金融法规课件(第2章)

1、第二章 公司法 第一节 公司法概述 第二节 有限责任公司 第三节 股份有限公司 第四节 公司的财务会计 第五节 公司债券 第六节 公司法人人格否认制度 第七节 公司的合并与分立 第八节 公司的解散与清算 第九节 外国公司的分支机构第一节 公司法概述 一、公司的概念及特征 公司是指依法设立的、以营利为目的，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。其基本特征如下： 1.公司必须依法设立； 2.公司是以营利为目的的经济组织； 3.公司以股东的投资行为为基础； 4.公司具有法人资格。公司的类别 有限责任公司 总公司 股份有限公司 3.公司间管辖

2、关系 分公司1.股东责任 无限责任公司 两合公司 4.公司国籍 本国公司 股份两合公司 外国公司2.公司控制与依附关系 母公司 子公司 人合公司5.公司的信用 资合公司 人合兼资合公司 6.股东责任（中国） 有限责任公司 股份有限公司三、公司法的概念和特征 公司法是指规定公司设立条件、设立程序、组织机构、活动原则及其对内对外关系的法律规范的总称。它具有如下法律特征： 1.公司法兼具组织法和行为法的双重性。 2.公司法兼具实体法和程序法的双重性。 3.公司法兼具强制法和任意法的双重性。第二节 有限责任公司 一、有限责任公司的概念及设立 （一）概念 有限责任公司简称有限公司，是指依据公司法由全体股

3、东共同出资设立的，每个股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 有限责任公司的特点 1.股东人数有一定限制。 2.股东以各自认缴的出资额为限对公司承担有限财产责任。 3.有限责任公司不公开募集资本。 4.公司规模可大可小，适应性强。 5.公司的设立程序简单，组织机构形式灵活。（二）有限责任公司的设立 1.设立条件 （1）股东有法定资格并符合法定人数（50人以下）； （2）股东出资达到法定资本最低限额（不少于人民币3万元）； （3）有股东共同制定的公司章程； （4）有公司名称和符合有限责任公司要求的组织机构； （5）有固定的生产经营场所和必要的生产经

4、营条件。 2.设立程序 （1）股东制定公司章程； （2）申请公司名称预先核准； （3）法律、行政法规规定必须经有关部门审批的要进行报批，获得批准文件； （4）出资及开设注册验资临时存款账户； （5）向公司登记机关申请设立登记； （6）登记发证。 案例一：威鹏有限责任公司的设立存在哪些问题？ 甲、乙、丙投资设立威鹏有限责任公司，主要生产塑料产品，甲投资货币10万元，以土地使用权作价20万元出资，乙投资20万元，丙以专利技术作价30万元出资。但在实际注册登记时，乙出资10万元，其余10万在两年半后缴纳。公司章程成立后，经营状况很好，公司获利颇丰，于是大家商量先返还各自出资额的50%。二、有限责任公

5、司的组织机构 （一）有限责任公司的权力机构 股东会是有限责任公司的权力机构，由全体股东组成。 股东会的职权参见教材P 26.股东会会议及其议事规则 首次股东会议由出资最多的股东召集和主持。以后召开股东会会议，设董事会的，由董事会召集，董事长主持，并应于会议召开15日前通知全体股东。 董事会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。 下列事项属于特别决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过：公司增加或减少注册资本；公司分立、合并、解散或者变更公司形式；修改公司章程。（二）有限责任公司的执行机构 有限责任公司的执行机构是董事会或执行董事。 董事会由3至13人组成，设董事长1人，

6、可以设副董事长，其产生办法有公司章程规定。 董事会对股东会负责， 董事会的职权参见教材P27.（三）有限责任公司的经营管理机构 经理层属于公司的经营管理机构，其职能是保证公司业务的顺利执行。经理是由董事会聘任并对董事会负责的高级职员， 其职权参见教材P27.（四）有限责任公司的监督机构 有限责任公司的监督机构为监事会，其成员不得少于3人，由股东代表和适当比例的公司职工代表组成。其中职工代表的比例不得低于1/3，由公司职工通过民主选举形式产生。 董事、高级管理人员不得兼任监事。 监事有权列席董事会会议。 监事会的职权参见教材P28.（五）有限责任公司的职工权利维护机构 工会是有限责任公司中代表职

