国际贸易法复习

1、绪论一、国际贸易法的定义教材：调整各国之间的贸易关系以及与贸易有关的其他各种关系的法律规范的总和。分析：1、各国之间：不确切，忽略了单独关税区2、贸易关系：包括货物贸易关系、服务贸易关系、技术贸易关系3、与贸易有关的其他各种关系：海关、关税、检验、非关税方面的规定等管理法律制度4、法律规范的总和货物贸易：联合国国际货物合同销售公约，本票统一法的日内瓦公约，托收统一规则····服务贸易：服务贸易总协定技术贸易：与贸易有关的知识产权协定、保护工业产权巴黎公约、保护表演者、音像制品制作者和广播组织罗马公约、集成电路知识产权公约与贸易有关的其他各种关系：海关、关

2、税、检验、非关税方面的规定等管理法律制度二、国际贸易法的产生和发展三、国际贸易统一法的渊源1、 国际公约（1）国际公约：公约 (convention) 是指国际间有关政治、经济、文化、技术等方面的多边条约。是国际条约的一种。条约效力：条约对缔约国开始发生拘束力2、 国际贸易惯例国际惯例：长期国际实践中经反复使用而形成的、具有固定内容的、不成文的，如果一国国家承认或当事人采用，就对其具有拘束力的一种习惯作法或常例。可以随当事人采用4、各国国内有关贸易方面的法律规定5、各种渊源的适用的次序约定国际公约各国国内法国际惯例第一章 国际货物买卖合同第一节 有关国际货物买卖的法律规则一、 两大法系及各国的

3、货物买卖国内法（一）世界两大法系1、大陆法系大陆法系，又称罗马日尔曼法系、民法法系、法典法系，继承罗马法的传统，依照 法国民法典和 德国民法典的样式而建立起来的各国法律制度的总称。Eg：法国民法典、德国民法典2、英美法系英美法系（又称普通法法系、英国法系、判例法系）承袭英国中世纪的法律传统，特别是在英国普通法的基础上发展起来的各国法律的总称。（1） 普通法王室法院，以后统称普通法法院。这些官员和法院根据国王的敕令，并参照当地的习惯进行判决，在这些判决的基础上，逐步形成了一套全国适用的法律，统称普通法。（2） 衡平法16世纪出现的衡平法也是判例法（3） 制定法（成文法）。Eg：【英】1983年S

4、ale of Goods ACT 【美】U.C.C.（二）中国的货物买卖法律1、合同法(1999月3月颁布)附则   2、民法通则*合同法是特别法，民法通则是普通法，特别法优先，所以合同法优先。二、 有关国际货物买卖的国际公约和国际贸易惯例（一） CISG1、 制定背景：联合国国际贸易法委员会，10年制定。日、英、韩未参加。2、 范围：（1）国际营业地（当事人有外国国籍、标的物在国外、HK、MC、TW）（2）货物钱：股票、投资证券、流通票据、货币拟制不动产：船舶、飞机无形物：电力（3）买卖私人、家庭用执行令三来一补、服务合同（4）合同：只有合同的内容，不包括合同的

5、效力、售后对货物所有权的影响、产品责任等。3、我国的2保留（1） 非书面形式保留（2） 非缔约国当事人适用的保留（eg我国与日本公司在美国签订的合同不自动适用）4、公约的效力除非明确排除，否则自动适用（二） 国际商事合同通则非公约内容更具体，范围更广第二节 国际货物买卖合同的订立一、合同简述1、 合同的概念平等主体 设立、变更、终止， 民事权利义务， 法律关系的协议形式：协议、合约、契约、备忘录、条款、合同等2、 合同法的基本原则（1） 意思自治原则注意：a：法律不禁止的，即可。Eg赌博、贩卖妇女、儿童、男人 b：双方同意才具有约束力：eg“不表示反对即有效”，但双方另有约定的除外。（2） 诚

6、实信用原则二、要约（offer）（一）含义：清楚表达 一定条件下成立合同 单方面 意思表示清楚表达：“我想，”“我有可能。”不行（二）条件：1、向一个或一个以上特定的人。（specific persons）否则，为要约邀请（eg，广告，招标公告，拍卖公告等等）。例外情况1：悬赏广告向不特定的人作出。可否拒绝给酬？不可。例外情况2：如果广告符合要约条件的，也是要约。2、有订立合同的意思。吹嘘、礼节、询问等不成立合同。Eg1：“will you sell that land on 9000RMB?”不是要约Eg2：请吃饭，却失约。Eg3：喝醉了卖地。不是#如何判断其内心表示:reasonable

