进出口贸易实务第六章

1、进出口贸易实务之争议的预防与处理（商品检验、索赔、不可抗力和仲裁）（商品检验、索赔、不可抗力和仲裁）进出口贸易实务2主要内容：n商品检验商品检验n索赔索赔n不可抗力不可抗力n仲裁仲裁进出口贸易实务3学习要求：n本章主要介绍在国际贸易实施过程中，如何预防争议的发生和一旦争议产生如何进行解决，通过学习，要求掌握商品检验、索赔、不可抗力和仲裁等方面的基本知识。进出口贸易实务4n商品检验商品检验是指在国际货物买卖过程中，对卖方交付给买方货物的品质、数量和包装进行检验，以确定合同的标的是否符合买卖合同的规定，有时还对装运技术条件或货物在装卸运输过程中发生的残损、短缺进行检验或鉴定，以明确事故的起因和责任

2、的归属，货物的检验还包括根据一国的法律或行政法规对某些进出货物或有关的事项进行品质、数量、包装、卫生、安全等方面的强制性检验或检疫。进出口贸易实务5一、出入境检验检疫机构及职责 我国的商检机构是中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局，简称国家质量监督检验检疫总局。其职责是：1、对进出口商品实施法定检验法定检验检疫。2、办理进出口商品鉴定业务。3、对进出口商品的质量和检验工作实施监督管理。进出口贸易实务61、法定检验法定检验。商检机构依据国家相关法律、行政法规的规定，对规定的进出口商品或有关的检验检疫项目实施强制性检验检疫，未经检验检疫或经检验检疫 不符合法律法规规定要求的，不准输入输出。进出口

3、贸易实务7法定检验的目的：（1）保证进出口商品、动植物（或产品）及其运输设备的安全、卫生符合国家有关法律法规规定和国际上的有关规定。（2）防止次劣有害商品、动植物（或产品）以及危害人类和环境的病虫害和传染病输入或输出，保障生产建设安全和人类健康、维护国家的权益。进出口贸易实务8 n实施法定检验的范围：n列入出入境检验检疫机构实施检验检疫的进出境商品目录的进出境商品 检验检疫。n中华人民共和国食品卫生法规定，应实施卫生检验检疫的进出境食品。n危险物品的包装容器、危险货物运输设备和工具的安全技术的性能鉴定和使用鉴定。n装运易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、货舱和集装箱等运载工具的适载检验。n有关国际条

4、约规定必须经出入境检验检疫机构检验的进出境商品的检验。n国际其他法律、法规规定必须经出入境检验检疫机构检验的进出口商品、物品、动植物等的检验检疫。进出口贸易实务92、公证鉴定。应国际贸易关系人的申请，商检机构以公证人的身份，办理规定范围内的进出口商品的检验鉴定业务，出具证明，作为当事人办理有关事务的有效凭证。3、实施监督管理。商检机构通过行政管理手段，对进出口商品有关企业的检验部门和检验人员进行监督管理，对生产企业质量体系进行评审，对进出口商品进行抽查检验等。进出口贸易实务10国际检验机构n国际上的检验机构有官方的，有同业公会、协会或民间的，比较著名的有： 瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGS）、日

5、本海外货物检验株式会社、美国食品药物管理局（FDA）、美国保险人实验室等。进出口贸易实务11二、出入境检验检疫程序1、报验。 出口报验一般在货物发运前7天提出，最晚必须提前24小时。 进口报验一般在货物到达后提出，时间不得超过1个月。2、抽样。3、检验。4、签发证书。进出口贸易实务12三、商品检验的时间和地点n法律规定的检验时间和地点。n合同中规定的检验时间和地点。进出口贸易实务13n法律规定的检验时间和地点： 买方有权检验的问题。买方有权检验的问题。各国法律，包括联合国国际货物销售合同公约规定：除双方另有约定外，买方有权对所购买的货物进行检验，并具体规定了检验时间和地点。但是，买方对货物进行

6、检验并不是表示对货物接受的前提条件，如果买方没有利用合理的机会对货物进行检验，就是放弃了检验权，也就丧失了拒收货物的权利。进出口贸易实务14n合同中规定的检验时间和地点：（1）出口国产地检验。（2）出口国装运港检验。（3）进口国装运港检验。（4）进口国买方所在地检验。（5）出口国检验，进口国复验出口国检验，进口国复验。进出口贸易实务15检验方式检验方式内容内容备注备注出出口口国国检检验验生产工厂生产工厂检验检验买方检验人员或买方委托检验机构的人买方检验人员或买方委托检验机构的人员，或者买方委托卖方在货物出厂前进员，或者买方委托卖方在货物出厂前进行检验。行检验。卖方只承担货物在离厂前卖方只承担货