7、工利益、维护职工合法权益的机构。三、有限责任公司的股权转让 （一）股权转让的限制 1.股东之间转让股权 2.股东向股东以外的人转让股权 3.人民法院强制执行的股权转让 （二）股权转让的程序（不需经股东会决议）四、有限责任公司的两种特殊形式 （一）一人有限责任公司 一人有限公司是指只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司，也称一人公司。一人有限公司的特别规定/风险防范机制 （1）一人公司的注册资本最低限额为10万元人民币，且股东须一次足额缴纳； （2）一个自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不能再设立新的一人公司； （3）一人公司不设股东会； （4）在注册登记时，应当注明自然人独资或法人

8、独资，并应在公司营业执照中载明； （5）一人公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经依法设立的会计师事务所审计； （6）一人公司的股东如果不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当以其自己财产对公司债务承担连带责任。（二）国有独资公司 国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 国有独资公司不设股东会，其董事会的职权与一般有限公司董事会的职权相同。 国有独资公司的监事会成员不得少于5人，其中经民主选举产生的职工代表不得低于1/3.国有独资公司负责人的专任制度 公司法规定，国有独资公司的董事长、副董事长、董事

9、、高级管理人员未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份公司或其他经济组织兼职。 案例二：三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款： (1)公司由甲、乙、丙三方组建； (2)公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为30万元人民币； (3)甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金和机器设备折价出资，占注册资本的40%；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%；(4)公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利润分配； (5)公司设立董

10、事会，董事长负责董事会工作； (6)公司经理由董事会聘任，作为法定代表人，负责日常经营管理工作； (7)公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。 据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合公司法的规定？哪些不符合公司法的规定？为什么？ 第三节 股份有限公司 一、股份有限公司的概念和特征 股份有限公司，简称股份公司，是指依法成立的，其全部资本分成等额股份，通过发行股票筹集公司资本，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司的特点 （1）公司股东只有最低人数限制，没有最高人数限制； （2）公司资本均分为等额单位，称之为股份； （3）股份以股票

11、形式发行； （4）股份公司一般规模较大，是典型的资合公司，在设立程序上也比较复杂。 二、股份有限公司的设立 （一）设立条件 （1）发起人符合法定人数； （2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额（人民币500万元）； （3）股份发行、筹办事项符合法律规定； （4）发起人制定公司章程，采用募集方式设立的，经创立大会通过； （5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； （6）有公司住所。（二）设立方式及设立程序 1.发起式设立方式： （1）发起人书面认足公司章程规定其认购的股份； （2）缴纳出资； （3）选举董事会和监事会； （4）由法定的验资机构进行验资并出具验资证明； （5）申

12、请设立登记，领取营业执照并公告。 2.募集式设立方式 （1）发起人认购股份； （2）向社会公开募集股份； （3）召开创立大会； （4）申请设立登记并公告。 案例三：某股份有限公在设立过程中发生了下列情形：该公司发起人共有8人，其中3人在中国境内有住所；注册资本为人民币8000万元，其中2500万元由发起人认购，其余向社会公开募集；由于是募集设立的股份有限公司，所有出资必须以货币的形式；创立大会可以根据需要，结合市场情况由发起人决定召开的时间；发起人向社会公开募集的股份由证券公司承销并由其代收股款；认股人在交纳货款后，在任何情况下，都不可以要求发起人返还股款。问：上述情形中存在哪些问题？为什么？

