关于行政法核心理念与制度变迁.

1、关于行政法核心理念与制度变迁【论文关键词】行政法 保权理念 控权理念 均衡理念 【论文摘要】历史地考察，行政法核心理念已经历了“保权理念”、“控权理 念”、“均衡理念”三个阶段，它们分别与法律价值观、政体类型的不同历史 发展阶段相对应，又为经济形态所最终决定。不同的理念先后物化为不同的制 度，即“保权型”行政法制度、“控权型”行政法制度、均衡型”行政法制 度。就我国的行政法发展目标而言，“均衡型”行政法理念与制度应是一个努 力的方向。 行政法作为调整政府与社会之间关系的法律，是与行政权同步 产生的，并且伴随其进行等比例的发展、演化。一般所谈的行政法，指的是起 源于近代，在“三权分立”思想主导之

2、下的行政法，认为行政法体现社会对行 政权的规范作用，强调依法行政，即政府活动要依社会公共意志来进行。本文 所谈的行政法在内汤与外延上均不同于一般意义上的行政法，它指的是与政府 行使权力有关的法律渊源的总称。 历史地考察，引起行政法产生的理念主 要有两个，表现了人们对待行政权的截然相反的两种态度 : : 一是保权说，认为行 政法应解决的问题是如何才能让行政权运行得更加顺利，对社会进行更有效的 控制，以助于实现统治者和管理者所预期的秩序状态，价值取向是行政管理 法。一是控权说，认为行政法应解决的问题是如何才能限制行政权，使其不践 踏个体权利，将行政权的运行置于社会控制之下， 以助于实现社会公众所预

3、期 的秩序状态。 此说的价值取向是管理行政法。我认为，自行政权出现之时 起，以上两种理念就同时产生并共存于行政法理念这一矛盾体之中。两种理念 相依而存，相斥而生，此消彼长。由于历史条件的变化，时而此为核心理念， 时而彼为核心理念，时而彼此相当。行政法的历史在意识层面上就体现为“保 权”与. . 控权”理念之间相依相斥而形成的一种连续动态平衡过程。 行政法的核心理念不是一成不变的，它应该是什么并不取决于它自身，而取决于具 体的历史条件，即取决于法律价值观、政治体制和经济形态。行政法核心理念 的变化必然会导致行政法制度内容的变迁。下面分别对以上两个问题进行论证 和说明。 一、行政法核心理念变迁的历

4、史条件 行政法核心理念自产 生起共经历了保权说”、“控权说”及“保权一控权均衡说”三个阶段，可 以在法律价值观、政治体制、经济形态这三个层次寻找历史原因来说明这一变 化。（ 一） 行政法核心理念随法律价值观的变化而变化到目前为止，法的价值观已经历了义务本位权利本位社会本位这样一个发展、演化过 程。行政法核心理念发展的三个阶段是与这一过程相吻合的。 1.1. 义务本位 与“保权说” : : 义务本位是指在权利与义务这一法的基本范畴之中，义务是目 的，权利是手段。这种立法具有权利与义务不对等的特点。为了维护社会上层 集团过多的权利即特权，而给社会广大的下层公众设定了过多的义务。所以这 种义务的履行

5、必须借助于外力，义务越多，这种外力就应越大。行政权作为一 种最有效、最常用的国家强制力，在义务本位的法系统中，被统治者视为一种 不可替代的、须臾不得离身的法宝。因此统治者希望行政权能被强化成为一种 可以肆意践踏个体权利的、 无责任、 无限制的权力。 “保权”理念由此形成。 此时，个体权利受到压抑和排挤，行政权趋向无限扩大，权力的来源非出自法 律，而是自我授权。 2.2. 权利本位与“控权说 .:.: 权利本位指在权利与义务的 关系中，权利是目的，义务是手段。这种法的特点是权利与义务对等。此时， 秩序平等地体现着每个社会个体的权利，因此，社会个体对于义务的履行就有了主动性。权利本位法所面临的最大