7、person的标准3、内容“十分确定”到底多确定？CISG要求：货物名称、数量、价格确定。注意：确定的方式很多，分明示和默示。 默示：不作任何的表示按照双方之间的交易习惯确定 明示：明确表达出价格。 方法1：固定价格（eg，按计算器），方法2：活价（按装运月市场平均价）。其他方面不必确定，Eg：质量推定用国家标准/行业标准。交货时间随时，但要给卖方必要的准备时间。交货地点债务人所在地。4、要约人表明，若得到承诺后即受约束。（三）要约的效力1、到达生效。2、对要约人，有约束力，不得随意撤销、撤回。3、对受要约人：（1）没有承诺的义务、通知的义务。（2）有承诺的权力。（四）要约的撤回和撤销1、要约

8、到达前可撤回，承诺发出前可撤销。2、不能撤销（2种原因）（1）合同中规定承诺期限/表明不可撤销。Eg：10天内回复有效；本合同为不可撤销合同。（2）要约中没有规定承诺期限/表明不可撤销，对方有理由相信不可撤销，并且本着信赖行事。（五）要约的终止和失效根据CISG，下列情形之一，要约失效：1、拒绝（通知到达要约人到算，若拒绝后反悔，马上用更快的方式通知承诺，问是否成立？）2、被撤销撤消的时间要求3、过期4、实质性变更counter-offer（1）什么是实质性变更、非实质性变更合同？有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实

9、质性变更。（只限上面几点）三、承诺（acceptance）（一）含义：受要约人邀约人，同意要约，意思表示注意：1、vs receive：receive不一定accept。2、受要约人向要约人作出，若不是，不可以。3、同意：非实质性变更4、有效期内作出逾期承诺？（以到达生效）原则上，逾期无效，除非要约人毫不迟延地同意。5、作出的方式：（1）与通知同样的方式/按惯例特定情况下，可以默示。（二）效力1、 生效时间：投邮主义vs发邮主义2、 承诺生效时，合同成立。（三）承诺的撤回和撤销只能撤回，不能撤销。因为承诺到达以后，合同成立。四、国际货物买卖合同的生效合同成立以后，必须要有效才能获得法律保护。合

10、同有效的4要件1、主体资格合法自然人：注意其年龄；公司法人：注意经营范围。2、合同内容合法不得违反法律规定3、当事人意思表示真实reasonable person的角度看：是否有欺诈，乘人之危、胁迫等情况。4、合同订立的形式合法国际货物买卖合同：我国必须书面。格式合同与标准合同格式合同：一方早已制定，对方take it or leave it.标准合同：一些国际商业协会制定的。双方可以酌情采用。第三节 国际货物买卖合同的履行一、概述1、履约原则严格履行、诚实信用2、买卖双方的义务：（1）合同约定义务，（2）法定义务法定义务作为合同约定义务的补充。二、卖方义务交货包括：移交货物（转移占有权）；移

11、交有关单据；货物的品质担保；货物的权力担保；商品检验（一）移交货物时间、地点2、有约定的，按约定，没约定的？ 类别交货地点交货时间特定物种类物大陆法订约时特定物所在地卖方营业地（日本为买方营业地）可以即时交货英美法订约时知道的特定物所在地。不知的，按种类物卖方营业地涉及卖方运输的，货交承运人。合理时间内交货CISG同英美1、 涉及运输的：货交承运人2、 不涉及运输的：订约时知道的特定物所在地。3、 其他：订约时卖方营业地同英美CN同CISG可以要求随时履行，但应当给对方必要的准备时间（二）移交单据并转移货物所有权1、交付有关货物单据2、转移货物的所有权（三）货物的品质担保1、卖方对交付货物品质

12、担保的法律规定（5）公约A：双方约定的品质B：若没约定，按下面要求：第一， 适用通常使用的目的第二， 买方的特别目的（卖方知道或应该知道）第三， 符合样品第四， 通用方式包装。*如何品质免责免责的法律条件1、德国：免责条件应属于买方订立合同时明知该瑕疵，或该货物属于系他人质押给卖方被公开拍卖的货物。 2、英国：如果货物缺陷在订立合同前已经特别提醒买方的注意，或买方订约前已经检验应当能够发现的缺陷，卖方不负责商销品质的保证；如果有情况表明，买方并不信赖也没有理由信赖卖方的技能或判断力，卖方不负责特定用途的保证。3、美国法规定了卖方免除品质担保条款的条件： 第一，卖方不能在买卖合同中预先排除货物导

13、致的侵权责任产品责任； 第二，词语应当醒目显眼，并采用大号字体或黑体字或不同颜色书写或印刷，以便引起买方的注意。 第三，如果排除或限制商销性担保，必须使用“商销性（Merchantability）”。如果卖方使用了“依现状（as is）”、“含各种残损(With all faults)”词语；或者订立合同前已经检验本应能够发现缺陷的，则被认为合法排除了品质默示担保义务。（四）商品检验CISG规定：具体检验时间：（1）原则上，卖方必须在实际可行的最短时间内检验或委托他人检验。（2）若运输，则目的地后（3）如果运到目的地，买方又继续转运而无时间检验，同时，卖方又知道有这样的可能性新目的地后若发现不