13、 三、股份有限公司的组织机构 （一）股份公司的权力机构 股份公司的权力机构为股东大会，由全体股东组成，其职权与有限责任公司股东会职权相同。 股东大会分年会与临时股东大会。召开股东大会，应将会议召开的时间、地点和审议的事项于20日前通知各股东，临时股东大会应于15日前通知各股东。召开临时股东大会的原因 （1）董事人数不足公司法规定人数或公司章程规定人数的2/3时； （2）公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时； （3）单独或合计持有公司10%以上股份的股东请求时； （4）董事会认为必要时； （5）监事会提议召开时； （6）公司章程规定的其他情形。 （二）股份公司的执行机构 股份公司的执行机构是

14、董事会，首届董事会由创立大会产生。董事会成员为5至19人。 （三）股份公司的经营管理机构 股份公司的经营管理机构是公司的经理层。 （四）股份公司的监督机构 股份公司的监督机构是监事会。 （五）股份公司应当依法建立工会组织，维护职工的合法权益。 案例四：某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于次年4月10日召开临时股东大会，并于3月20日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。通知确定的会议议程包括以下事项： (1)选举更换部分董事，选举更换董事长； (2)选举更

15、换全部监事； (3)更换公司总经理； (4)就发行公司债券作出决议； (5)就公司与另一房地产公司合并作出决议。 在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。根据上述材料，回答以下问题： (1)公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？ (2)公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由 。四、股份有限公司的股份发行和转让 （一）股份与股票 股份有限公司的股份是指公司资本的最小均等构成单位。股份具有平等性、有价性、和流通性三个特点。股东权利 优先股 普通股 记名股是否记载股东姓名 不记名股 股票是股份公司签发的、证

16、明股东所持股份的凭证。 股票是股份的表现形式和载体，是股东对公司享受权利、承担义务的书面凭证。 根据公司法的规定，股票的形式可以采用纸面形式或国务院证券管理部门规定的其他形式。 （二）股份发行与转让 股份发行是指股份有限公司为了募集资本依法发售自己股份的法律行为。 我国公司法规定，股份发行实行公平、公正原则，且必须同股同权。 股票可以平价发行，也可以溢价发行。 公司法规定，向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票。 股份的转让是指股份公司的股东将其持有的股份依法转让给他人，从而转让自己股东权利的法律行为。 记名股票由股东以背书方式或法律、行政法规规定的其他方式转让。 无记名股票由股东在证券交易

17、所将股票交付给受让人即可。 公司法规定，股份转让还有以下限制： （1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。 （2）公司董事、监事、高级管理人员所持有的本公司股份在任职期间每年转让的股份不得超过所持本公司股份总数的25%，同时应向公司申报所持有的本公司股份及其变动情况。上述人员所持有的本公司股份自公司股票上市之日起1年内不得转让；在其离职后半年内也不得转让。 （3）公司不得收购本公司的股票，但下列四种情况除外： 第一，为减少公司资本而注销股份； 第二，与持有本公司股票的其他公司合并时； 第三，将股份奖励给本公司职工； 第四，股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求

18、收购其股份。 （4）公司不得接受本公司的股票作为权利质押物。 案例五：甲为股份有限公司记名股东。甲与乙签订股权转让合同，约定乙受让甲在股份公司的股权。合同签订之后未及时通知公司办理记名股东名册变更登记。后甲又与丙签订合同，约定向丙转让股权，签约后双方通知公司办理了变更登记，将受让人丙登记于公司股东名册。后乙向法院起诉，主张其虽未及时到公司办理股东名册变更登记，但订约在先，是相关股权的实际权利人，请求撤销丙的股东登记，将其登记为公司股东。 讨论：法院该如何处理该案？第四节 公司债券 一、债券的定义及特征 公司债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券，是公司以特定的债务人身

19、份向社会公众进行借贷的一种表现形式。它具有以下特征： （1）公司债券是一种具有财产内容的有价证券； （2）公司债券是一种要式证券； （3）公司债券必须在一定期限内还本付息。二、债券与股票的区别 公司债券与股票虽然都是公司发行的有价证券，都具有流通性和可依法转让性，都是公司进行融资的手段，但两者之间在性质上存在着根本区别。主要体现如下： 第一，两者的权利内容不同； 第二，两者的法律归属不同； 第三，两者的投资风险不同； 第四，两者的出资形式不同。 三、公司债券的种类 公司法将公司债券分为记名债券和无记名债券两种形式。 对于符合条件的上市公司经股东大会决议，可以依法发行在特定条件下能够转换为股票的