7、物在离厂前的责任，对卖方有利。的责任，对卖方有利。装运港装运港检验检验由合同约定的检验机构在装运港装运前由合同约定的检验机构在装运港装运前或者装运时进行检验，并且由该机构出或者装运时进行检验，并且由该机构出具的检验证书作为确定商品品质和重量具的检验证书作为确定商品品质和重量或数量的最终依据。或数量的最终依据。以离岸品质、离岸重量或以离岸品质、离岸重量或数量为准，对卖方有利。数量为准，对卖方有利。进进口口国国检检验验目的港目的港检验检验由合同约定的检验机构在目的港进行检由合同约定的检验机构在目的港进行检验，并且由该机构出具的检验证书作为验，并且由该机构出具的检验证书作为确定商品品质和重量或数量的

8、最终依据。确定商品品质和重量或数量的最终依据。以到岸品质、到岸重量或以到岸品质、到岸重量或数量为准，对买方有利。数量为准，对买方有利。买方所在买方所在地检验地检验买方检验人员或买方委托检验机构的人买方检验人员或买方委托检验机构的人员，在买方营业处所或最终用户所在地员，在买方营业处所或最终用户所在地进行检验。进行检验。主要用于成套设备、机电主要用于成套设备、机电等包装比较负复杂的商品，等包装比较负复杂的商品，对买方有利。对买方有利。出口国检验、进出口国检验、进口国复验口国复验货物装运前由双方约定的检验机构进行货物装运前由双方约定的检验机构进行检验，其检验证书仅仅作为卖方向银行检验，其检验证书仅仅

9、作为卖方向银行议付的单据。货物到达目的港后，买方议付的单据。货物到达目的港后，买方有权通过约定的检验机构进行复验，如有权通过约定的检验机构进行复验，如果存在问题，买方可以凭据复验证书向果存在问题，买方可以凭据复验证书向卖方提出异议和索赔。卖方提出异议和索赔。比较公平也比较合理，所比较公平也比较合理，所以在国际贸易中被广泛使以在国际贸易中被广泛使用，因而形成一个惯例：用，因而形成一个惯例：除非另外有约定，买方有除非另外有约定，买方有权复验，我国基本采用这权复验，我国基本采用这种做法。种做法。进出口贸易实务16四、合同中的检验条款n合同中的检验条款一般包括以下内容：有关检验权有关检验权的规定、检验

10、和附言的时间和地点、检验机构、检的规定、检验和附言的时间和地点、检验机构、检验项目和检验证书验项目和检验证书等。还可以根据业务需要规定检验的标准和检验方法。n例：买卖双方同意以装运港（地）中国出入境检验检疫局签发的品质和重量（数量）检验证书作为信用证项下议付所提交的单据的一部分，买方有权对货物的品质和重量（数量）进行复验，复验费由买方承担。但若发现品质和/或数量（重量）与合同规定不符时，买方有权向卖方索赔，并提供经卖方同意的公正机构出具的检验报告。索赔期限为货物到达目的港（地）后*天内。进出口贸易实务17第二节索赔索赔 国际贸易中的索赔分三种：货物买卖索赔、运输索赔、保险索赔，本节介绍的货物买

11、卖索赔。进出口贸易实务18一、违约n违约违约是指买卖双方中的任何一方违反合同义务的行为。由于违约而引起的纠纷称为争议。违约分：n卖方违约。卖方违约。不按期交货；不交货；交货品质、规格、数量、包装与合同规定不符；所提交的货运单据种类不全、份数不足等n买方违约。买方违约。不开证；不按期开证；不按合同规定付款赎单，无理拒收货物；在FOB条件下不按期派船等n买卖双方均负有违约责任。买卖双方均负有违约责任。进出口贸易实务19二、不同法律对违约的不同解释n英国法律规定，违约分违反要件违反要件和违反担保违反担保。n联合国国际货物销售公约规定，违约分根本根本性违约性违约和非根本性违约非根本性违约。n美国法将违

12、约分为严重违约严重违约和轻微违约轻微违约。n德国将违约分为给付不能给付不能和给付延迟给付延迟。n法国法将违约分为不履行债务不履行债务和延迟履行债务延迟履行债务。进出口贸易实务20三、卖方违约，买方可行使的权利n要求卖方履行合同义务；n给卖方一段合理的额外时间，让其履行合同义务；n卖方所交货物与合同严重不符，买方有权要求对方另交一批货物，或拒收货物；n卖方所交货物与合同不符但不严重，买方可要求减价；n撤消合同；n卖方提前交货， 卖方多交货物，进出口贸易实务21四、买方违约，卖方可行使的权利n要求买方履行合同义务；n给买方一段合理的额外时间，让其履行合同义务；n撤消合同，提出赔偿要求；n在未受货款

