(合同知识)建设合同条款中不可抗力的界定

1、(合同知识)建设合同条款中不可抗力的界定合同学问建立合同条款中不行抗力的界定建立合同条款中不行抗力的界定、认定及和价款中费用的界限之讨论河南建筑职业技术学院答应于建立合同中如何商定不行抗力范围和工程价款确实定方式亲密关联，目前许多省市的工程合同仍以定额确定合同价款的方式居多，因此，如何于合同条款中商定不行抗力的范围、出现了不行抗力大事后如何认定及和工程定额取定费用的界限如何划分至关重要。本文着重争论和工程合同中的不行抗力的关联内容。“不行抗力是壹个法律术语,根据我国民法通那么和合同法等法律的定义，不行抗力是指不能预见、不能避开且不能克制的客观状况。它包括自然现象和社会现象俩种，自然现象诸如地震

2、、台风、洪水、海啸，社会现象如战斗、海盗、罢工、政府行为等。民法通那么等107条规定“因不行抗力不能履行合同或者造成别人损害的,不担当民事责任。招投标法第六十条规定“中标人不履行和招标人订立的合同的，履约保证金不予退仍，给招标人造成的损失超过履约保证金额的，仍应当对局部予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失担当赔偿责任。中标人不根据和招标人订立的合同履行义务，情节严峻的，取消其二年至五年内参与依法必需进展招标的工程的投标资格且予以公告，直至由工商行政管理机关撤消营业执照。因不行抗力不能履行合同的，不适用前俩款规定。合同法第117条规定，“因不行抗力不能履行合同的，依据不行抗力的影响

3、，局部或者全部免除责任。从这些规定可以见出，不行抗力是关于违约责任和侵权责任的壹种免责抗辩权和索赔权，即免除由于不行抗力大事而违约的壹方的违约责任。壹般应规定的内容包括：不行抗力大事的范围，大事发生后通知对方的期限，出具证明文件的机构以及不行抗力大事的后果。且由此计算因不行抗力造成损失进展损失计算及责任分担。合同中的不行抗力条款，按对不行抗力大事范围规定的不同，主要有以下三种方式：概括式，即对不行抗力大事作笼统的提示，如“由于不行抗力的缘由，而不能履行合同或延迟履行合同的壹方可不负有违约责任。但应马上以电传或传真通知对方，且于xx天内以航空挂号信向对方供应中国国际贸易促进委员会出具的证明书。列

4、举式，即逐壹订明不行抗力大事的种类。如“由于战斗、地震、水灾、火灾、暴风雪的缘由而不能履行合同或延迟履行合同的壹方不负有违约责任.。综合式，即将概括式和列举式合且于壹起，如“由于战斗、地震、水灾、火灾、暴风雪或其他不行抗力缘由而不能履行合同的壹方不负有违约责任.。综合式是最为常用的壹种方式。建立部gf19990201建立工程施工合同范本是以综合式确定不行抗力的，39.1条款：不行抗力包括战斗、动乱、空中飞行物物体坠落或其他非发包人承包人责任造成的爆炸、火灾，以及专用条款商定的风、雨、雪、洪、震等自然灾难。我们于签订合同时，对这个条款出于忽略，往往不再列举其他因素，或者是因为不能精确的区分通用条

5、款中的不行抗力范围和定额费用中的界限而不再深究。鉴于此，本文将依据工程量消耗定额中的费用内容和不行抗力范围于确定界限的根底上以列举式来确定不行抗力因素，便于合同的签订和施行。工程定额中的费用以现行的山东省建筑施工消耗量定额为根据其中有壹项费用涉及和不行抗力的界定：冬雨季施工增加费：指冬雨季施工期间，为爱护工程质量，实行的保温、防护措施所增加的费用，以及因工效降低和机械效率降低所增加的费用。包括雨季排除雨水增加的费用及冬季为保证砼浇筑质量增加的早强剂、防冻剂等费用。这局部费用于定额费用中要求是包干用法，包干用法的前提是本年度降水量是正常年度的平均程度，例如山东省年平均气温1114摄氏度，年平均降

6、水量5001100毫米，呈东南沿海向西北内陆递减。冬雨季施工增加费就是于这样的气候条件下综合测算后取定的，假如某年度平均气温低于平均正常气温或者是某年度平均降水量高于1100毫米，从客观上讲，年度的包干费用应当是不够的。可是，这其中又存于壹个这样的问题，许多工程施工期限比拟短，三个月或者五个月，而施工期间恰恰于雨季，而本年度雨水又较为丰沛且分布按季节分布不平衡夏季雨水多而冬季降水量小，这样的工程于施工排水及雨季爱护措施的投入比拟大，假如施工企业自己意识不到这壹点，仅仅停留于此类费用年度包干用法的意识上年度包干用法对施工期限比拟长、跨年度施工的工程是相对合理的，而不是考虑工程详细的施工期间发生的

7、费用、不从不行抗力的界定上商定此类费用的详细计算方法，对施工企业来说是不公正的。例如：某地下管沟工程，其施工工期为5月2日7月17日，施工期间恰逢雨季，当天开挖成形的管沟来不及下管敷设，夜间壹场大雨，造成管沟塌方，同时该工程处于城市的低凹地段，雨水自然流入管沟，积水严峻，不得不重新挖除淤泥、排除积水，加上由于雨水渗入造成地表土松软，挖掘机不能于沟面施工，只能进入沟内作业，也增加了坡度和工作面，大大增加了工作量。施工企业将此造成的损失上报业主后，业主的答复是：已经于冬雨季施工增加费内，年度内包干用法，不得调整。因为合同订立时的忽略，没有于专用条款中另行商定此类费用的计算方法，施工企业因此造成了很