14、一致，买方必须：（1） 合理时间内提出（2） 若不提出，从实际收货起满2年后，不得再提起。除非合同另有约定。品质担保责任不因风险转移而转移。买方在收到货物后不检验或检验后发现品质问题，又未在合理时间内提出，视为放弃对卖方的索赔权力。（五）货物的权力担保2、原则：卖方应当保证货物的权力是干净的第三方不能提出任何权利或要求，除非买方同意。3、包括：（1）货物所有权担保：卖方保证自己对货物有所有权或处分权（eg：代理人的处分权）。Eg：卖驴（2）货物不存在担保物权担保物权：抵押、质押、留置。抵押后再卖，效力？无效，除非得到抵押权人的同意（3）请求权的担保：他人以各种理由请求合同不成立。Eg：共有人请

15、求出售无效。（4）知识产权的担保：保证第三方不能根据知识产权法主张任何权力或要求。例如，著作权、商标权、专利权等。三、买方义务（一）付款1、按合同约定的时间、地点付款。2、付款的手续、费用买方支付3、没有约定：订立合同时履行地的价格。支付地点：卖方所在地。（二）收取货物及时收货，否则，由此造成的费用由买方承担。1、 采取一切措施，方便卖方交货。Eg通知卖方有关运输工具的情况2、 按照合同要求接受货物第四节 所有权和风险的转移一、所有权的转移（一）各国国内法相关规定（二）CISG没规定。见Article 4（B）（三）国际贸易惯例只有华沙牛津规则有规定：CIF合同，在交单时转移。二、风险转移（一

16、）各国法律规定（二）CISG的规定前提货物特定化按约定转移Eg约定的贸易术语交货时转移一般交货时转移涉及运输无指定地点：货交第一承运人有指定地点：货交承运人不涉及运输卖方营业地交货：买方收货时非卖方营业地交货：交货时间到路货订约时转移；情况需要：货交承运人违约与风险违约不影响风险转移，但违约方导致的风险除外；风险转移也不影响索赔的权利。第五节 违约与救济一、违约的归责原则（一）违约责任（二）违约责任中的归责（三）违约的归责原则违约的归责原则：在归责过程中必须遵循的、正确认定责任的一定的法律原则。分：过错责任原则和&严格责任原则（无过错责任原则）大陆法：过错责任原则举证证明违约方有过错推

17、定过错英美法：无过错责任原则免责事由（法定免责事由和特别的法定免责事由）所以，两者都：除非有合理的理由，否则违约方均需承担责任。二、违约行为的形态3、CISG：根本违约vs非根本违约（1）根本违约：一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他方根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知，而且一个同等资格、通情达理的人处于相同的情况下也没有理由预知会发生这种结果。* 以结果为判断标准* 剥夺了他方根据合同规定有权期待得到的东西主要是“利润”* 预知的理解* 效果：可以解除合同、宣告合同无效（不同于我国的合同无效）* 预期违约vs 实际违

18、约4、我国：不履行（不能履行（法律上不能vs事实上不能）vs拒绝履行）vs不适当履行（迟延履行vs不完全履行）三、违约救济的原则1、 补救财产损失（不包括精神损失）2、 补救实际损失（可能发生、可能不发生的损失不能补救）3、补救的相对性四、违约、违约责任或补救办法违约方违约情形违约责任或补救办法卖方违约不交货可解除合同货要求继续履行，并赔偿损失数量不符少交赔偿损失/支付违约金，严重的可以解除合同多交可以拒收多余部分时间不符提前交货可以收货，可以拒收迟延交货要求继续履行、赔偿损失、宽限期，严重的可以解除合同，宽限期内不履行合同的，可以解除合同品质不符严重不符要求交付替代无或解除合同并赔偿损失轻微

19、不符减价、修补、退货、赔偿损失或违约金（只针对合同不符部分）买方违约付款违约不交款要求继续履行或解除合同，赔偿损失（加利息）迟延交款要求赔偿利息收货违约不收货要求解除合同、转售并赔偿损失迟延收货参照迟延交货处理五、损害赔偿（一）适用的违约情形任何买卖双方或单方违约的情形（二）赔偿的范围1、全部赔偿2、大致等因对方违约所造成的实际损失可得利润/应付利息（三）赔偿范围的限制1、 可预见性规则即违约方仅对其在订约时能够预见到的损失赔偿责任。判断标准：因违约方应当具备的预见能力采取不同的预见标准。（1） 当违约方具有社会一般人的预见能力时，采取合理的标准（2） 当违约方具有特殊预见能力时，采取违约方特

