论有限责任公司与股份有限公司的异同

1、论有限责任公司与股份有限公司的异同钱舜错（福建农林大学资源与坏境学院农业资源与环境专业2008级）摘要：股份有限公司和有限责任公司都是股东对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司 债务承担无限责任的公司；而不是股东对公司债务承担有限责任的公司。股份有限公司的权力 机构是股东大会，而不是股东代表大会。我国公司法规定的有限责任公司是无股份划分的有限 责任公司，不存在有限责任公司股东转让股份的问题。国有有限责任公司可以依照公司法发行 公司债券，非国有的有限责任公司则不能发行公司债券。本文主要研究了有限责任公司和股份 有限公司进行对比并分析了它们的法律特征和主要优缺点。关键词：有限责任公司；股份有限

2、公司；公司债券；股东大会引言党的十五人报告指出：“股份制是现代企业的一种资本组织形式，有利于所有权和经营权的分离, 有利于提高企业和资本的运作效率，资木主义可以用，社会主义也可以用，不能笼统地说股份制是 公冇还是私有，关键要看控投权掌握在谁手中，国家和集体控股，具冇明显的公冇性，冇利于扩大 公有资本的支配范围，增强公有制的主体作用。”这为利用股份制公司形式搞活我国国有企业特别是 国有大金业指明了方向。我国公司法指出，以公司制为主的现代企业可分为无限责任公司，两 合公司、股份两合公司、有限责任公司和股份有限公司五种，其中有限责任公司和股份有限公司是 现代公司制的两种主要形式，这两种主要形式完全是

3、按照股份制的治理结构和规范耍求运作的。1有限责任公司和股份有限公司的含义1.1有限责任公司所谓有限责任公司，乂称有限公司，在英美称为封闭公司或私人公司，它是指根据法律规定的 条件成立，由两个以上股东共同出资，并以其认缴的出资额对公司的经营承担有限责任，公司是以 它的全部资产对其债务承担责任的企业法人。1.2股份有限公司股份有限公司乂称股份公司。在英美称为公开公司或公众公司，是指注册资木山等额股份构成, 股东通过发行股票筹集资本。我国公司法规定：“股份有限公司是指其全部资本分为等额股份， 股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。” 2有限责任公司和股份

4、有限公司的法律特征及优缺点2.1有限责任公司法律特征及优缺点有限责任公司是由两个以上五十个以下股东共同出资设立，各股东以其出资额为限对公司承担 责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。2.1.1法律特征第一，股东人数有下限上限的限制。法律规定股东人数必须在两人以上，不超过50人，但国有 独资公司除外。第二，只能由各股东出资设立，在公司成立后由公司签发出资证明书。第三，股东以其出资比例享有权利、承担义务。笫四，股东在公司登记后，不得抽回出资。但股东z间可以相互转让其全部或部分出资；经全 体股东半数同意，股东可向股东以外的人转让其岀资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购 买权；不

5、同意转讣的股东应购买该转讣的出资，如果不购买，视为同意转讣。2.1.2有限责任公司的优点第一，设立程序简便；第二，便于股东对公司的监控；公司秘密不易泄漏；笫三，股权集中，有利于增强股东的责任心。2.1.3有限责任公司的缺点第一，只有发起人集资方式筹集资金，且人数有限，不利于资木大量集中；笫二，股东股权的转让受到严格的限制，资本流动性差，不利于用股权转让的方式规避风险。 2.2股份有限公司的法律特征及优缺点股份有限公司是指有五人以上的发起人，其全部资木分为等额股份，股东以其所持股份为限对 公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的金业法人。2. 2.1法律特征第一，公司的股本全部分为等

6、额股份，其总和即为公司资木总额；第二，股东人数没有上限规定，便于集中大量的资本；笫三，股东以其所持股份享有权利、承担义务；第四，公司信用的基础是资本而不是股东的个人信用，是典型的资合公司；第五公司的重大事项必须向社会公开；第六，公司的设立有发起设立和募集设立两种，股份以股票的形式表现；第七，股东的股份可以自由转让，但不能退股。发起人认购的股份自公司成立之h起三年内不 得转让，公司董事、监事、经理在任职期间也不得转让所持有的本公司的股份。2. 2.2股份有限公司的优点第一，可迅速聚集人量资本，可广泛聚集社会闲散资金形成资木，有利于公司的成长；第二，有利于分散投资者的风险；第三，有利于接受社会监督

