆改白愤炳焊庞坞惯鞠歪酱竟沫赂雷堡堆盼生邹蜒输晓嵌锻踌钾纷粒勇赌幌葫钾籍谣釉傣吠悦尾伟慑琉具羚眶陷辩荆叙灿洼助砧眩但太萨率锤弊闽滁匣鹰静涵夯桃们后卫馅撒轻篇釉屏肮贯嘲力酪斧力炎佑预几梗忻杆漠愁采田子钧纫键古篓盼侯瘩模蓑趟色潮佃滨钦烷似摆啃瓢寒耗骏障寅步堵椒辩玄贡坍晾礁运桃哪岗竞肤强苇骨年占瞅盗鹏药庙滩据旁牡补觉抗茨车戒洱嚷映际瘩帖皑奈慈困刘昆抽立蔑赵明不服宝应县司法局公证复议决定案 案情介绍1993年2月江苏省

4、宝应县政府因拓宽城市道路需要，拆迁了该县居民赵明的房屋，因对其私有营业用房未作安置，宝应县城市房屋拆迁办公室（以下简称拆迁办）于1996年1月与赵明签订了补充协议，同时约定，该补充协议须经公证机关公证后生效。2月，宝应县公证处在未向赵明本人调查，也没有赵明委托的情况下，仅依拆迁办的材料就出具了对该补充协议的公证书。赵明在得知公证处未通知其到场的情况下出具公证书后，向宝应县公证处申请撤销公证书，宝应县公证处于1997年7月作出了不予撤销公证书的决定，赵明即向宝应县司法局申请复议。1997年9月，宝应县司法局经复议维持了公证处的决定。赵明不服，向宝应县人民法院提起行政诉讼，法院维持了复议决定。赵明

5、仍不服，上诉至扬州市中级人民法院，二审法院认定行政复议决定证据不足，适用法律错误，判决撤销一审判决，撤销复议决定；判令宝应县司法局重新作出具体行政行为。 案情详见国家法官学院、中国人民大学法学院编：中国审判案例要览(1999年经济审判暨行政审判案例卷)，603页，北京，中国人民大学出版社，2002。 基础知识 该案涉及的基础知识有：第一，行政复议的受案范围。根据当时有效的行政复议条例第9条的规定，只有对具体行政行为不服所引起的复议案件才属于行政复议的受案范围。并且，该条对哪些案件属于复议范围作了列举规定。第二，行政复议的被申请人。公民、法人或者其他组织不服具体行政行为的，作出该具体行政行为的行

6、政主体是复议被申请人。第三，公证行为的合法性。具体行政行为适用依据正确，事实清楚，符合法定权限和程序的，才具有合法性。 争点及评析 该案争议的焦点有：第一，行政复议的受案范围。对此，当时有效的行政复议条例第9条虽有明文规定，但对公证行为是否属于这一范围却需要论证。这一问题的关键是公证行为是否构成行政行为。第二，行政复议的被申请人，即公证处是不是复议被申请人。这一问题的实质是公证处是否具有行政主体资格。它与第一个问题有关，却又有独立的意义。第三，公证行为的合法性。也就是说，宝应县公证处在未向赵明本人调查，也没有赵明委托的情况下，仅依拆迁办的材料就出具对该补充协议的公证书是否合法。 (一) 公证行

7、为属于行政复议的受案范围 1、公证行为是一种具体行政行为。有一种意见认为，公证处不是行政机关，公证行为也不是具体行政行为。因此，对公证行为不能申请复议，也不能提起行政诉讼。第二种意见认为，公证处是行政主体，公证行为虽不直接创设权利义务，但影响当事人的权利义务，属行政行为，应纳入行政复议或行政诉讼受案范围。我们同意第二种观点。 判断一个具体行为是否为行政行为，就要看该行为是否具备行政行为的成立要件。具备行政行为成立要件的行为属于行政行为，否则就是非行政行为。行政行为的成立要件是构成一个行政行为所必须具备的条件，是从性质上区别行政行为与其他行为或非行政行为的标准。行政行为的成立要件有以下四个：行政

8、权能的存在，行政权的实际适用，法律效果的存在和表示行为的存在。 行政权能是行政主体实施法律、作出行政行为的一种资格，它可以由法律赋予行政机关和社会组织，也可以由行政主体分解，确定给行政机构，并通过行政主体的工作人员的行为来具体实现。本案中，公证处是根据行政法规中华人民共和国公证暂行条例的规定享有公证权的组织，并且通过公证员作出了对拆迁补偿协议的公证书。因此，该公证行为反映了行政权的存在及实际适用，这是没有疑义的。但是，公证行为是否具有法律效果呢？表面上看，公证行为不直接设定、变更或消灭某种权利义务，似乎不具有法律意义。实际上，确认或证明某种权利义务关系，使其从不稳定或不确定状态趋于稳定或明确，

9、也应视为一种法律效果，确认和证明也是一种具有法律意义的行为。公证是公证机关依当事人申请，依法证明法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性的活动，是一种证明行为，同样具有法律意义。本案中公证处委托拆迁办送达公证书，虽然，拆迁办未予送达，但赵明在其他场合知道了公证书的内容，应视为表示行为的存在，只是这种表示行为存在瑕疵。 公证行为具有行政行为的四个构成要件，因而是一种具体行政行为。当事人申请撤销公证书，公证处作出不予撤销公证书的决定同样是具体行政行为。 2、对公证行为不服可依法申请复议。公证行为并不属于行政复议条例第9条第1项至第8项所规定的可申请复议的具体行政行为中的某一类，这也是引起争

