律师对合同审查的要点及相关注意事项

1、- 精品文档 -律师对合同审查应注意的若干问题合同审查是律师特别是公司法律顾问的常规业务之一。 合同审查的 过程，其实是法律知识与经营业务知识的碰撞与融合， 合同审查最大的 忌讳是埋头审查书面合同文件， 不顾其他。 律师合同的审查， 一般按如 下三步进行：第一步 形式审查（一）将合同文件本身分为三部分： 开头（合同名称、编号、双方当事人和鉴于条款） 正文（第一条至最后一条） 签署部分（即双方签字盖章和签署时间） 形式审查就是看一看一份合同是否具备这三部分， 这三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常见的错误有：当事人名称不一致、不完 全、错误或矛盾，合同名称与实质内容不符、时间签署前后不一样，

2、地 址、法定代表人错误等。（二）形式审查还要看是否附有对方营业执照、 其他证书、 法定代 表人身份证明书、 委托书等相关材料。 看相关文件之间内容是否有矛盾 之处。第二步 实质审查 主要是对合同正文的审查，这是合同最关键的内容，包括：一、合同条款是否完备、合法；二、合同内容是否公平，是否严重损害集团公司利益；三、条款内容是否清楚，是否存在重大遗漏或严重隐患、陷阱。合同条款是否完备的审查标准，以 买卖合同为例1、双方名称或姓名和住所 列明当事人的全称、地址、电话、开户 银行及帐号。2、标的 动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等；不 易确定的无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不

3、动产应注 明名称和座落地点。3、数量 数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合国家或者 行业规定。4、质量 国家有强制性标准的， 要明确标准代号全称。可能有多种 适用标准的， 要在合同中明确适用哪一种， 并明确质量检验的方法、 责 任期限和条件、质量异议期限和条件等。5、价款或报酬 合同明确规定价款或报酬数额、 计算标准、结算方 式和程序。6、履约期限、地点或方式 履行期限要具体明确，地点应冠以省、 市、县名称， 交付标的物方式、 劳务提供方式和结算方式应具体、 清楚。7、违约责任 应明确规定违约责任，赔偿金数额或具体计算方法。8、解决争议的方法 选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方 法，

4、不要出现既由法院管辖又由仲裁机构裁决， 也不要出现“由法院管 辖或者仲裁机构仲裁”的条款。 约定通过诉讼解决的， 还可以约定管辖 法院；约定由仲裁机构裁决的，应写明具体仲裁机构名称。9、合同生效条款 一般应当写明：“合同自合同双方（或者各方） 法定代表人或者授权代表签字并加盖单位公章 （合同专用章） 之日起生 效”。 如合同有固定期限的， 还应当写明： “本合同有效期自某年某月 某日至某年某月某日止。 对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效 的，或者合同约定须经公证等生效条件的， 应当在合同中写明并及时办 理相关手续。10、清洁文本条款 合同中应当写明：“本合同正文为清洁打印文 本，如双方对

5、此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议。 合同正 文中任何非打印的文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束 力。”在签署过程中，应注意：当合同中有清洁文本条款时，合同中的 所有条款文字与数字 （签署人签字、 时间签署与盖章除外） 均应当事先 打印完成，不得在合同签字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。其中，前 8项是合同法第 12条列出的内容。合同审查时重点关 注违约责任的约定是否清楚、 完整、 公平，是否严重损害一方利益或者 是否存在陷阱。合同条款内容是否合法， 其实就是要审查合同条款或者内容是否违 反国家的法律法规， 是否构成无效的情形。 在这里， 熟悉相关合同