13、时，卖方享有留置权、停运权、再售权。进出口贸易实务22五、索赔和理赔n索赔在进出口买卖中，受害方向违约方提出赔偿要求。n理赔在进出口贸易中，违约方向受害方提出的索赔要求进行处理。 一般来说，索赔发生在进口方面，理赔发生在出一般来说，索赔发生在进口方面，理赔发生在出口方面。口方面。进出口贸易实务23n索赔期限。是指受害方有权向违约方提出索赔的期限，分： 约定：买卖双方在合同明确规定的索赔期限。 法定：根据有关法律受害方向违约方要求赔偿的期限。 说明：说明：索赔期限一般在合同中约定，如果在合同中索赔期限一般在合同中约定，如果在合同中未约定索赔期限，则依照法律规定索赔期限，法未约定索赔期限，则依照法

14、律规定索赔期限，法定的最长的索赔期限为两年。超过约定的索赔期定的最长的索赔期限为两年。超过约定的索赔期限，受害方即丧失索赔权。限，受害方即丧失索赔权。进出口贸易实务24n索赔金额。分： 合同中约定。根据约定的金额或根据约定的损害赔偿额的计算方法计算出的金额提出索赔。 合同中未约定。根据有关法律和国际贸易实践，确定损害赔偿金额的基本原则为：n赔偿金额应与因违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。n赔偿金额应以违约方在订立合同时可以预料到的合理损失为限。n由于受害方未采取合理措施使有可能减轻而未减轻的损失，应在赔偿金额中扣除。进出口贸易实务25六、合同中的索赔条款有两种格式：n异议和索赔条款。n罚金

15、条款。进出口贸易实务26n异议和索赔条款。 例：“买方对货物的任何异议必须在装运货物的船只到达提单指定目的港*天内提出，并须提供经卖方同意的公正机构出具的检验报告”进出口贸易实务27n罚金条款。 例：“若卖方不能按期交货，在卖方同意由付款行从议付货款中扣除罚金的条件下，买方可同意延期交货，但卖方必须向买方支付不超过延期交货部分金额的5%的罚金，罚金按每7天收取延期交货部分金额的0.5%，不足7天按7天计算，延期10周后，买方有权撤消合同，并要求卖方支付上述延期交货罚金。”进出口贸易实务28第三节不可抗力不可抗力一、不可抗力的定义n按照我国法律，不可抗力是指不能预见，不能避免并不能克服的客观情况

16、。n按照公约的解释，不可抗力是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。进出口贸易实务29n不可抗力的构成条件：（1）事件是在有关合同成立以后发生的。（2）不是由于任何一方当事人的故意或过失所造成的。（3）事件的发生及其造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服的。进出口贸易实务30n不可抗力通常包括两种情况：n由于自然原因引起。如洪水、暴风、干旱、暴雪、地震等人类无法控制的自然界力量所引起的灾害。n由于社会原因引起。如战争、罢工、政府禁令等。说明：n不是所有的自然原因和社会原因所引起的事件都属于不可抗力，至

17、于哪些事件属于不可抗力，国际上并没有统一的解释，各国法律一般都允许当事人对不可抗力的范围通过在合同中订立不可抗力条款自行商定。进出口贸易实务31二、不可抗力事件的处理n解除合同。n延期履行合同。n部分履行合同。进出口贸易实务32三、合同中的不可抗力条款1、概括式。2、列举式。3、综合式。说明：上述三种格式的具体内容见课本。进出口贸易实务33第四节仲裁仲裁一、概述 解决争议（纠纷）的办法：协商；调解；诉讼或仲裁。协商；调解；诉讼或仲裁。n协商协商。争议双方当事人在纠纷发生后相互友好协商，共同找到一个解决问题的办法。n调解调解。争议双方共同将争议提交一个第三方（或专门性的常设机构），由第三方从中斡

