行政法基本原理

1、行政法基本原理行政法基本原理2011年9月14号 星期三 馆11-209 行政法基本原理研究 5 次课 王太高1. 新中国以来的行政法学和行政法治发展2. 行政法理论研究的转型 新行政法的主题、内涵、外延与社会法 学、制度经济学、管理学的兼容3. 中国行政许可制度2011 年 6月通过行政强制法行政诉讼法 1990 年实施 行政诉讼法律制度草案说明 行政首长出庭应诉率成为衡量一地方法治发展的量化指标之一 专题一 中国当代行政法的发展（一）1949 年-1956 年社会主义制度确立。 受前苏联的影响， 拿来 主义， 同时也是实践需求。 中央人民政府组织法、 中央人民政府政务 组织法等，现行行政区

2、划 82年12月4日宪法确定，十年文革后恢复 国家机构的设立， 行政组织法仍是重点。 行政法的理论基础、 观念受 苏联影响有管理论色彩， 国家对社会进行管理， 因此要健全国家相关 组织体系， 行政组织法是重点。 中国行政法的起点以及短板都是行政 组织法。 行政机关职责权限不清， 实行大部制， 有助于明确行政机关 的职责。行政组织法研究受政治正确的影响，发展缓慢。（二）1 956- 1 977年文革结束。行政法发展停滞。 （一）（二）阶段合 称为中国行政法发展的史前时期， 中国行政法的发展是在现实需要的 推动下本能地发展。三）1978“十一届三中全会” -1989 年行政诉讼法出台1987 年十

3、三大报告，外国译著，如美国施瓦茨，王明扬法国行政 法等，法国现代行政法的起源地、母国。 1986 年民法通则的 颁布对行政法的影响， 试图制定行政法通则失败， 法院审理行政案件 适用民事诉讼法规定，开启了行政诉讼的先河。 1989 年行政诉讼 法颁布。（四） 1989年-1999 年理论研究向现实法律制度转化（五）2000 年以后新世纪反思阶段行政处罚法、行政许可法、行政强制法的设定日益严格， 排除部门规章许可设定权， 行政强制设定 由法律设定，“政府的信任赤字”政府的公信力下降。孟德斯鸠论法的精神中 国人最擅长欺诈，交易讲求诚信，中国的商人有三把秤，大斗进、小 斗出。拆迁、工伤、政府信息公开

4、专题二 行政法学研究范式的变迁 政法法学、立法法学、社科法学 （一）政法法学：问题和观点的提出首先要从政治的角度论证法学主 张的成立， 引用政治领袖的言论作注脚。 以政治正确的为框架， 偏离 科学性，但法学观点更容易为主流接受，奠定中国行政法学的基础。 机会主义的研究方法， 迎合政治需要， 但容易做出成果。 法治进步离 不开政治推动。（二）立法法学：解释论的研究，用不同的方式证明立法选择的观点， 更具机会主义色彩，但有利于宣传立法。三）社科法学：加强行政法同其他社会科学的联系，制度经济学、 法社会学、公共选择理论、博弈论的方法研究行政法学。大陆行政法发展的模式：行政法的理论基础：管理论（强调政

5、府对社会的管理）、控权论（司 法权对行政权的控制）、平衡论（公权力和公民权利的平衡、公共利 益和公民利益的平衡），行政法模式的划分是相对的，某一时期处于 主流，但并不排斥其他模式的存在。整个行政法发展过程都具有很强 的控权色彩。控权论关注行政权的行使，但对于行政权运作的上游问 题缺乏必要的关注；过分强调程序控权忽视行政组织法； 过分关注行 政权力运行而忽视背后的利益关系。探行政法学的现状：行政法学领域得到拓展，推进行政法学研究的深入。作业：浏览行政许可法的文本行政法基本原理 2011-9-21专题二 行政法转型 - 新行政法 由于国家权力的演变，行政法转型。根据司法权、行政权、立法权的 比重划