6、任务已非秩序的维护，而在于保护法律主 体的平等性，促进自由状态的实现。权利本位价值观则意味着社会个体对政府 管理尽服从的义务，要以个体权利为界限。行政权若还是无限制、无责任地行 使将势必影响自由的实现。因此， . . 控权说”就成为反映权利本位价值观的行政 法核心理念。 3.3. 社会本位与“保权一控权均衡说， : : 社会本位由权利本位 发展而来 . . 权利本位事实上是一种个人权利本位，这种立法大大刺激了财富的增 长，但极端的个人权利本位易于加剧社会利益的冲突和对抗，带来严重的社会 问题. . 此时，社会的存在则成为法所日益关注的问题，权利本位开始过菠到社会 本位。为了在个人和社会之间建立

7、并保持一种均衡关系，行政权不得不注人进 来，即行政权回归于社会。由于社会本位与权利本位具有连续性和一致性，所 以“控权”理念不可抛弃，但这种控制的方式应更加灵活，应在行政权适用范 围扩大和行政权能增加、增强的同时加以必要的限制。翻保权一控权均衡说” 成为行政法的核心理念适应了社会本位价值观的要求 . . （二） 行政法的核心理念随政体类型的转换变化而相应地转换变化 与专制政体相对应的行政法 核心理念是“保权说” ; ; 与民主共和政体相对应的行政法核心理念最初是“控权 说介，后来发展为保权一控权均衡说”。 1.1. 在专制政体中，整个国家权力 掌握在同一集团之手，行政权没有从中独立出来，并且行

8、政权事实上不是来自 反映公意的法律而是来自于专制政府的自我授权。因此其权力运行是无规翔 的，最高统治者任意决策，下属在执行中也毫无责任限制。专制的行政权只有 益于少数人的特权，面有害于普遍的社会个体权利，其运行的阻力无疑是非常 大的。为了排除阻力，权力所有者必须对行政权加以强化，这种需要反映在统 治者与管理者的观念上，首先就是将行政权加以神化。他们认为，行政权是一 种传统的神授的力量，不受任何既定规翔的限幼。因为立法权与行政权为同一 集团所拥有，法律只不过是行政权的工具。比如，路易十五曾宣称 : : 肤之王冠 受之于上帝，制定统治臣民法律的权力，唯肤是属。”类似这些观念就构成“保权说”的行政法

9、核心理念 . .2.2. 在民主共和政体中，行政权从公共权力中分离出来，并受到立法权、司法权的制约，这种政体设计是出于保护个体 权利的目的 . . 远在罗马奴隶共和时期，西塞罗就认为翻约行政权是共和政体的关 键所在，他说 : : “因为执政官的权力不是天然地赋予的权力，而是公民斌予 的，当他独自突起的时候，便应当看作是对公民权利的谱取和专斜因为行政权 存在着侵犯人权的可能性，因此必须对它进行必要的限制。这种限制首先由法 律加以规定，法律先于行政遂成为民主共和政体的一项基本原则。在1818、1919 世纪，这一原则被严格地解释为无法律即无行政”，议会把法律制定得极为周 详，行政机关无立法权，自由

10、裁量权也是傲乎其徽。此时行政法的核心理念是“控权说”。1919 世纪末 2020 世纪初，社会发展的高度复杂化使立法机关难以独任立法之职，不得不授予行政机关一定的立法权和广泛的自由裁量权，但 是法律先于行政的原则并未被抢弃，而是在此基础上被变通适用，“保权一控 权均衡说，即是话晦该种需要的行政法理念 . .（ 三）经济形态变迁是行政法核心理念变迁的根本原因自然经济形态下，行政法的核心理念是保权说商品经济形态下，行政法核心理念是一控权说扮，商品经济形态进一步发展，则 核心理念相应演化为“保权 - -控权均衡说。1.1.在自然经济条件下，占人口绝大多数的农民阶级被固着于土地之上，为生存而终生忙碌，