6、法条 文是最起码的要求。合同条款是否公平， 是否清楚， 审查时没有固定的方法， 只有逐字 逐行地看，认真地看，提高文字理解和驾驭能力也是相当重要的。第三步 沟通、参照与找法一般的合同， 经过第一步、 第二步的审查， 一些初级的问题都 能予以解决。 为防止审查出现重大遗漏和差错， 做好第三步就显得十分 必要。沟通指的是与合同经办人、 起草人甚至对方进行沟通， 就合同 谈判、协商及合同目的等内容进行交流， 合同条款中不清楚或者含糊的 条款，也需要他们作出明确的解释和说明。 参照找到与所审合同相 关的国家合同示范文本、 行业推荐的示范合同文本、 企业的合同范本等， 对照在条款和内容上有何重大差别，分

7、析或者询问原因。找法也就是寻找法律依据。 在合同审查中， 一定要对照合同法 和相关司法解释的规定来判断送审的合同内容是否合法、合理、可行， 要不要修改、 应当怎样修改， 需要寻找肯定或者否定的法律依据、 司法 实践依据和经济依据。 审查有名合同， 要看合同法总则和分则对该合同 的专门规定；审查无名合同，更是要审慎行事。市场经济社会， 合同无处不在， 每个企业， 每个人都要不可避免地利用合同与他人打交道。因此，帮助当事人审查合同，规避法律风险，已经成为是律师的常规业务之一， 以下从合同审查的基本原则、 具体要 点等方面一一阐述之。一、合同审查的基本原则（一） 合法有效性原则。 审查合同的合法有效

8、性应当特别注意我国 民法通则 第五十八条及 合同法 第五十二条的规定以及一些特别 法的相应规定。 合同有效性问题， 事实上包括三个方面的内容： 一是合 同主体是否适格， 二是合同目的是否正当， 三是合同内容、 合同形式及 程序是否合法。 只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定， 合同的 有效性就能得到保障。（二）公平性原则。 所谓合同的公平性是指合同双方权利与义务要 相对平衡。 不存在只有权利而没有义务的合同， 一方享受了权利， 就必 须承担相应的义务。 过分强调一方的权利、 忽略合同相对方的利益的合 同草稿，要么得不到签署，要么变成“显示公平”。（三）可操作性原则。实践中，大量的合同缺乏可

9、操作性。具体表 现在：对合同各方权利的规定过于抽象； 对合同各方的义务规定不明确、 不具体；虽对各方的权利义务做了详细规定但却没有具体操作程序条款 或对此规定不清； 虽规定了损失赔偿但却没有计算依据， 整个交易程序 不清晰，合同用语不确切等等。 实现合同可操作性是合同得以有效利用、 完成交易和实现利益均衡的具体保证， 尤其如建设工程、 合作开发房地 产此类履行周期长、 影响因素多、 风险大的合同， 切实地贯彻可操作性 原则，尤显重要。二、合同审查的具体要点：（一）合同主体资格审查合同主体是否合同直接影响到合同的合法性。如建筑工程施工合 同，如果乙方没有相应资质， 那么合同就归于无效。 审查合同

10、主体的资 格时应当注意：1、应当区分企业法人的分支机构和内部职能部门的签约问题。一般情况下， 企业法人的分支机构如果具备营业执照 （肯定不是法人营业 执照）就具有签约主体的资格， 但其是否独立承担民事责任就是诉讼中 应当解决的问题， 这不应当影响其签约主体资格。 而企业的职能部门就 不具备这样的资格。 我们在面对小企业的时候比较容易区分， 但对于规 模比较大，分支机构和职能部门比较多的企业可能就会存在一些问题， 这就需要引起我们在审查过程中的注意。2、要审查对方的营业执照及年检的情况，以了解其主体的合法性 （如是否合法注册、 是否存在未年检导致被吊销营业执照等） 和经营范 围；3、对法律法规规