8、大的损失。这里，不是说业主无理或者说业主对此类费用的理解、把握不到位，而施工企业自身于合同订立时没有细究索赔费用范围也是造成损失的重要缘由。明确了跟定额费用的界限如冬雨季施工费用的包干内容等，我们就可以就除此之外的不行抗力内容进展商定，且商定计算方法。为了便于明确计算索赔，我们建议用法列举法确定不行抗力内容，其成为不行抗力的前提是该大事的发生从本质影响了工程施工，且给施工方或双方造成了损失。：1、自然现象：(1)、天气现象：风、雨、雪、冰雹、大雾、冰冻、高温等恶劣气候(2)、水文地质：洪水爆发、地下水管涌、山体滑坡、泥石流、地震、火山喷发、海啸、地下有害埋藏物或文物、松软地基、地下径流等(3)

9、、天文现象：不明飞行物坠落、太阳磁爆、日食等(4)、其他影响合同履行的自然现象2、社会现象：(1)、政府行为类：政府部门禁令譬如废除废止某类材料的用法或制止进口、出口等、战斗、政府新颁法律或标准等；(2)、民间或自然爆发类：游行示威、罢工、火灾、爆炸、流行性传染性疾病等；于合同履行中界定不行抗力时仍要就不行抗力大事进展细致的争论，是否该大事从本质上对影响了合同履行，对工程进展造成了施行困难且形成了损失双方或单方。例如：平安作业指导书中规定：塔式起重机于遇有雨、雪、雾及风速超过10.8m/s的恶劣天气不得进展安装和拆卸作业。风力为6级时，风速为10.8-13.8m/s，也就是说6级风不得进展安装

10、和拆卸作业，同时于操作用法中明确规定：当风力超过6级时停顿用法。这些平安作业指导书假如遇到连续的恶劣气候影响，将会对工程造成本质性影响和损失，包括：影响工期、人员机械停滞窝工等。同时，同壹大事可能对某类合同来说是不行抗力，而对另壹类合同却可能不是不行抗力，或者说通过调整合同内容的施行挨次可以弥补此类大事造成的损失，这样的状况许多。例如：大雾大事造成高速大路封闭，承运人不能于合同商定期限内将货物运输到商定地点。因此，大雾于运输合同中应当定义为不行抗力大事。而大雾大事可能对建立合同影响较小，例如对材料运输上有影响，可能影响工期，但施工企业可以调整施工工序弥补对此造成的细微影响，因此不把此作为不行抗

11、力大事。再譬如网络黑客大事，对电信及网通来说，因为黑客造成了网络断开或者不能解析路由，造成托管的网站不能访问等等，是不行抗力，同样的大事对运输合同来说却不是不行抗力。合同条款中包括红皮书fidic条款中的双方于责任担当上且不是对等的，甲方权利大、责任小，而乙方权利小、责任大。作为施工方应于合同签订时，考虑周全，维护好自己的合理利益。上面例子中提到的关于塔式起重机的安拆及作业指导书问题，尤其于年平均风力较大的地区，于这样的问题尤其要关注，可以于专用条款中进展补充：6级之上大风天气，每周累计超过8小时工作时间，应工期顺延且计算窝工损失。由于此类不行抗力大事发生的偶尔性和影响的冗杂性，现实操作是：于

12、这个问题的解决往往是实行是双方从道义动身，进展补偿和不予补偿，补偿和否往往打算于某个人或团体对此类大事的认识。假如此类大事影响小仍可以商榷，假如影响大而双方而又不能达成共识，这样就需要有权威部门进展认定。于国际贸易合同发生了不行抗力大事，其证明通过中国国际贸易促进委员会出具证明。中国贸促会中国国际商会组织应中外申请人的申请而就国际经济贸易合同中出现的不行抗力大事组织专家评审后出具专用证明文件。而于国内合同的履行中出现不行抗力，由谁出具证明，没有明确的规定。于这儿，我们认为：应到由负责详细管理此类大事的政府部门或具有学术权威的部门来出具，或者互相关联的部门结合出具。例如：洪水爆发，假如施工工程于

13、水上或水下，可以由某河道管理部门出具；罢工行为可以由具有管辖权的公安机关出具；大范围流行性传染性疾病应当应由卫生管理部门会同于这壹疾病流行中实行禁令的政府部门例如：公安机关结合出具。例如于2003年非典流行期间，限制人员流淌或道路通行以及道路通行设置检查等，那么可能造成对施工中某些来源于非典掌握区的特别材料不能正常选购运输，影响了合同履行，就可以认定为不行抗力，由实行防范和治理措施的政府卫生管理部门和交通管理、公安机关结合出具证明。于合同商定的不行抗力发生后，作为合同主体，除了应主动实行措施将不行抗力影响和造成的损失降低到最低限度外，双方仍应依据合同中明确规定的发生不行抗力后通知对方的期限和方式，发生不行抗力时，患病不行抗力的壹方应准