20、债券，称为可转换债券。发行此种债券时，应当在债券上标明“可转换公司债券”字样。四、公司债券的用途与转让 公司通过发行债券获得的资金必须“用于核准的用途”，不得用于弥补亏损和非生产性开支。 公司债券持有人不想持有尚未到期的债券，可以进行转让，转让价格由转让人与受让人约定。在证券交易所上市交易的公司债券，应当按照证券交易所的交易规则进行转让，主要采取集中竞价的方式转让。记名债券的转让，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让。无记名债券的转让，由债券持有人将其交付给受让人后即发生转让效力。 第五节 公司的财务、会计 一、基本规定 公司法规定，有限责任公司和股份有限公司都应当在每一

21、会计年度终了时依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作财务会计报告，并经依法设立的会计师事务所审计。 二、利润分配 公司在依法缴纳当年各项税费后仍有盈余时，按下列顺序分配利润： （1）弥补以前年度的亏损，但最长不得超过5年； （2）缴纳企业所得税； （3）弥补在税前利润亏损之后仍存在的亏损； （4）提取法定公积金 （5）提取任意公积金； （6）向股东分配利润。三、公积金 （一）公积金的种类 公积金是指公司在资本之外所保留的资金金额，又称附加资本或准备金。公积金分为盈余公积金和资本公积金两类。 盈余公积金从公司税后利润中提取，分为法定公积金和任意公积金两种。 资本公积金是指因非营业结果而产生

22、的权益，是直接由资本原因形成的公积金。主要来源于以下几个方面： （1）股份公司溢价发行股份所得的溢价额； （2）资产重估的增值额； （3）资产净增值额； （4）处分资产的收入； （5）接受捐赠的资产价值等等。 （二）公积金的用途 1.弥补亏损； 2.扩大公司生产经营； 3.转增公司资本。第六节 公司法人人格否认制度 我国公司法第20条规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地

23、位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 一、“公司法人人格否认”的含义 公司法人人格否认，又称“刺破公司面纱”或揭开“公司面纱”，指当公司背后的具有实际支配权的股东和其他人滥用公司的独立人格，损害公司的债权人和社会公共利益，法院将抛开公司的独立人格，将公司的行为视为隐蔽在公司背后的实际支配公司的股东或其他人的行为，使其承担相应的法律责任，责令其对公司债权人或公共利益直接承担连带责任的一种制度。它主要是针对股东特别是控股股东滥用公司人格导致事实上的不平等和利益关系失衡的情况而创设的一种司法救济措施。二、“公司法人人格否认”适用的条件 各国关于公司法人人

24、格否定制度适用条件的立法各不相同，但总的来说，主要有以下几点： （1）公司已经取得了合法的法人资格，这是公司法人人格否认的前提条件。 （2）为规避法律或契约上的义务、责任，滥用公司的独立法人人格，或公司仅剩形式上的空壳。 （3）债权人及其他人的利益或社会公共利益受到损害。 （4）公司法人人格滥用行为人必须存在规避法律或约定义务的主观恶意。 （5）公司的财产不足以偿还债权人的债务。三、滥用公司法人人格的几种常见表现 （1）虚假出资 （2）脱壳经营 （3）人格混同 （4）过度操纵 四、否认公司法人人格的法律后果 否认公司法人人格并不是对公司法人独立人格全面、永久的剥夺，而是在特定、具体的法律关系中