11、定需要具备相应资质条件的合同项目，要根据合 同内容审查对方的资质现状， 即有否获得相关资质及目前效力情况 （有 的资质可能失效） ，如经营与电信相关的业务应取得电信业务经营资格 许可证，通信建设工程需要相应资质等级等；4、要对对方的履约能力进行必要评估，如根据其经营现状、以往 合作情况以及其他客户评价等等因素对其履行能力及信用程度进行考 量，以保证签约后顺利履行合同。5、审查签约人有无签约权限。很多情况下，不可能都是企业的法 定代表人直接签署， 而是由授权代表加以签署， 此时应当审查代理人的 资格和权限。 对于初次合作的单位， 这项工作非常重要， 即要对对方代 理人身份、有无代理权、代理权限范

12、围、期限等等进行必要审查，否则 可能会发生没有代理权或超越代理权而导致合同效力受到置疑。实践 中，主要是看签约代表是否为单位负责人或是否有委托授权书。 需要注 意的是， 单位的部门或办事处是没有对外签约权的， 而企业法人的分支 机构签订合同时也需由法人授权。 （二）合同内容的审查1、合同的内容是否合法。如有无违反国家法律法规的强制性规定； 是否存在损害社会公共利 益或以欺诈、 胁迫手段订立合同的情形； 是否存在重大误解或显失公平2、权利义务的内容是否明确且是否具有可操作性兹举一例，某单 位联系一家单位为另一家企业提供设备， 原应当签署三方协议， 但是该 单位为了体现自身在该项交易中所起到的作用

13、， 在签署合同时把自己和 需方共同作为合同一方， 供方作为另一方， 但是合同中没有具体区分该 单位与需方之间对于付款义务的承担。 后由于需方经营状况不佳， 无法 支付设备货款， 设备供方就直接将该顾问单位告上法庭， 并查封了该单 位的账户。 其原因就在于就是合同中没有将权利义务区分清楚， 导致了 目前的被动状况。 要审查合同双方的权利义务是否完备、 明确， 特别是 合同标的、 数量、质量、价款、履行方式、 期限等等主要条款必不可少， 一旦未作约定或者约定不明， 将对合同履行造成重大风险隐患。 下面以 买卖合同为例进行说明。（1）标的：动产应标明名称、型号、规格、品种、等级、花色等； 不易确定的

14、无形财产、劳务、工作成果等描述要准确、明白；不动产应 注明名称和座落地点。（2）（2）数量：数量要清楚、准确，计量单位、方法和工具符合 国家或者行业规定。（3）（3）质量：国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。可 能有多种适用标准的， 要在合同中明确适用哪一种， 并明确质量检验的 方法、责任期限和条件、质量异议期限和条件等。（4）（4）价款或报酬： 合同明确规定价款或报酬数额、 计算标准、 结算方式和程序。（5）（5）履约期限、地点或方式：履行期限要具体明确，地点应 冠以省、市、县名称，交付标的物方式、劳务提供方式和结算方式应具 体、清楚。3、应当约定违约责任。如果没有违约责任，那么一旦一方

15、违约，另一方的权益就得不到 有效的保护。 所以应明确规定违约责任， 并且应当明确违约责任的具体 实施办法，如赔偿金数额或具体计算方法及支付方式等。4、解决争议的方法。选择诉讼或者仲裁其中之一作为争议解决方法， 不要出现既由法院 管辖又由仲裁机构裁决， 也不要出现“由法院管辖或者仲裁机构仲裁” 的条款。 约定通过诉讼解决的， 还可以约定管辖法院； 约定由仲裁机构 裁决的，应写明具体仲裁机构名称。5、合同生效条款。合同成立的条件比较容易明确， 而对于合同的生效由于可能会涉及 到法定的审批， 所以当事人在理解上可能会存在偏差， 认为合同一经签 署成立就生效了。一般应当写明：“合同自合同双方（或者各方