20、殊标准。影响违约方预见能力的因素通常包括：违约方的身份、受害方的身份、合同的对价、受害方对特殊信息的披露等。2、减轻损害规则即受害人不得就其本可采取合理措施予以避免的损失获得赔偿。适用此规则的3个条件：受害人具备采取适当措施防止损失扩大的客观条件；受害人具备该主观条件；受害人客观上未采取适当措施防止损失扩大。3、损益相抵规则即赔偿权利人基于损害发生的同一原因获利时，应将所受利益从所受损害中予以扣除。（四）计算方法分约定和法定两种1、约定赔偿计算方法违约金（1）违约金不与损失重复计算。（2）违约金 < 实际损失-可以要求增加违约金 > 实际损失-?各国法律规定不同： 大陆法、cn法：

21、兼具补偿性和惩罚性 英美法：不具有惩罚性 CISG无相关规定。是否有惩罚性，取决于各国国内法规定。2、法定赔偿计算方法CISG规定：【1】解除合同时（1）有替代交易的按补进差额合同价格替代物交易价格其他损失（2）无替代交易的时价差额合同价格解除合同时的时价其他损失解除合同时的时价：原应交货地点的时价【2】不解除合同时修理费用不能使用期间的损失六、继续履行1、适用的情况不和解除合同并用2、能否要求裁决对方强制履行（1） CISG无规定，视各国国内法而定。（2） 大陆法：继续履行是一种主要的违约责任或补救办法。（强调合同的严肃性、当事人的信誉所在。）（3） 英美法：不是一种主要的违约责任或补救办法

22、。强制履行不符合民间交易性质。只有当金钱不足以弥补损失时菜能裁决强制履行。（4） 我国合同法要求继续履行的条件：1、事实上可能；2、经济上可行；3、时间上在合理时间内提出。七、解除合同1、方式：可以单方，可以双方2、单方解除合同的条件：十分严厉（1） 形式要件：通知（2） 实质要件：违约造成严重后果：英国法：违反要件；美国：严重违约；CISG：根本违约（3） 时间要件：宽限期内仍不履行。八、其他补救措施九、违约责任的免除（一）约定的免责条款（二）法定免责情况1、不可抗力不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。包括（1） 自然原因引起的，eg水灾、旱灾、暴风雪、地震等（2） 社会原因引起的：eg

23、罢工、战争、政府禁令等。* 合同中的条款：不可抗力事件的范围、事件发生后的通知期限、证明文件的出具机构以及不可抗力的后果。* 及时通知对方。2、正当履行合同抗辩权CISG、英美法系：预期违约制度。我国：同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安抗辩权（危险包括：1、经营状况严重恶化；2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3、丧失商业信誉；4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。）中国公司与法国公司违约案中国某贸易公司与法国某公司签订了货物进口热轧卷板共5 000公吨合同。合同签订后，中方开具了信用证，最后装运期为合同规定的2000年6月30日。合同第14条规定，如果卖方不能按合同规定日期交货，买方

24、可有两种补救方法：一是买方可解除合同；二是卖方经买方同意，延期交付货物，对于延期交付部分支付违约金77 500美元。若延期交货，买方可同意给予15天的优惠期。但法方要求又修改了信用证部分条款：货名由“热轧卷板”改为“热轧铁板”；单价上升至313美元/公吨；总额为1 565 000美元。但法方在收到信用证后未能如期交货。中方提起仲裁请求：（1）要求支付合同约定的违约金77 500美元；（2）支付开证费人民币50 000元；（3）支付应得利润1 915 000元人民币。理由是，2000年5月7日，申请人与最终用户签订了购销热轧卷板合同，单价为人民币3 690元/吨，总货款为18 450 000元人

25、民币。但由于被申请人未交货，造成申请人无法履行签订的合同，利润损失为1 915 000元人民币。被申请人辩称，（1）关于合同履行。该合同项下的货物热轧铁板的某国供货商迟迟不能供货，被申请人面临上述难以预料的无法避免的客观困难，向申请人提出延期交货，然而申请人宣布解除合同并提出索赔。因此，被告不能按期交货，并非出于故意。况且，在合同第十一条还规定，若延期交货，买方可同意给予15天的优惠期。即在正常的情况下，即使在7月15日前交货也应视为合同规定的优惠期内交货，因此，被申请人在7月15日前未能交货并不违反合同规定，不存在违约客观情况。 （2）关于延期交货的违约金。申请人无权要求支付延期交货的违约金