6、分以下三种法治国类型： 议会国：立法权在国家权力体系中位于中心地位 司法国：司法权在国家权力体系中居于中心地位 行政国：行政权在国家权力体系中居于中心地位 由于立法权的间接性、 司法权的被动性， 现代社会的国家治理逐渐发 展为行政国。一、行政法内容的变化1. 秩序行政、规制行政：行政权消极被动地回应社会问题 服务行政、减负行政：行政权积极主动地干预社会问题（ 20 世纪30 年代金融危机以后）2. 单一行政法治：强调行政行为的后果合法，保护公民的合法权利 行政法治和行政民主并重： 强调行政过程的民主， 强调公民参与以 及行政权与公民的互动，强调公民合法权益的保护3. 公平正义观念的变化：形式平

7、等： 认为自由竞争中被淘汰不是制度造成的， 而是由于先天能 力欠缺实质平等：对弱者给予必要的保障二、行政法内容的变化1. 行政私有化1. 行政组织组织私有化政府T社会公共组织、社会中介、私人，政府也可以按其组成原理改组，比如实行经理制、加入公职律师政府按信托法原理确立行政托管，公务人员为受托人 中央政府部门将责任以行政合同的形式交由具体机构承担。a. 政府地位的变化：统治型社会政府是社会治理单一中心； 治理 型社会，社会各公共机构的权力相互依赖，形成市场、社会、政 府多中心主义。多个中心、多个权威。b. 政府角色重新定位2. 行政方式私有化政府指令，相对人服从t行政调解，平等但不对等政府中心满

8、足人们需求为中心3. 行政任务私有化 美国监狱由私人经营传统行政方式和行政目标转变传统监管制度转变。国家间接承担行政任务，监督受托人-担保行政 / 国家合作；保证提供连续不间断的服务政府能动性充分发挥行政救济 民事还是行政？4. 自治行政 完善的内部组织制度外部监督行政主体的范围拓展； 公共产品性质反思； 行政行为效力的影响； 行 政救济制度的影响三、信息行政1. 公共权力社会化2. 公法和私法的界限模糊3行政过程的参与需要信息，知情权和隐私权的冲突四、风险行政依法行政观念面临挑战，风险社会法的预測性减弱，依法行政束缚了 法的能动性：公众参与和预防原则。2011年10月12日周三王太高 馆11

9、-209行政许可法第四章规定行政许可程序包括一般行政许可程 序、特殊行政许可程序。特别法不用再规定行政许可程序。执照的年 审属于行政检查、监督管理。行政许可的期限可能是一定期限，也可 能是终身有效。行政许可是一种新的财产权，行政许可是赋予公民行 为自由，公民由此获得从事某项活动的资格，例如出租车营运许可。 从事公共服务行业有连续不间断服务的义务，但强迫接替之下不一定 能保证公共顾问的质量。国家的担保义务，指行政许可到期之后，被 许可人不被强迫继续承担公共服务，而由国家出面继续。一、行政许可评价（行政许可法第20条“日落条款”）行政强制法第20条有类似的规定。行政强制法第9条规定行 政强制的设定

10、由法律、行政法规设定。选一个行政执法领域，系统查 看总共有多少行政强制措施，哪些在形式上看起来不再需要，但仍有 存在的客观需要。范例2002年中国行政法强制执行制度：（1）从 规范层面分析语义、内涵（2）价值，为什么评价（3）现行规范可否实 现该价值，规范在逻辑上是否自洽。二、行政许可当中多层级审查福利国家与接近正义价值：行政许可的纵向分权，审、裁分离，低级行政机关收集材料, 高级行政机关裁决，行政机构改革中决策、执行、监督“三分制”。 缺点：不利于明确法律责任三、行政许可延续（第50条）行政许可法第 50 条规定了延续行政许可的有效期，相当于同一 行政许可的重新申请，之所以“延续”而不是“重新申请” ，牵涉到 一个行政许可的不间断实施问题。行政机关的决定改变了立法规定的行政许可的有效期；行政许可延续给了在位者优先权，后来者居于不利地位。四、行政许可的撤销（第 69 条）行政行为先天缺陷、 自始无效，但如果撤销行政许可给公共利益造成 重大损失可以不撤销。吊销（行政处罚） =撤回（吊销前合法）五、行政许