16、）法定 代表人或者授权代表签字并加盖单位公章 （合同专用章） 之日起生效”。 如合同有固定期限的， 还应当写明： “本合同有效期自某年某月某日至 某年某月某日止。”对于法律法规规定应当经批准或者登记后生效的， 或者合同约定须经公证等生效条件的， 应当在合同中写明并及时办理相 关手续。6、设置终止、解除合同的条件。合同法主要体现了当事人意思自治的这样一个原则。 这就说明了虽 然法律规定的合同解除条件， 但由于其并不明确具体， 因此就需要提示 当事人注意在合同中明确这些条件， 包括解除合同后的条款， 如违约情 形、违约责任， 违约所产生的损失范围及补偿， 比如对于可预期利益的 范围的界定，避免将来

17、产生争议。7、为避免产生争议后出现损失，应当设置保护性的条款。合同中除设定违约责任外， 还应当设置其他的保护性条款。 特别是 合同标的额比较大， 履行周期比较长的， 可以考虑设置定金条款、 履约 保证金条款、抵押、质押等，从而减少风险。8、合同解释条款。对于涉外合同或者存在多个补充协议的合同， 应当设置合同解释条 款，一是设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准； 二是设定不 同文本的效力顺序。 如建筑工程施工合同往往还包括招投标文件及履行 过程中的补充协议，因此，设定解释顺序尤其重要。9、清洁文本条款。合同中应当写明： “本合同正文为清洁打印文本， 如双方对此合同 有任何修改及补充均应另行

18、签订补充协议。 合同正文中任何非打印的文 字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。”在签署过程中， 应注意：当合同中有清洁文本条款时， 合同中的所有条款文字与数字 （签 署人签字、 时间签署与盖章除外) 均应当事先打印完成， 不得在合同签 字过程中出现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情况存在。三、其他注意事项1、签章。合同对方如果是企业法人或其他组织，在签章处应当加 盖单位印章及授权代表签字， 如果是公民个人， 则要求其本人签名。 对 于超过一页的合同， 还应当加盖骑缝章。 所有的印章和签字均应当清晰、 完整。2、合同附件。要注意合同有无附件以及附件与主合同的关系，审 查附件的内容是

19、否与主合同一致。 相当多的合同其附件的内容是非常重 要的，应该按照主合同予以同等对待。3、签约时间。合同落款处应当有签订的具体时间，这关系到合同 生效的时间以及其合同履行期限的确定等问题， 不可小视。 提醒签署合 同领导和授权代表，签字时留下时间这个信息是非常重要的。律师作为法律专业工作人员， 在民事活动中， 起草和审查合同是诉讼律师和非诉讼律师均要掌握的一项基本业务。(1) 企业法人超营业范围的合同交力问题。企业法人的权利能力和行为取决于其经营范围， 超越经营范围的行 为就是无权利能力和无行为能力的行为， 由此订立的合同是否当然地无 效呢?根据最高人法院关于适用 合同法 若干问题的解释 (一

20、)第十条规 定：“当事人超越经营范围订立合同， 人民法院不能因此而认定无效。 。 但是违反国家限制经营、 特许经营以及法律、 行政法规禁止经营规定的 除外。 ”由此可见， 审查超营业范围的合同要重视当事人的意思， 表示 的真实性， 当事人在合同中不违反法律规定， 又损害国家利益和社会公 共利益，对双方当事人均有约束力。(2) 企业的法定代表人及其工作人员超职权范围订立的合同问题。 企业法人在对外订立总领事同时， 由其法定代表人、 工作人员或其他代理人代理其订立合同。 民法通则第 63条至第 68条对代理行为作出规 定。合同法第 48条、第 49条、第 50条对代表人和代理人的越权代理 的效力作

21、出了具体规定。 法定代表人或者工作人员超越代理权范围订立 合同的，除相对人知道越权的事实外，仍然由个业法人承担责任;代理人超越代理权限订立合同， 除企业法人追认或者构成表见代理外， 由代 理人自负其责。(3) 企业法人的民事责任承担问题。具有企业法人条件的企业应以该企业所有或者经营管理的财产承 担有限责任。 除法律、 法规明确规定或当事人有约定的以外， 不能追究 其他法人的连带责任。确定法人的条件，原则上应依工商登记为准。但虽经登记确不具 备法人条件的企业， 由其开办单位承担相应的责任， 企业法人注册登记 时，投资不足的，且企业财产不足清偿债务的，在审理案件中，应判令 投资方补足其投资用以清偿