26、77 500美元。根据合同第14条，如果卖方不能按合同规定日期交货，买方可有两种补救方法：一是买方可解除合同；二是卖方经买方同意，延期交付货物，对于延期交付部分支付违约金。本案合同在实际履行过程中未就延期交货达成一致，实际上申请人选择了第一种补救方法，即解除合同。因此，申请人宣布解除合同后，无权再要求支付延期交货的违约金。（3）关于撤销合同发生的费用。撤销合同对双方都有前期已发生费用的问题，并非只有申请人发生费用，如此产生的费用理应由双方各自承担。（3） 关于利润损失。被申请人在开庭审理本案以前，从来不知道申请人曾与其他公司签订过销售本案货物的合同。公约与中国合同法都规定，合同一方当事人对在与

27、另一方订立合同时不能预见的对方的损失不负责任。因此在本案中，被申请人不应赔偿未履行下家销售合同而遭受的利润损失。第二章 国际货物运输法第一节 国际海上货物运输合同一、国际海上货物运输合同的定义及种类1、定义：船舶所有人或承运人以船舶将货物从一国港口运至另一国港口，而由租船人或托运人支付运费的合同。2、合同的种类：提单、租船合同。3、当事人： 1）提单：承运人、托运人、收货人2）租船合同：船舶所有人、租船人（1）“承运人”： 由其本人或以其名义与托运人订立海上货物运输契约的任何人； （2）“实际承运人”，是指受承运人委托从事货物运输或部分货物运输的任何人，包括受托从事此项工作的任何其他人；（3）

28、“托运人”    本人或者委托他人以本人名义与承运人订立海上货物运输合同的人；    本人或者委托他人以本人名义将货物交给与海上货物运输合同有关的承运人的人。* 该定义的缺陷：托运人可以有2个，如何确定承运人把提单交给谁？（4）“收货人”，是指有权提取货物的人；第二节 有关提单的立法一、有关的国际公约1924，统一有关提单的若干法律规则的国际公约，即海牙规则the Hague Rules，1968，修改1924年8月25日在布鲁塞尔签订的关于统一有关提单的若干法律规则的国际公约的议定书，即维斯比规则the Visby Rules，19

29、78，联合国海上货物运输公约the Hamburg Rules，汉堡公约，海牙规则维斯比规则汉堡规则海商法1、承运人责任不完全过失责任制(驾驶船舶和管理船舶的过失免责)同海牙推定的完全过失责任制(废除管船过失免责)同海牙2、责任期间钩到钩同海牙钩到钩；集装箱货：从接受到交付同汉堡3、运输对象不包括甲板货、活动物同海牙包括甲板货、活动物同汉堡4、赔偿限额每件/单位100英镑每件/运输单位1万金法郎or每公斤30金法郎，取其高每件/运输单位835SDR or每公斤2.5SDR，取其高每件/运输单位666.67SDR or每公斤2SDR，取其高5、诉讼时效1年/留置1年，但双方可协议延长2年同海牙6

30、、延迟交货无规定同海牙限额为迟交货物部分运费的2.5倍，但不得超过总运费。限额为迟交货物部分运费，但不得超过总运费。7、法律适用缔约国提单缔约国提单和签发地、装港在缔约国内的提单缔约国提单和签发地、装卸地任一在缔约国内的提单中国和别国港口之间的提单8、管辖权无规定同海牙被告营业地、合同签订地、装卸港当地法院无规定（三）国内法：中国海商法、美国哈特法、英国海上货物运输法二、提单的主要内容（book pp74，蓝皮pp73）三、提单的作用1、 海上货物运输合同的证明一方面：提单可以证明合同的存在、合同内容中的权利义务，另一方面，提单并非合同本身，可以被修改。理由：提单是承运人开出的，运输合同在托运

31、人填booking note的时候，承运人写上船名的时候就成立。提单是后来才有的。但是，提单背书转让，提单就是受让人和承运人之间的运输合同。2、 收货的收据：表明货物已经由承运人掌管对托运人而言：提单只是初步证据、初步证明，但若承运人有充分的证据证明货物与提单不一致的，以可证明的为准。对受让人而言：提单是最终证据，因为受让人非当事人，不知托运人与承运人之间的约定，所以不能以事实对此抗辩。其目的：保护善意第三人，保证提单的流通性。例外：（1）有不良批注：eg：包装表面有破损（2）有不知条款：eg：提单上有“said to contain”、“unknown”等，只有在客观上不能检查货物时才可写不

32、知条款，才有利于保护自己的利益。3、 发货的依据4、 货物所有权凭证：即拥有提单即拟制占有货物，在转让货物时，只要转让提单即可。学术界的争论：（1） 否定： 所有权是物权的一项全能，依照物权的特点，义务主体不特定的多数人，但是提单却针对特定的义务人承运人，所以不是。（2） 赞成：因为国际贸易货物流通中，出卖路货，不可能交付实际货物，只能交付提单，因此，提单就具有物权凭证的作用。（3）中立的观点：提单不是物权凭证，但是，可以说是具有物权凭证的性质。四、提单的种类2. 根据提单有无批注分“清洁提单”和“不清洁提单”。海商法第75条 承运人或者代其签发提单的人，知道或者有合理的根据怀疑提单记载的货物