25、对已经丧失独立人格特征的公司状态的一种揭示和确认。 其法律后果是，滥用公司法人人格的股东应与公司一起承担连带责任或撇开公司的存在重新确定股东的义务。公司法人人格在个案中被否认，并不影响公司在其他法律关系中的独立人格。 其实质是：在特定的法律关系中，基于某些原因，否认公司的法人人格，重新配置公司与股东或其他相关主体的义务或责任负担。 案例六：恒通贸易公司等11家企业于2002年共同发起设立顺天服装有限责任公司。后来顺天服装公司与彩虹丝绸厂订立一份丝绸销售合同，顺天服装公司购买2000匹丝绸，单价120元/匹，价款共计24万元，付款期限为2004年3月10日前。2月16日，丝绸厂按合同要求将货物运

26、到顺天服装公司原料仓库。3月10日，丝绸厂按约定要求顺天服装公司支付货款。但是顺天服装公司由于长期亏损，向丝绸厂表示没有能力按期支付货款。但因为包括恒通贸易公司在内的11家企业作为股东经营状况良好，所以丝绸厂以恒通贸易公司等11家企业为被告向法院提起诉讼，请求11家企业承担偿付丝绸厂价款24万元的责任。请问： 对顺天服装有限公司能否适用“法人人格否认”？第七节 公司的合并与分立 一、公司合并 公司合并是指依照公司法及有关法律规定，两个或两个以上的公司通过签订协议归并为一个公司的法律行为。 （一）公司合并的形式 公司合并 吸收合并 （A+B A ） 新设合并 （A+B C ） （二）公司合并的程

27、序 1.签订合并协议； 2.编制资产负债表及财产清单； 3.通知债权人； 4.依法进行登记。 （三）公司合并各方的债权、债务的承接 公司合并各方的债权、债务应当由合并后存续的公司或新设的公司继承。二、公司分立 公司分立是指依照公司法及有关法律的规定，通过协议，由一个公司分成两个或两个以上公司的法律行为。 公司分立 新设分立 派生分立第八节 公司的解散与清算 一、公司的解散 公司法规定，公司基于自己的意思而自愿解散的事由有三种： （1）公司章程规定的营业期限届满或公司章程规定的其他解散事由出现时； （2）股东会或股东大会决议解散； （3）因公司合并或分立需要解散的。公司必须解散的法定事由 公司经

28、营管理发生严重困难，继续存续会使股东权益受到重大损失，通过其他途径不能解决，由持有公司全部股东表决权的10%以上的股东请求人民法院判决公司解散，并被人民法院予以解散。二、公司的清算 公司除因合并或分立而解散外，均应在解散事由出现之日起15日内成立清算组。有限公司的清算组由股东组成，股份公司的清算组由董事或股东大会确定人选。逾期不成立清算组的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。清算组的职责 （1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单； （2）通知、公告债权人； （3）处理与清算有关的公司未了结的事务； （4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款； （5）清理债权、债务

29、； （6）处理公司清偿债务后的剩余财产； （7）代表公司参加民事诉讼活动； （8）申请注销登记，公告公司终止。第九节 外国公司的分支机构 一、外国公司分支机构的法律地位 外国公司的分支机构，是指外国公司依照我国公司法在我国境内设立的从事业务活动的场所或办事机构。外国的分支机构是外国公司的组成部分，不具有法人资格。 外国公司分支机构在中国境内只能以外国公司的名义开展生产活动，其权利、义务和法律责任均由外国公司承担。二、外国公司分支机构的设立 外国公司在中国境内设立分支机构，必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或者代理人，并向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。对外国公司分支机构的

30、经营资金需要规定最低限额的，由国务院另行规定。 外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，提交相关材料，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。三、外国公司分支机构的撤销与清算 外国公司分支机构的撤销分为主动撤销和被动撤销 。 外国公司分支机构在中国境内无论以何种方式撤销，都必须进行清算并清偿债务，未清偿债务之前，不得将其财产转移至中国境外。第一次作业 一、简答题 1.简述法的概念及特征。 2.简述金融法的概念及调整对象。 3.公司法对一人公司作了哪些特别规定？ 二、论述题 比较有限责任公司和股份有限公司的不同之处。第三章 合伙企业法 第一节 合伙企业法概述 第二