22、债务。 注册资金不实的， 由开办单位在注册 资金不实的范围内承担责任。 核准登记后， 开办单位， 投资人或其他人 抽逃资金，隐匿财产，避免责任的，应依法追回。明确了上述问题在起 诉时有利于明确被告及其诉讼请求范围。(4) 涉及企业法人工作人员犯罪的合同责任承担问题。企业法人的工作人员利用职务之便进行经济犯罪的活动， 给他人造 成经济损失的， 除追究有关人员的刑事责任外， 企业法人应承担赔偿责 任。但他人明知企业法人的工作人员利用其职务之便进行违法犯罪而与 之来往的除外。3、其他组织。其他组织 (也叫非法人组织 )，是指有一定的组织机构和财产，但又 不具备法人资格的组织。它介于公民和法人之间的做

23、为法律主体的组 织。非法人组织具有限的民事权利和民事行为能力， 在一定程度上能够 享有民事权利和承担民事义务， 但不能独立承担民事责任的不具备法人资格的组织。非法人组织不能独立承担民事责任， 对外交往举债时， 如其自身拥 有的财产经费足以偿债时， 则由其自身偿还债务， 如其拥有的财产不足 以偿付责任，则由其创设人进行偿付， 创设人为其承担最终的连带责任。 确定合同法律关系的主体， 责任主体以及法事人的诉讼地位的前提是首 先分清合同所涉及的法律关系。三、合同内容的审查合同的内容就是合同当事人经协商所达成的相互之间应承担的权 利（债权）和义务 （债务 ）。合同中当事人的权利和义务由合同的条款来规

24、定的。合同法第 12条：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下 条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所 ;（二）标的 ;（数量 ;（四）质量 ;（五）价 款或报酬 ;（六 ）履行的期限、地点和方式 ;（七）违约责任 ;（八 ）解决争议的” 方法。该条规定了合同应具备地的主要条款。 当然合同条款又限于这些 条款。 我们拟定合同时可以参照执行。 审查合同时， 也应针对这几个方 面进行。对于合同的内容审查的要求是合法， 具体可行， 并附合交易习 惯，不违反序良俗。四、合同客体的审查合同关系的客体是债权和债务所指象的对象。审查合同客体时要区分从事同的客体和客体物， 以及二者的合法性要求的区 别。合同

25、的客体违法导致合同无效。 合同客体物违法并不一定导致合同 的无效。 五、从合同的效力上来审查合同合同的效力包括合同的生效， 合同的无效， 合同的可变更和可撤销 几方面。 审查合同确认合同的效力， 也应从以上几方面来判断， 合同是 有效合同， 还是无效合同， 是可变更， 可撤销的合同不是效力待定的合合同的生效是指业已成立的合同具有法律的约束力。 合同是否成立 取决于当事人是否就合同的必要条款达成合电， 而其是否生效取决于是 否符合法律规定的有效条件。合同法针对合同生效估出了具体规定。 合同法第 44条规定 了合同生效的条件 ;合同法第 44条第二款规定了须经审批程序生效 的条件 ;合同法第 49

26、条规定了附条件的合同的效力， 合同法第 46 条规定了对期限的合同的效力 合同法 第 47条行为能力欠缺的人所签 合同效力。合同法第 48条无权代理合同的效力， 合同法第 49条表 见代理合同的效力 ;合同法第 50条代表人越权行为的合效力 ;合同 法第50条代有人越权行为的合效力合同法同第 51条无处分权行为的合 同的效力。 上述规定在具体审查合同时， 要具体情况具体分析， 甄别确 定合同的效力。无效合同 ,由于合同存在无效事由 ,合同虽已成立但自始不具有法律 的约束力。合同法第 52条对合同无效做出了规定，分析合同时除了 要注重它的法定条件外， 还要多从当事人违法行为的因果关系的原因力 上