33、的品名、标志、包数或者件数、重量或者体积与实际接收的货物不符，或者没有适当的方法核对可以在提单上批注，说明。第三节 承运人的权利义务一、承运人的权利收取运输费非常有保障，问题不大。二、承运人的义务1、 适航义务：开航前/开航时，使船舶适航。适航：（1）船舶本身要有适航性，但不同时期，不同航线有不同要求，所以一般只要求在通常情况下适航就可以。（2）适当配备船员、船长，设备齐全、完好，供用品充足。（3）使货舱、冷气舱、冷藏舱或其他载货场所适合运输货物。适航义务非绝对，经过谨慎处理，使船舶适航，就可以，不要求绝对的保障。2、 适当地、谨慎地装载、搬运、积载、运送、保管、照料、卸载所承运的货物3、 不

34、绕航（不进行不合理的绕航）海商法第49条：具体航线应该预先约定，若无，则根据地理上的航线：在保证船货安全的前提下，装卸港间最近的路线。海上为救助或者企图救助人命或者财产而发生的绕航。 不合理绕航的后果： 英国法：不合理绕航构成根本违约， 承运人不再能援引原合同的权利和免责等规定，而应根据侵权原则承担责任。 海商法：无特别规定，学理上认为解释为一般违约比较合理。但不合理绕航由于是故意所为，承运人不再能享受责任限制的好处。关于绕航的实例： 承运人明知港口拥挤，仍然承诺将货物运抵该港，结果只好将货物卸在另一港口 船长错误判定某一航向对避开恶劣天气有利而采用了新航向 由于承运人疏忽使货物超程运输（绕航

35、必须出于故意过失）即问即答以下哪些可以构成绕航： A、为了让搭便船的多余人员下船而离开预定航线停靠中途港。 B、为了加油的目的而不得不改变航向。 C、船舶接到其他船舶的求救信号而离开航线前往营救 D、由于承运人的疏忽，未将货物在目的港卸下而运到了下一停靠港 答案：A、D 4、 合理速遣：及时开航，尽快完成航次，若未能在与托运人约定的时间内完成，构成迟延交货，因此而造成的损失/虽然未造成货物本身损失，但其他损失，eg价格跌落，承运人要负责（若无约定则无，eg班轮则无速遣和滞期。）三、承运人责任的免除（一）管船过失，若不合理的也要负责vs管货过失。管船间接影响货物。如何判断管船还是管货？判断标准：

36、是否针对船舶？Eg 判断管船or管货过失：1、 寒冷天气，燃油舱内燃油结块，船员对燃油舱进行加热，使燃油可以流动。但没有及时停止加热，使燃油舱上的石蜡货物融化受损，这是管船过失。2、 船舶航行中遇到风浪，需要往压载舱打压载水，提高船舶稳定性。但船员误将海水打入货舱。这是管船过失。3、 船航行中，船员为查看货物打开船舱，后忘了关上。后因甲板上浪，海水进舱货物受损。这是管货过失。（二）火灾，但承运人过失造成的要负责任船舶火灾的原因1、船员船长或装卸人员疏忽引起免责2、货物自然特性引起免责3、其他原因（eg第三人故意或过失引起）免责不免责的情况：1、 承运人故意的行为2、 船舶不适航引起的火灾；除非

37、能证明已尽谨慎处理责任使得船舶适航。判断：1、 船员不小心烟火导致火灾。（免责）2、 承运人明知轮机人员经常在机舱内违章明火作业而未加禁止而引起火灾。（不免责）3、 承运人为骗保险金指使船员纵火烧毁船舶。（不免责）（三）天灾不能合理预见，并超出船舶所能抵御范围的海上风险。Eg：8、9级风浪是不是天灾？不一定。要视其航线是否经常出现这样的风浪。若是，则船舶本身就应该具备这样的抗风浪能力。（四）战争、武装冲突、罢工（五）政府行为Eg：船舶从那不勒斯运送一批柠檬到伦敦。船舶在马赛港停靠时根据法国政府规定接受灭鼠检疫，货物严重受损。承运人援引政府行为主张免责。 【法院判决】（六）船员罢工（七）海上救助