31、节 普通合伙企业 第三节 有限合伙企业 第四节 合伙企业的解散与 清算第一节 合伙企业法概述 一、合伙企业的概念及特征 合伙企业是在依法在我国境内设立的由自然人、法人和其他组织通过订立合伙协议，合伙经营、共同出资、共享收益、共担风险并对合伙企业债务承担相应责任的营利性组织。 合伙企业法规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可作为有限合伙人。合伙企业的特征 （1）合伙企业不具有法人资格； （2）合伙协议是合伙企业最重要的法律文件； （3）合伙企业的财产为合伙人共有； （4）合伙企业的所得税征收不以企业为主体； （5）普通合伙人对合伙企业的债务承

32、担无限连带责任； （6）合伙企业的设立较为灵活快捷。 二、合伙企业法的概念及其立法 合伙企业法，是指调整在合伙企业的设立、组织、活动和解散的过程中发生的经济关系的法律规范的总称。 合伙企业法自1997年2月23日通过，8月1日起施行，2006年对其进行了修订。第二节 普通合伙企业 一、普通合伙企业的设立条件 （1）有两个以上合伙人； （2）有书面合伙协议； （3）有合伙人认缴或实际缴付的出资； （4）有合伙企业的名称和生产经营场所； （5）法律、行政法规规定的其他条件。二、普通合伙企业的财产管理 （1）各合伙人的出资和以合伙企业名义取得的收益及依法取得的其他财产的管理，这部分财产为合伙企业的共

33、有财产，由所有合伙人共同管理； （2）合伙人对自己合伙份额的转让， 在合伙人之间相互转让时，应通知其他合伙人，对外转让时，须经其他合伙人的一致同意； （3）合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额时，应当修改合伙协议，使其成为合伙企业新的合伙人； （4）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质时，必须经其他合伙人一致同意，否则其行为无效。 三、普通合伙企业的事务执行与管理 除合伙协议另有规定外，各合伙人均有权执行合伙企业的事务、对外代表合伙企业。 普通合伙企业的事务管理，原则上依据合伙协议办理。 第一，合伙人对合伙企业决议的表决办法。合伙协议未约定或约定不明确时，实行一人一票制并经全体合

34、伙人过半数的表决办法。但下列事项应当经全体合伙人一致同意： （1）改变合伙企业的名称； （2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （3）处分合伙企业的不动产； （4）转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （5）以合伙企业名义为他人提供担保； （6）聘任合伙人以外的经营管理人； （7）依照合伙协议约定的有关事项。 第二，关于竞业禁止问题。 第三，合伙企业的利润分配与亏损分担问题。合伙协议未约定或约定不明确时，由合伙人协商决定；协商不成的，按合伙人的实缴出资比例分配或分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配或分担。同时，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人

35、承担全部亏损。根据合伙协议或经全体合伙人同意，合伙人可以增加或减少其出资。 第四，被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。 第五，合伙企业应当依法建立企业财务、会计制度。 四、普通合伙企业与第三人的关系 （1）合伙企业与善意第三人的关系。合伙人执行本企业事务及对外代表合伙企业时权利的限制，不能对抗不知情的善意第三人。 （2）合伙企业与债权人的关系。合伙企业应先以其全部财产清偿企业债务，其余不能清偿的，由合伙人承担无限连带责任。 （3）合伙企业与合伙个人的债权人的关系。合伙人发生与合伙企业无关的个人债务时，债权人不得以自己的债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人

36、在合伙企业中的权利。五、普通合伙企业的入伙与退伙 入伙是指在合伙企业成立之后解散之前，新的主体加入到其中并取得合伙人身份的法律行为。新合伙人入伙时，应当具备以下条件： （1）应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议，除非合伙协议另有约定； （2）订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知合伙企业的经营状况和财务状况； （3）入伙的新合伙人与合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定； （4）新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出该企业，不再具有合伙人身份的情况。退伙根据其原因的不同可以分为三种情况：自愿退伙、法定退伙