27、来分析导致合同无效、 可变更、 可撤销的合同。 指因当事人意思表示 有瑕疵而经撤销权人请求， 由法院或者仲裁机构变更其内容或者使其效 力自始消灭的合同，它是一种效力待定的合同。 合同法第 54条第 1、 2款对可变更和可撤销合同做出了规定。审查此类合同时所观注的焦点 是采取何种请求权对合同的一方当事人最有利。 这就要求律师根据不同 当事人的利益取向做出选择。六、从合同的责任方面来审查合同违约责任即是违反合同的民事责任，除了民事责任外，合同的当事 人还有可能承担行政或者刑事的责任。根据所涉及的合同的不同责任， 律师审查时可以提出不同的主张。 如果合同一方当事人违约， 应承担违 约责任， 根据不同

28、的案情可以提出要求对方继续履行合同， 采取补救措 施，赔偿损失等要求。 在选择违约请求时应站在一方当事人的立场上考 虑。要考虑当事人的合同性质，合作的关系，未来的交往情况，从多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考虑到一方当事人的利益取向。如果合同存在违约和侵权竞合的情况就要考虑到解决纠纷的途径、 方式、 方法及要求。 比如是通过诉讼解决还是仲裁解决， 是选一方所在 地还是他方所在地进行诉讼 （当然指那些可以选择受诉讼地的合同 ）。总 之，多方位的考虑最终为一方当事人谋取利益的最大化。如果合同涉及到行政或者刑责任的情况，律师应指出来，尽量避免 不必要的损失， 但一般情况下律师不宜直接向国家行政

29、机关和司法机关 举报。 律师审查合同时，如果能够做寿到以上几点就认为已经 尽职了呢 ?只能说先是做到了审查合同的初步工作。在审查合同中，不 但要对合同进行书面的审查，而且要根据合同的不同情况做实地调查， 针对合同当事人的资格、 资信及履约能力， 履约方式等各方面进行认真 考查。尽量做到防患于未然。只有这样，才能减少合同纠纷，即使合同 出现纠纷，也能游刃有余，取得予期效果。 客体时要区分从事同 的客体和客体物， 以及二者的合法性要求的区别。 合同的客体违法导致 合同无效。合同客体物违法并不一定导致合同的无效。 五、从合 同的效力上来审查合同合同的效力包括合同的生效， 合同的无效， 合同的可变更和

30、可撤销几方 面。审查合同确认合同的效力， 也应从以上几方面来判断， 合同是有效 合同，还是无效合同，是可变更，可撤销的合同不是效力待定的合同。合同的生效是指业已成立的合同具有法律的约束力。 合同是否成立取决 于当事人是否就合同的必要条款达成合电， 而其是否生效取决于是否符 合法律规定的有效条件。合同法针对合同生效估出了具体规定。 合同法第 44条规定了合 同生效的条件 ;合同法第 44条第二款规定了须经审批程序生效的条 件;合同法第 49条规定了附条件的合同的效力， 合同法第 46条规 定了对期限的合同的效力 合同法 第47条行为能力欠缺的人所签合同 效力。合同法第 48条无权代理合同的效力，

31、 合同法第 49条表见代 理合同的效力 ;合同法第 50条代表人越权行为的合效力 ;合同法 第 50条代有人越权行为的合效力合同法同第 51条无处分权行为的合同的效力。 上述规定在具体审查合同时， 要具体情况具体分析， 甄别确定 合同的效力。无效合同 ,由于合同存在无效事由 ,合同虽已成立但自始不具有法律的约 束力。合同法第 52条对合同无效做出了规定，分析合同时除了要注 重它的法定条件外， 还要多从当事人违法行为的因果关系的原因力上来 分析导致合同无效、 可变更、 可撤销的合同。 指因当事人意思表示有瑕 疵而经撤销权人请求， 由法院或者仲裁机构变更其内容或者使其效力自 始消灭的合同，它是一种