38、（八）托运人或货物所有人或其代理人造成的损失（九）货物的自然特性或固有缺陷（十）经谨慎处理仍未被发现的船舶潜在的缺陷 事实上，可能船方并未谨慎处理，但只要可证明即使谨慎处理仍不能被发现的即可。所以，是一种不完全过失责任/过错过失免责责任，总而言，根据货主与承运人之间的利益平衡而决定。这是历史习惯，但随着科技的发展，免责范围应减少。 潜在的缺陷：一个合格的专业人员，以一般的注意所不能发现的缺陷。通常指：船舶结构方面的问题，eg船壳、机器、船舶附属品的缺陷，eg船舶钢板的螺钉松移、冷藏舱的橡皮联结漏水等。（十一）货物包装不良或标志欠缺、不清承运人在装船时发现的，应当在提单上批注，否则不能要求免责。

39、四、承运人责任限制：赔偿的限额单位的理解：（1） 货物的件：包装单位，eg捆、盒、桶、包等。非包装货物：eg机床、汽车、游艇等，按台、辆计算。散装货物：eg谷物、矿砂，按运输单位。（2） 若集装箱、货盘等装运，若提单中载明件数的，按照件数计算；若没有载明件数，则每一装运器为一个单位。如果托运人在装运前声明其价值，并记于提单之中，或者另外有约定的，按照记载的价值或者约定的价值赔偿。五、承运人的责任期间装货到卸货，有两个原则：“钩至钩”，“舷至舷”六、承运人责任限制的丧失 承运人的故意或者明知；但，船长、船员、承运人的其他受雇人或代理人的故意或明知可能造成损失而轻率的作为或不作为所造成，承运人责任

40、限制的并不丧失。第四节 托运人的义务和索赔一、托运人的义务1、如实申报2、办理审批手续3、按照合同约定支付运费。有权拒绝支付承运人未按约定路线或者通常路线增加的运费。4、及时收货，如果货到目的港，收货人不收货，则托运人要及时收货。二、索赔与诉讼货物的损失是明显：收货人应该在承运人交货时书面通知，损失是不明显：（海牙规则）交货次日起3日，（中国海商法）7天内，书面提出。否则，初步证明货物完好。后来发现货物有问题，收货人要求与承运人一起验货，并作记录，可不作书面通知。索赔期限：1年。练习：1、海上货物运输纠纷案情原告（反诉被告）浙江省瓯海对外贸易公司（以下简称瓯海外贸公司）。被告大阪商船三井船舶（

41、中国）有限公司（以下简称大阪商船中国公司）。被告（反诉原告）大阪商船三井船舶株式会社（以下简称大阪商船公司）。练习2、原告：振兴船舶株式会社被告：立荣海运股份有限公司被告：立荣香港有限公司第3章 国际货物运输保险法第一节 海上保险合同概述一、海上保险相关的法律各国国内法英国1906年海上保险中国：海商法、保险法二、海上保险合同的概念和构成（一）海上保险合同的概念和性质海商法：保险人按约定，对被保险人遭受保险事故造成保险标的的损失和产生的负责赔偿，而由被保险人支付保险费的合同。海上保险合同是海上保险关系的法律表现形式，它作为合同的具体类型，具有如下法律性质：1、补偿性合同2、双务合同3、有偿合同

42、4、诺成合同"被保险人提出保险要求，经保险人同意承保，并就海上保险合同的条款达成协议后，合同成立。"5、格式合同非要式合同（二）海上保险合同的构成1、主体：参与海上保险合同的各方当事人，包括:保险人、投保人、被保险人。（1）保险人2个条件： 取得保险人资格； 有经营海上保险业务资格我国有：PICC、POIC、平安（2）投保人/要保人：申请与保险人订立海上保险合同，负交纳保险费义务的一方当事人条件：A：应当具有民事行为能力；B：应当具有保险利益。（3）被保险人：承受保险事故所造成保险标的损失的后果，有权请求赔偿的一方当事人海商法：被保险人就地投保人，两种主体不得分离。2、客体

43、：当事人权利义务所指向的事物通过保险人在海上保险合同中获得保险保障的对象。海上保险合同的客体是保险利益。所谓保险利益，指的是投保人（或被保险人）与保险标的之间存在的切身利害关系。三、海上保险合同的内容（一）当事人条款：保险人、被保险人名称确定保险人身份，承担保险责任的法律依据。（二）保险标的条款：船舶、货物、船舶的营运收入、货物预期利润、船员工资和其他报酬、对第三人责任、其他责任、费用等（三）保险价值条款：保险标的所具有的实际价值（四）保险金额条款：被保险人向保险人实际投保的货币数额保险金额不得超过保险价值；超过保险价值的，超过部分无效（五）保险责任和除外责任条款1、 保险责任：按照约定所应承