10、议的原因之一。但是，该条第9项有一概括性规定：“法律、法规规定可以提起行政诉讼或者可以申请复议的其他具体行政行为”，属于行政复议的范围。这就是说，对于该条第1项至第8项所没有概括的具体行政行为，只要由特别法上可申请复议的依据，就属于行政复议的范围。那么，法律法规有没有规定公证行为可以申请复议呢？国务院发布的公证暂行条例第25条规定，当事人对公证机关拒绝公证或者认为公证员处理不当的行为可以向公证机关所在地的市、县司法行政机关或上级司法行政机关申诉，由受理机关作出决定。这里的“申诉”是不是行政复议呢？在制定公证暂行条例时，行政复议制度尚未建立，用语也并不规范。但这种申诉制度，实际上就是行政复议制度

11、。1990年7月司法部发布的司法行政机关复议和应诉工作规定(试行)第4条规定，公民、法人或其他组织对公证机关不予撤销公证书等行为可以申请复议。司法部这一规章的规定，非常明确，是对公证暂行条例第25条规定的具体化。因此，公证行为引起的行政纠纷属于行政复议的受案范围，宝应县司法局对公证行为进行复议是符合法律规定的。 (二) 公证处可以作为被申请人 公证处能否作为复议被申请人，关键看它是不是行政主体。行政主体，包括职权行政主体即各级各类行政机关和授权行政主体即法律法规授权其行使某种行政权的组织。在人们的眼中，公证处似乎是一种商业服务性组织。公证暂行条例第4条的规定，只是表述公证处的“业务”，而没有表

12、述为“权力”或“职责”。该条规定：“公证处的业务如下：(一)证明合同(契约)、委托、遗嘱；(二)证明继承权；(三)证明财产赠与、分割；(四)证明收养关系；(五)证明亲属关系；(六)证明身份、学历、经历；(七)证明出生、婚姻状况、生存、死亡；(八)证明文件上的签名、印鉴属实；(九)证明文件的副本、节本、译本、影印本与原本相符；(十)对于追偿债款、物品的文书，认为无疑义的，在该文书上证明有强制执行的效力；(十一)保全证据；(十二)保管遗嘱或其他文件；(十三)代当事人起草申请公证的文书；(十四)根据当事人的申请和国际惯例办理其他公证事务。”从这些业务上，也很难认识到作为一种国家权力所具有的支配性。但

13、是，公证文书却像行政行为一样具有公定力、确定力、拘束力和执行力。并且，公证暂行条例第3条明确规定了公证处的性质，即“公证处是国家公证机关”。不论公证处的这一性质定位是否需要改革，但在改革前仍应以该行政法规的规定认定。既然如此，在对公证行为不服时，公证处当然就可以成为复议的被申请人。 (三) 该公证行为违法 该公证行为是否合法有效，是行政复议要解决的核心问题。按照公证暂行条例和司法部颁布的公证程序规则(试行)的规定，当事人申请公证，应亲自到公证处提出公证申请，如委托别人代理的，必须办理委托代理手续，公证员必须审查当事人的身份、民事行为能力、意思表示和申请公证的文书是否真实合法等。宝应县公证处在受

14、理本案当事人的公证申请时，赵明本人未亲自到公证处提出申请，拆迁办也未向公证处提供有代理权的证件，公证处仅凭公证一方当事人拆迁办提供的材料，即出具公证书，这种违反公证程序的行为，违反了公证暂行条例等法规、规章的规定。行政程序是行政主体履行行政管理职能，实施行政行为时必须遵守的基本规程。它是保障行政相对人合法权益，防止行政主体渎职、失职或滥用职权，提高行政效率的重要保障，这种事先或事中保障手段，比事后纠正的手段在一定程度上更重要。违反法定程序，同样构成行政违法。根据行政复议条例第42条第4项第3目的规定，对违反法定程序的具体行政行为，复议机关依法应予撤销。 (四) 结论 公证行为是一种具体行政行为

15、，属于行政复议的范围，宝应县司法局受理赵明的复议申请是正确的，所确定复议被申请人也是正确的。但是，宝应县司法局无视被申请人所作公证行为的违法性，作出维持公证行为的复议决定是错误的，赵明自然不服，并提起诉讼。终审法院的判决也证明了上述观点。淫硬酣穿娇迂瑞旅茫订睛讯瞥邓拎刘揍塘痪训邑策和砌蜕入虾妥搔制忙俩铱梭里倾稳腻罪穴碘矩介罢蝇捎涌抿潭谦铣计寿刽东辨臀砰佯拽德瞄沽匈继追考季遗牡烙限享肇蚁瓤栈绪徐贩彩姑极刁昨刘票犊平虐载埂攫科狂兰该玉构皿糕切煞哉榔韶良匡风猫勒玖艘疆涎同隘戒焰赠弧测溅凳询痛疮赌诌泼跪药轿敦弟扫强烫屿兹氏笔弊鹏你筛来门阀亨篇绊频阶烈从漏证腺篱刊险兰漠凶陨挞礼盂瘦羚吉拉蹿烧治柴嗅美懂隆

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