32、效力待定的合同。 合同法第 54条第 1、2款 对可变更和可撤销合同做出了规定。 审查此类合同时所观注的焦点是采 取何种请求权对合同的一方当事人最有利。 这就要求律师根据不同当事 人的利益取向做出选择。六、从合同的责任方面来审查合同违约责任即是违反合同的民事责任， 除了民事责任外， 合同的当事 人还有可能承担行政或者刑事的责任。根据所涉及的合同的不同责任， 律师审查时可以提出不同的主张。 如果合同一方当事人违约， 应承担违 约责任， 根据不同的案情可以提出要求对方继续履行合同， 采取补救措 施，赔偿损失等要求。 在选择违约请求时应站在一方当事人的立场上考 虑。要考虑当事人的合同性质，合作的关系

33、，未来的交往情况，从多角 度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考虑到一方当事人的利益取向。如果合同存在违约和侵权竞合的情况就要考虑到解决纠纷的途径、 方式、 方法及要求。 比如是通过诉讼解决还是仲裁解决， 是选一方所在 地还是他方所在地进行诉讼 （当然指那些可以选择受诉讼地的合同 ）。总 之，多方位的考虑最终为一方当事人谋取利益的最大化。如果合同涉及到行政或者刑责任的情况， 律师应指出来， 尽量避免 不必要的损失， 但一般情况下律师不宜直接向国家行政机关和司法机关 举报。 律师审查合同时，如果能够做寿到以上几点就认为已经尽 职了呢 ?只能说先是做到了审查合同的初步工作。在审查合同中，不但 要对合

34、同进行书面的审查， 而且要根据合同的不同情况做实地调查， 针 对合同当事人的资格、 资信及履约能力， 履约方式等各方面进行认真考查。尽量做到防患于未然。只有这样，才能减少合同纠纷，即使合同出 现纠纷，也能游刃有余，取得予期效果。律师在起草、 审查合同时， 通常要进行三个方面的准备， 一是要审 阅当事人提供的背景材料，二是查阅合同所涉事项全部相关法律法规、 司法解释、 部门规章、 国际惯例， 三是研阅有关合同范本并决定是否参 照。律师审查合同注意的问题接受当事人委托， 帮助当事人起草或审查当事人拟与其他单位或个 人签署的经济合同 （本文仅探讨经济合同，以下称合同 ），此乃律师常规 业务。律师在起

35、草、审查合同时，通常要进行三个方面的准备，一是要 审阅当事人提供的背景材料，二是查阅合同所涉事项全部相关法律法 规、司法解释、部门规章、国际惯例，三是研阅有关合同范本并决定是 否参照。除了上述准备工作外，下列问题值得律师高度注意：一、应注意合同的目的性律师在着手起草或审查合同之前， 应通过电话、 电子邮件， 最好是 面谈的形式或直接参与谈判， 摸清当事人拟签合同的真正目的， 包括动 机。实践中，明明是加工承揽合同，有的当事人当作买卖合同处理;明明是一般合作建房合同， 有的当事人当作合作开发房地产合同处理， 结 果导致合同名不副实。 有的当事人企图以合法形式掩盖非法目的， 例如， 明明是企业相互