44、担的损害赔偿责任。2、除外责任海上货物保险合同，保险人免责的原因：（1）被保险人故意引起的损失（2）航行迟延、交货迟延或者行市变化；（3）货物的自然损耗、本身的缺陷和自然特征；（4）包装不当。海上船舶保险合同中，保险人免责的理由：（1）船舶开航时不适航，但是在船舶定期保险中被保险人不知道的除外；（2）船舶自然磨损或者锈蚀。（六）保险期间条款：“仓至仓”例外：1、在非保险单所载明的目的地出售，分流、分配等交货时2、不论任何情况，被保货物在卸载港全部卸离海轮后满60天为止。（七）保险费条款四、调整海上保险关系的基本原则 （一）损失补偿原则对实际损失充分补偿。(1) 保险金额是计算赔偿数额的依据，一

45、般不允许超值保险。 (2)保险并非其牟利的手段。* 重复保险合同1.重复保险合同：指投保人以同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故与数个保险人订立数个保险合同的行为。2.投保人的特殊义务：通知：例外：（1）保险人已知或应该知道的 （2）保险人或其代理人已经声明不需要告知的事实。3.重复保险合同的分摊：（1）比例责任即将各家保险公司的保险金额加起来，计算出每家保险公司应分摊的比例， 然后按照比例分摊损失金额。 （2）限额责任 （3）顺序责任 （二）保险利益原则1、构成要件：（1）、须是法律上承认的利益。非法利益，eg赃物的恶意占有法律上不予保护的利益，eg，A本打算与B签订长期的协议，但A由于

46、意外事件而未能与B签导致B受损，这种尚未建的商业交易不为法律所保护。（2）、可用金钱估价的经济利益。精神利益、政治利益 Eg：为婚姻投保（3）、客观的利益。现有利益期待利益（如货物的预期利润）偶然利益（如买方拒收货款时，卖方重新获得货物的占有的利益）也可以作为可保利益。但须有现存利益为依托，即要具有客观的法律依据，希望或凌空的期待，而在法律上为不确定者，则不得为可保利益。Eg: 为股权收益投保2、可保利益的确定我国没有规定。英国1906年海上保险法规定详尽：（1）时间：损失发生时（2）确定具有可保利益的人：所有人、提供担保的人、保险人。其他人：承运人、留置权人（Lien holders）等。

47、（三）绝对诚信原则：如实告知义务。1、告知重要情况被保险人所知道的一切重要情况，即一般业务上所应当知道的情况，eg货物的性质、真实价值等。2、陈述必须真实合同磋商期间、缔约前3、被保险人不得违反担保：允诺担保：必须履行自己已经作出的承诺。4、例外：保险人知道或应当知道的情况，又没询问的。 5、不告知的后果：（1）被保险人故意的，保险人有权解除合同，并不退保费.合同解除前发生保险事故造成损失的，保险人不负赔偿责任. （2）非被保险人故意的，保险人有权解除合同或者要求相应增加保险费.若解除合同，对于合同解除前发生保险事故造成的损失,保险人应当负赔偿责任。五、海上保险合同的订立、解除和转让（一）海上

48、保险合同的订立1、海上保险合同的订立程序我国 海商法第221条：保险合同的程序：申请审核签发投保条签发保险单合同于签发投保条时成立。2、海上保险合同的有效条件（1）当事人应当具备法定资格；（2）当事人意思表示真实一致；（3）当事人所订立海上保险合同的内容合法；（4）海上保险合同的形式符合法律规定（二）变更1、主体的变更（1）保单由被保险人转让，合同的权利、义务随之转移。（2）未支付保险费的，被保险人和合同受让人连带责任。（3）主体的变更，不需要保险人同意：原因：（1）保单转让，风险控制在承运人手里，不会因为提单的转让而使保险标的风险发生变化；（2）提单买卖，若未经保险人同意并办变更手续而失去保

49、险保障，不利于国际贸易的发展。2、内容的变更追加保额、延长保险期限、增加险种等得到保险人的同意。（三）单方解除1、保险责任开始前：被保险人可解除合同，付手续费，得退还的保险费。2、保险责任开始后，双方均不得解除除外：约定（1） 被保险人解除合同：保险人收自保险责任开始之日起至合同解除之日止的保险费，剩余的退还（2） 保险人解除合同：自合同解除之日起至保险期间届满之日止的保险费退还被保险人。七、当事人的义务（一）被保险人的义务1、 交纳保费（1）未付保险费的，保险人可拒签保单。（2）宽限期条款：宽限期内仍有保险保障（3）退费2、 告知3、 预防损失发生防止/减少可得到赔偿的损失而支出的必要的合理费用，检验、估价费，执行保险人特别通知的费用：由保险人损失赔偿之外另行支付。但以保险金额为限。4、 风险增加时通知应当按照保险人的要求进行维护。否则：保险人不承担赔偿责任。5、 出险时通知（以便保险公司保全证据、防止损失扩大、施救）6、 转移追偿