7、。2. 2.3股份有限公司的缺点第一，设立的程序严格、复杂；第二，公司抗风险能力较差，大多数股东缺乏责任感；第三，大股东持有较多股权，不利于小股东的利益；第四，公司的商业秘密容易暴露。3有限责任公司和股份有限公司的相同点3.1股东的财产与公司财产的分离性在冇限责任公司中和股份冇限公司中，投资者即股东的财产与公司的财产是分离的。股东将财 产投资到有限责任公司或股份有限公司以后，股东便不再直接控制和支配这部分财产，而由公司 控制和支配这部分财产，这是财产权与经营使用权的分离；同时，公司的财产与股东没有投资到 公司的其他财产也是分离的，没有关系的，也就是说，既使公司出现了资不抵债的情况，股东也只 以

8、他对公司的投资额度承担责任，不再晕担其他责任。3.2均具法人资格，均为有限责任公司公司法规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司 的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。这里的有限责任是指股东对公司的有限责任，公司对 债权人的责任则是无限的，即公司要以其全部财产对公司的经营活动包括法定代表人、工作人员和 代理人的经营活动产生的债务承担责任，而不是限定在股东缴纳出资或注册资木的数额范围内。3. 3必须依法设立通常必依据公司法而设立，依法定条件、法定程序而设立，要求公司的章程、资本、组织 机构、活动原则必须合法。同时，设立必须经过法定程序进行工商登记和变更登记。对于

9、股份有限 公司的设立取消了政府审批的规定，变成了准则主义。3.4出资方式公司法规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币 估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册 资本的30%。同时规定允许分期出资，即公司全体股东首次出资额不得低于注册资本的20%,也不 得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东白公司成立之口起两年内缴足，其中投资公同可 以在5年内缴足。3.5设立的组织机构及其职权和任期相同公司法规定，有限责任公司设立股东会、董事会、监事会三个机构，一人有限责任公司、 国有独资公司除外，不设股东会。股份有限公司必设

10、立股东人会、董事会和监事会，其职权范围与 有限责任公司也相同，而且萤事任期、监事的任期也相同。股东人会是公司的权力机构，萤事会对 股东大会负责，但也冇学者提出两岸都把股东会作为公司的最高意思机关，这是较老iii的一种概念, 佼新的概念是将董事会放在前台，股东会负责监控。3. 6实行了资本三原则一是“资本确定原则”。在公司设立时，必须在公司章程中确定公司固定的资本总额，并全部认 足，即使增加资木额，也必须全部加以认购。二是“资木维持原则”。公司在其存续期间，必须维持 与其资木额相当的财产，以防止资本的实质性减少，确保债权人的利益，同时，也防止股东对盈利 分配的过高要求，使公司确保正常的业务运行。

11、三是“资本不变原则”公司的资本一经确定，非按 严格的法定程序，不得随意改变，否则，就会使股东和债权人利益受到损害。作为股东拥有转讣股 权的权利和自由，但不得抽回股木，公司实行增资或减资，必须严格按法定条件和程序进行。3.7实行了 “两个所有权分离”原则公司的法人财产权和股东投资的财产权的分离，第一，依据我国公司法的规定：“在公司登 记注册后，股东不得抽m投资，不再直接控制和支配这部分财产”；笫二，“两权分离”不是两者的 互相否定。因为股东的财产一旦投入公司，即构成公司的法人财产，并且股东该财产的所有权即转 化成为公司中的股权。但是，股东不会因此丧失h己投资的财产权，其仍依法亨有所有者的资产受

12、益权、收益权、处分权和重人事项决策表决权以及管理者的选择权，同时可以依法白由转让股权， 在公司终止时，依法享有行使分配剩余财产的终极所有权。3.8实行了 “有限责任”原则有限责任公司以其出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司的债务承担有限 责任。股份有限公司则股东以其所持股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司的债 务承担有限责任。4有限责任公司与股份有限公司的不同点4.1股东人数要求不同股东必须符合法定人数要求是公司得以设立的前提条件z。公司法对有限责任公司和股份 有限公司规定了不同的人数要求：公司法20条规定，“有限责任公司由二个以上五十个以下股东 共同出资设立。国

13、家授权投资的机构或国家授权的部门nj以单独投资设立国冇独资的冇限责任公 司。”这表明有限责任公司应有二至五十个股东，例外情形是国有独资公司。国有独资公司只有一个 股东，即国家，但由于其主体的特殊性，其仍可以称为有限责任公司。公司法75条，“设立股份 冇限公司，应当冇五人以上为发起人。国冇企业改建为股份冇限公司的，发起人可以少于五人，但 应当采取募集设立方式。”这表明，股份冇限公司的发起人至少为五人，上限则无规定，其例外情形 是国有金业改制为股份有限公司，发起人可以少于五人。4. 2最低注册资本限额要求不同公司法对公司的最低注册资本有数额上的要求主要是出于保护公司债权人利益的考虑。公 司法23条