18、旋、协调，双方互谅互让，使争议达成一致，解决问题。n诉讼诉讼。当事人将争议依法诉诸法院，由法院依法审理，根据事实和法律作出裁决。n仲裁仲裁。又称公断，是争议当事人在争议发生之前或之后，自愿将争议交给各方都同意的第三者进行审理和裁决，该裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行。进出口贸易实务34n仲裁和诉讼的区别：1、仲裁是协议性的，诉讼是强制性的。2、仲裁员由双方当事人指定，权利是双方给予的，诉讼法官由法院指定，权利是国家给予的。3、仲裁立案时间快，费用低，诉讼立案时间慢，费用高。4、仲裁裁决是终审判决，双方必须执行，诉讼判决一方不服可以上诉。进出口贸易实务35仲裁的特点：n仲裁以当事

19、人的意思自治为前提。n仲裁具有专业性的特点。n仲裁具有保密性的特点。n管辖权的确定性。n仲裁功能的实现必须由法律上的强制执行效力为后盾。进出口贸易实务36二、仲裁机构：分临时机构和常设机构。n临时机构临时机构是指根据法律的规定或在法律允许的范围内，双方当事人协商选出的仲裁员自行组织的仲裁庭，仲裁事项完成之后随即解散。n常设机构常设机构是指根据国内法律和国际公约设立的仲裁庭，有固定的名称、固定的办公地点以及完善的组织机构和仲裁规则。常见的有：国际商会仲裁院、解决国际投资争端中心、中国国际经济贸易仲裁委员会、中国海事仲裁委员会、香港国际仲裁中心、瑞典斯德哥尔摩仲裁院、英国伦敦国际仲裁院、美国国际仲

20、裁协会、瑞士苏黎世仲裁院等。进出口贸易实务37三、仲裁协议n我国仲裁法规定，当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿达成仲裁协议。n仲裁协议的作用：仲裁协议的作用：n表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁。n使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。n排除法院对争议案件的管辖权。n仲裁协议的形式：仲裁协议的形式：n合同中仲裁条款。指在争议发生之前，合同当事人双方在买卖合同或其他经济合同中订立的仲裁条款。n以其他方式达成的提交仲裁协议。n说明：仲裁协议可以在争议发生之前达成，也可以在争议说明：仲裁协议可以在争议发生之前达成，也可以在争议发生之后达成。发生之后达成。进出口贸易实务38四、仲裁程序1、提出仲

21、裁申请。2、受理案件，组成仲裁庭。3、案件审理。4、仲裁裁决。进出口贸易实务391、提出仲裁申请。争议的一方以书面的形式向仲裁机构提出申请，要求对争议案件进行仲裁，这是仲裁机构立案的前提。n仲裁申请书的内容：n申请人和被申请人的名称、地址、邮编、电话、传真以及法定代表人的姓名、职务；n所依据的仲裁协议；n明确的仲裁请求；n案情及争议要点；n仲裁请求所依据的事实和证据；n申请人或被申请人授权的代理人签字或盖章及时间。进出口贸易实务402、受理案件，组成仲裁庭。n仲裁机构收到仲裁申请后，经过审查认为手续完备，即准予立案。进出口贸易实务41n仲裁员的选定：目前世界上主要的商事仲裁机构对仲裁员的选定有

22、三种模式：n强制性的仲裁员名册制。仲裁机构设有仲裁员名册，当事人只能从被列入名册的人士中选定仲裁员。如中国国际经济贸易仲裁委员会。n非强制性的仲裁员名册制。仲裁机构设有仲裁员名册，但不具有强制性，当事人可以在之内或之外选定仲裁员。如美国仲裁协会。n不设仲裁名册。原则上当事人可以选定任何人作为仲裁员，只要他在仲裁中能保持独立和公正。如国际商会仲裁院、英国伦敦仲裁院和斯德哥尔摩商会仲裁院。n说明：从发展趋势来看，第2和第3种模式逐渐占据主导地位，因为它们代表了当事人的意思自治的原则。进出口贸易实务423、案件审理。进出口贸易实务43被申请人答辩书写应注意的问题：n应针对对方的仲裁请求表明自己的态度，是反对全部请求，还是反对其中部分请求，还是接受全部请求。n提出对方所说的各个事实是否真实，或者哪些部分是不真实的，指出其中的可疑之处，或正面指出事实的真相，同时提供相关的证明文件。n对对方的法律观点提出反驳或部分反驳。n对申请人提出的关于赔偿损失的仲裁请求的具体计算原则、计算标准、计算方法提出质疑和反驳。说明：无论涉及法律问题或事实问题，特别是事实问题，必须说明：无论涉及法律问题或事实问题，特别是事实问题，必须提交证据，包括书证、物证、证人证言等。提交证据，包括书证、物证、证人证言等。进出口贸易实务44n保全措施。又称临时性保护措施，是指仲裁程序开始后至作出裁决前对争议的标的或有