37、和除名退伙。 法定退伙，是指合伙人因出现法律明确规定的事由而退伙。合伙人有下列情形之一的，当然退伙： （1）死亡或者被依法宣告死亡； （2）个人丧失偿债能力； （3）作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； （4）法律规定或合伙协议约定合伙人必须具备相关资格而丧失该资格； （5）被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。 除名退伙是指经其他合伙人一致同意，将合伙企业中的某个或某几个合伙人强制清除出合伙企业的情况。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名： （1）未履行出资义务； （2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失； （3）

38、执行合伙企业事务时有不正当行为； （4）发生合伙协议约定的事由。退伙的法律后果 （1）合伙人退伙，不影响其他合伙人之间的合伙关系，合伙企业继续存在； （2）合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额； （3）退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议规定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物； （4）退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任； （5）合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，由各合伙人按照合伙协议约定的比例分担亏损；合伙协议未约定比例的，由各合伙人分担； （6）合伙人死亡或者被依

39、法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，根据合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应当退还其依法继承的财产份额。合法继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，可以在其未成年时由监护人代行其权利。 合伙企业登记事项因退伙、合伙协议修改等发生变更或需要重新登记的，应当于作出变更决定或者发生变更事由之日起15日内，向企业登记机关办理有关登记手续。 2007年9月，A 、B 、C 、D 协商设立普通合伙企业。其中，A、B、D系辞职职工，C系一非公司制的集体所有制企业，已知该合伙

40、成员共同拟定的合伙协议约定：A以劳务出资、而B、D以实物出资，对企业债务承担无限责任，并由A、B负责合伙企业的的经营管理事务；C以货币出资，对企业债务以其出资额承担有限责任，但不参与企业的经营管理。经过纠正有关问题后，合伙企业得以成立。开业不久，D发现A、B的经营不符合自己的要求，随后提出退伙。在该年11月下旬D撤资退伙的同时，合伙企业又接纳E入伙。该年11月底，合伙企业的债权人甲就11月前发生的债务要求现在的合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。对此，D认为其已退伙，对合伙企业的债务不再承担责任；入伙人E则认为，自己对入伙前发生的债务也不承担任何责任。 2007年12月，E向丙公司借款时，在仅

41、征得的同意后，将其在合伙企业中的财产份额出质给丙公司。 根据以上资料，回答下列问题： （1）C是否可以成为普通合伙企业的合伙人？并说明理由。 （2）在合伙企业的设立中，请指出不合规定之处？ （3）对债权人甲的请求，合伙人应当如何承担责任？ （4）假设合伙协议约定只有A和D和有权执行合伙事务、B和C无权执行合伙事务，而B与乙公司签订一份合同，乙公司并不知道合伙协议对B的职权限制，A、D知悉后认为该合同不符合企业的利益，并明确地向乙公司表示对该合同不予承认，那么，该合同的效力如何确认？ （5）E的出质行为是否有效？并说明理由。 （1）C是否可以成为普通合伙企业的合伙人？并说明理由。 C可以成为该合

42、伙企业中的普通合伙人。根据规定，自然人、法人和其他组织可以依照合伙企业法的规定，在中国境内设立的普通合伙企业。因此，C作为非法人组织，也是可以成为合伙企业中的合伙人。 （2）在合伙企业的设立中，请指出不合规定之处？ 在该合伙企业的设立中，合伙人的责任约定有误。根据我国合伙企业法的有关规定，普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。因此，合伙协议中约定C对企业债务承担有限责任是不符合规定的。 （3）对债权人甲的请求，合伙人应当如何承担责任？ 根据法律规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，入伙人对其入伙前合伙企业的债务也承担连带责任，故债权