14、规定：“有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额：以生产经营为主的公司人 民币五i万元:以商品批发为主的公司人民币五万元；以商业零售为主的公司人民币三十万 元；科技开发、咨询、服务性公司人民币十万元。特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需 髙于询款所定限额的，由法律、行政法规另行规定。”公司法78条规定：“股份有限公司注册资 木的最低限额为人民币一千万元。股份冇限公司注册资木最低限额盂高于上述所定限额的，由法律、 行政法规另行规定。”从总体上分析，股份冇限公司对最低注册资本额的要求要严于有限责任公司， 主要原因在于股份有限公司具有一定的公开性，其经营状况影响的不仅仅是公司的发起人，有时甚

15、至可能影响到整个社会经济秩序的稳定，故而法律对z作了较高的耍求。4.3股东的出资方式与形式不同有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书是股东对有限责任公司亨有股 东权书面证明文件。出资证明书屮所载的金额可以不相等。股份有限公司成立后，即应向股东正式 交付股票。股份冇限公司的资木划分为股份，每一股的金额相等。股票是股东股份的由侨表现形式, 是公司签发证明股东所持股份的凭证，股东所持公司股票的多少显示了其对公司权利的大小。 4. 4设立方式与程序不同公司的设立方式有两种：发起设立和募集设立。发起设立是指公司的资木由公司的发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司 的方式。

16、发起设立具冇设立程序简单的优点，但其不足z处是要求发起人认购全部资本，发起人的 出资责任较重。募集设立是指发起人仅认购一定比例的股份，其余部分向外公开募集而设立公司的方式。募集 设立的优点是可以通过发行股份的方式充分吸收社会闲散资金，但采此方式设立公司的审批手续极 为复杂，需办理设立公司和发行股份两道审批手续，还可能受国家金融政策等方面的制约。我国的 冇限责任公司只能采取发起设立方式，股份冇限公司则既可采取发起设立方式也可采取募集设立方 式。股份有限公司的设立程序要比有限责任公司复朵得多。股份有限公司设立时必须经过国务院授 权的部门或者省级人民政府批准。其不仅需要发起人制定公司章程，向社会公开

17、募集股份时还必须 经国务院证券管理部门批准，并且应当制作招股说明书和认股书，并同证券经营机构签订承销协议 及同银行签订代收股款协议，最后还需经创立大会确认方能成立股份冇限公司。4.5公司内部组织机构不同有限责任公司的内部组织机构相对简单，一般包括股东会、董事会和监事会。股东会山公司的 所有发起人组成，董事会一般为公司的股东，也可能是其他人，监事会人数较少，有时其至可以只 能一个监事。而股份有限公司的内部组织机构是一个庞人的系统，股东会包括所侑持启该公司股票 的人，董事会的成员既可能是公司的股东也可能是公司聘用的董事，而监事会则应由公司职工代表 和股东代表两部分人组成，不存在单个的监事。4. 6

18、上市交易不同有限责任公司不能够成为上市公司问，只有股份有限公司经国务院或者国务院证券管理部门批 准才可在证券交易所上市交易"，但其上市交易应具有一定的条件。4. 7募集资金的方式不同有限责任公司只能由发起人（股东）集资，不能向社会公开募集资金；而股份有限公司则对以向 社会公开募集资金。4.8股份转让难易程度不同在有限责任公司中，股东转让自己的出资有严格的要求，受到的限制较多，比较困难；而在股 份有限公司中，股东转讣自己的股份比较自山，不像有限责任公司那样i木i难。4. 9财务状况的公开程度不同在有限责任公司中，由于公司的股东人数有限(2-50人)，财务会计报表可以不经过注册会计 师的审计，也可不存档和公告，只要按规定期限(公司章程规定)送交各股东即可；而在股份冇限公 司中，由于股东的人数众多，难于一一分送，所以会计报表必须要经挝注册会计师的审计井出具报 告，井须存档以使股东查阅，其中以募集设立方式成立的股份有限公司。还必须要公告其财务会计 报告。参考文献：1 法伊夫居策；罗洁珍，赵海峰.法国商法：第1卷m.北京：法律出版社，2004： 230-231.2 赵旭东.新公司法讲义m.人民法院出版社.2005： 328-421.3 施天涛.对从属公司债权人的法律保护j.中国法学,1997 (1).4 美理査徳a-波斯纳.