11、无暇顾及生存权 以外的其它人权，这种经济条件决定了他们只能作为政治客体，他们的权利要 求不能直接在国家意志中得以休现，因面也就无力限制行政权。在这种情况下， 经济上占优势的地主阶级、 官僚阶层及血统高贵的等级就完全地占据了政 洽空问，成为政治主体，行政权成为他们攫取特殊利益的工具。 自然经济 是一种简单再生产经济，与这种生产、生活方式相对的社会结构也是僵化的、 固定的. . 在西方，以人的依核关系为纽带形成了等级制社会，国王通过各级贵族 对劳动人民进行统治，国王的行政权虽受各级贵族制约，但对广大劳动人民来 说，行政权是无限的 ; ; 在东方，以血缘关系为纽带形成了宗法制社会，国王的行 政权是无

12、限的，它的触角伸到社会各个角落。东方的专制制度较西方更加坚 固，即使皇帝 2020 年不临朝，专制统治照样可以维持下去。因此可以说，专制政 体是自然经济条件下历史的最佳选择。在自然经济条件下， . . 为君主所喜爱之物 具有法律效力 .;.; 国王不能为非” ;.;. 夫为妻纲、父为子纲、君为臣纲”，这些 观念就必然成为深人人心的政治信条和生活准则，此时行政法的核心理念就只 能是“保权说”。 2.2. 商品经济是在资本主文制度确立以后才开始成为一种占优势的经济形态的。商品经济符合人无限追求利益的本性，利益的实现通过 交换来进行。它的基本原则是等价交换和公平竞争，因此商品经济主张人权平 等。 在

13、自由竞争阶段，经济领域完全是私人活动的领域，由于劳动是人谋 生的第一手段，面人人都有劳动的天赎，因面在观念上认为人生而平等，即具 有起点的平等权利。行政权的任务只应保护经济主体的平等性，面不应无端干 涉经济生活，这种观念有利于资产阶级获得更大的利益，于是“控权说，成为 行政法的核心理念。 自由竞争大大激发了人的积极性、创造性，社会财富大大增加，但同时也导致了财富的不公平分配及资本的垄断、集中。进人垄断 资本主义阶段以后，资本主义内部利益冲突加以，同时无产阶级的阶级意识觉 醒，不仅要求权利起点的平等，还要求过程、结果的平等，不仅要求经济权利 平等，还要求政治权利、社会权利的平等。为平息内部冲突、

14、缓和阶级矛盾， 行政权被要求介人经济生活和社会生活，“控权说”的理念显然不能满足这种 需要，因此在“控权说”基础上结合“保权说”而形成“保权一控权均衡说” . . 二、行政法制度内容的变迁法律价值观、政治体制和经济形态的历史演化引起了行政法核心理念的变迁，在哲学意义上讲，行政法核心理念的变迁过程 是一个连续的辩证否定过程，因此每一种核心理念都对应着不同的制度内容， 在形式上显示出各自的特殊性，下面一一说明。( ( 一) ) “保权型”行政法的制度内容 “保权型”行政法以控制社会为目的，价值取向是行政管理法， 即整个行政立法的重心在于强化政府和行政权力对社会的单向控制。因而，在 制度设置上行政权

15、居于支配一切的地位。只有自上而下的内部行政监督，而无 外部行政监督，即社会对行政权的监督 ; ; 只有行政系统内部下级对上级的行政责 任，而无行政系统对社会的外部行政责任。行政责任制度也不包括行政诉讼， 其内容包括 : : 1.1. 原则上行政权不受任何规则约束，而且法律是行政权的工具，因此其运行超越、违反规则时不负任何责任。2.2.行政组织制度具有无规则、非专业化特点，有时官职甚至可以出卖，但强调下级服从上级，最终 服从中央，使行政权一体化。3.3. 行政立法、执法两制度是合二为一的。立法具有随意性，无立法程序的限制，也无立法监督 ; ; 执法也少有来自社会的外部 限制，且充满对社会的惩罚色