43、人甲公司有权向、C、D、E要求偿还其债务。 （4）假设合伙协议约定只有A和D和有权执行合伙事务、B和C无权执行合伙事务，而B与乙公司签订一份合同，乙公司并不知道合伙协议对B的职权限制，A、D知悉后认为该合同不符合企业的利益，并明确地向乙公司表示对该合同不予承认，那么，该合同的效力如何确认？ 该合同应该认定为有效。根据规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是权利被限制的合伙人而与之签约，因此该合同是有效的。 （5）E的出质行为是否有效？并说明理由。 E的出质行为是无效的。根据合伙企业法规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额

44、出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本案中，E只征得了A的同意，没有同时获得A、B、C的同意，因此，E出质行为无效。五、特殊的普通合伙企业 特殊的普通合伙主要是由具有专业知识和专业技能的合伙人组成的以提供专门服务为目的的有偿服务机构。特殊的普通合伙企业具有以下几个特点： （1）合伙主体的特殊性； （2）从事业务的特殊性； （3）责任形式的特殊性。主要体现如下： 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限

45、承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 注册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业，提供审计鉴证业务和验资业务。在2008年的审计业务中，发生了下列事项： （1）甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计过程中，因重大过失遗漏了一笔销售收入，经人民法院判决由该事务所向B上市公司的相关股东承担赔偿责任，甲认为自己并非故意造成的损失，该赔偿责任应该由全体合伙人共同承担连带责任。 （2）乙在对C公司设立过程的验资服务中，因疏忽大意而出具了证明不实的验资报告，该报告直接给C公司的债

46、权人造成了一定的经济损失，经人民法院认定，乙的疏忽大意并不属于重大过失。 根据以上资料，回答下列问题。 （1）甲的说法是否正确？并说明理由。 （2）对于乙造成的损失，合伙企业的合伙人应该按照何种方式来承担责任？并说明理由。第三节 有限合伙企业 一、有限合伙企业的一般规定 （1）有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外但至少应当有一个普通合伙人； （2）应当在其名称中标明“有限合伙”字样； （3）合伙企业法对有限合伙企业的合伙协议规定了应当特别记载的内容； （4）有限合伙人不得以劳务出资； （5）有限合伙企业仅剩有限合伙人时应当解散，仅剩普通合伙人时，应转为普通合伙企

47、业； 6）有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但合伙协议另有约定的除外。二、有限合伙企业的事务执行方式 有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业，其合伙事务由普通合伙人执行。 有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务： （1）参与决定普通合伙人入伙、退伙； （2）对企业的经营管理提出建议； （3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所； （4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告； （5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料； （6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼； （7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督

48、促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼； （8）依法为本企业提供担保。三、有限合伙人的权利、义务及责任 有限合伙人享有以下权利，但合伙协议另有约定的除外： （1）可以同本有限合伙企业进行交易； （2）可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务； （3）可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质； （4）可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。 有限合伙人的义务及责任 （1）有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资，否则应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任； （2）有限合伙人的自有财产不足以清偿

49、其与合伙企业无关的债务时，该合伙人可以以其从合伙企业中收取的收益用于清偿；债权人也可以请求人民法院强制执行其在合伙企业中的份额用于清偿； （3）第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任； （4）有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给企业或其他合伙人造成损失的，应当承担赔偿责任。四、有限合伙人的入伙与退伙 （1）新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任； （2）有限合伙人当然退伙的条件除个人丧失偿债能力外，与普通合伙人相同； （3）作为自然人的有限合伙人在企业存续期间丧失民事行为能力的，

50、其他合伙人不得因此要求其退伙；自然人死亡、被依法宣告死亡或作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或权利承受人可以依法取得在该企业中的有限合伙人资格； （4）有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的企业债务，以其退伙时从企业中取回的财产承担责任。 五、普通合伙人与有限合伙人的转变 除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或有限合伙人转变为普通合伙人，均应当经全体合伙人一致同意。无论两种合伙人如何转变，对其转变前企业发生的债务都应承担无限连带责任。第四节 合伙企业的解散与清算 一、合伙企业的解散事由 合伙企业出现下列法定情形之一时，应予解散： （1）合伙协议约定的经营期限届满，合伙人决定不再经营； （2）合伙协议约定的解散事由出现；