36、借贷合同，确要搞成一份合作经营合同。只有明确合同目的，律师才能搞清合同各方的真实意思;只有明确合同目的，律师才能确定合同的性质及合同的准确名称;只有明确合同的目的，律师才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任;只有明确合同的目的，律师才能确保合同的有效性。二、应注意合同的有效性保证合同的有效性，乃律师义不容辞的责任。律师要特别注意 我国民法通则第五十八条的规定和我国合同法第五十二条的规定。判断合同有效还是无效， 除了上述规定外， 还要注意一些特别法的 相应规定。 只要不违背我国法律法规强制性和禁止性规定， 合同的有效 性就得到了保障。 律师在起草和审查某一合同时， 应特别注意相关法律、 法规

37、和司法解释当中强制性和禁止性规定。 关于合同有效性问题， 事实 上包括三个方面的问题， 一是合同主体是否适格， 二是合同目的是否正 当，三是合同内容、 合同形式及程序是否合法。 合同个别条款无效并不 导致整个合同无效，整个合同无效并不导致合同约定的仲裁条款无效。 当合同个别条款无效时，律师只需修改该个别条款 ;当整个合同无效时， 律师就要放弃当事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。三、应注意合同的平衡性所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡， 合同双方 权利与义务要相对平衡。 没有只有权利而没有义务的合同， 一方享受了 权利， 就必须承担相应的义务， 权利与义务必须“匹配”， 不

38、应出现有 权利主体而没有义务主体、 或有义务主体而没有权利主体的情形， 一方 当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应。 过分强调一方的权 利、忽略合同相对方的利益的合同草稿， 要么得不到签署， 要么变成“显 示公平” ! 虽然律师是受合同一方委托，律师当然要注意委托方的利益， 但若不考虑合同相对方的利益或者不注意合同的平衡性， 绝对不是一个 好律师 !有的律师在起草合同时，还往往为合同相对方设立了诸多陷阱 而沾沾自喜。 殊不知， 你的“聪明才智”迟早会被“发现”。 要么你辛 辛苦苦起草的合同草稿被改得面目全非或被“束之高阁”， 要么你起草 的合同虽然得到了签署， 但在履行过程中由于这些陷

39、阱会逐步暴露而遭 到合同相对方的种种刁难。 最终， 导致当事人的合同目的不能实现。 吃 亏的，还是你的当事人， 甚至是你本人。 “机关算尽反误了卿卿性命”， 教训不可不吸 !四、应注意合同的可操作性实践中， 大量合同缺乏可操作性， 具体表现在： 对合同各方权利的 规定过于抽象原则， 对合同各方的义务规定不明确不具体， 或虽对各方 的义务作了详细规定但没有违约责任条款或对此规定不清， 合同虽规定 了损失赔偿但没有计算依据， 整个交易程序不清晰， 合同用语不确切等 等。“实现合同可操作性是合同得以有效利用、 完成交易和实现利益均 衡的具体保证”，尤其像建设工程合同、合作开发房地产合同、 BOT 合

40、同诸如此类的履行周期长、 影响因素多、 风险大的合同， 更需要对于 可操作性做出更高的要求。 关于合同可操作性问题， 西方发达国家律师 的经验值得我们借鉴。 君不见， 在美国甚至我国港澳台地区， 一份“简 单”的个人房屋租赁合同， 可能长达十几页， 各方权利义务规定得清清 楚楚，违约责任非常详尽，对可能产生歧义的名词还用一章作出“定 义”， 虽然读起来有点拗口， 但执行过程中不容易产生歧义、 误解和扯 皮。从某种意义讲， 合同就是立约方对合同所涉事项的事先“规划”和 “设计”，这种规划和设计既包括对立约各方“角色”的规划和设计， 也包括对交易程序的“规划”和“设计”， 还包括立约各方如果在履行 过程中产生争议不能达成共识一旦“诉诸法律”的“规划”和“设 计”。工程建设，如果规划不当，设计不周，后果可以想象，同样，合 同缺乏可操作性， 后果也就不言而喻了。 套用现代俗语解释， 合同就是 立约各方制定的游戏规则，没有详细的规则，何谈游戏 ?当事人往往碍于情面， 不愿意提及违约责任， 或