16、彩，侧重于强制执行和处罚手段的运用。4.4.在行政程序上选择控制模式，该模式以控制下级行政机构，防止其偏离统治 者意志为目的，其特点 :(1):(1) 多层级的审批制度 ;(2);(2) 由上而下的监察制度 ;(3);(3) 复 杂的控告和抗告制度 ;(4);(4) 秘密的内部侦控制度。( ( 二) )“控权型”行政法的制度内容 “控权型”行政法是以个体权利为目的，价值取向是管理行政法，即整个行政立法的重心在于加强社会公众对政府谧用行政权力的防范和控 制。因而，在制度设置上突出对行政权的限制，其制度内容一般包括 : : 1.1. 把法律先于行政奉为首要原则，并严格解释为“无法律即无行政”。因而

17、，无 行政立法制度，即禁止行政机关分享立法权，自由裁量权也有限得很。 2.2. 行政组织必须依法建立。在西方，政府领导人一般通过按选举法来进行的 选举产生 ; ; 公务员一般要按公务员法的规定，经考试合格方可录用。在我 国，选举法与国家公务员暂行条例的出台标志着我国控权型，行政 法时代的到来。3.3. 行政执法过程中，行政机关必须无条件服从立法机关制定的法律，尤其是程序法，在西方被视为公平的保障。另外行政执法的内容不 仅仅是命令、禁止，在越来越多的情况下是斌与相对人某种权利，如许可和确 认。 4 4 一行政司法制度 : : 一般有专门部门 ( ( 行政机关内部、专门行政法院或普通法院 ) )

18、解决行政纠纷、行政争议或行政案件，而且行政复议、行政诉讼都有 严格的程序。另外，在诉讼中贯彻保护权利原则，如行政机关负举证责任就体 现了这一原则。5.5. 行政监督制度得到完备。为保护公民权利，在设立内部监督( ( 包括上下级行政机关的互相监督、行政监察和审计监督等 ) ) 的同时，设立 了强有力的外部监督，包括立法监督、司法监督、社会组织监督等。 6.6. 行 政赔偿制度建立并逐步完善。西方各国以过失责任为原则，综合国情、公务员 素质和行政效率因素确定赔偿的范围、数额、方式。这一制度的主要功能是对 公民权利的救济和违法行政的制约预防，是对行政权最有力的控制手段。7.7.在行政程序上选择权利模

19、式。该模式以保障个人、组织权益为主要目的， 其特征是 :(l):(l) 行政程序的设置以公平为目的，突出保护公民权利 ;(2);(2) 注意划清 行政职权与公民权利的界限 ;(3);(3) 主要行政程序都应有个人、组织的参与，其典 型程序是听证。( (三) )“保权一控权均衡型”行政法的制度内容“均衡型”行政法对“保权”与“控权”两种理念加以均衡，既强调权利，又注重 行政效率、行政程序。是“控权型”行政法充分发展的结果，体现了“保权” 与“控权”理念在势均力敌条件下的平衡。因而在制度设置上，首先肯定“控 权型”行政法的行政组织制度、行政执法制度、行政司法制度、行政监督制度 等主要内容，然后在此

20、基础上扩充和发展了如下制度 : :1.1. 仍将法律先于行政视首要原则，但已被变通适用，法对行政权的限制相当抽象笼统，确立了行 政立法制度，自由裁量权也扩大了。2.2. 行政立法制度建立并完善起来。立法不能与高位阶法律相抵触，而且要严格按程序进行。3.3. 行政合同制度是一种全新的行政行为方式，将“契约”、“合同”这种私法领域中平等主体间 常用的行为方式引人行政法领域，给行政权罩上一层温和的色彩，更易于被相 对人及社会所接受。既利于政府管理，又利于社会个体利益的实现。4.4. 行政赔偿制度在控权型”行政法基础上由过失责任原则发展为无过失责任原 则。行政机关不但要对违法行政承担赔偿责任，而且要对受合法行政行为损害 的相对人承担补偿义务。5.5. 行政程序上选择“权利与效率兼顾”的模式。其特点：(1)(1)既尊重公民