论现代商法原则

1、学号： 班级：国贸0905班 姓名：论现代商法的基本原则所谓商法基本原则，是指集中体现商事立法的宗旨和价值追求，对各种商事关系具有普遍的适用意义，在商品具体规则不甚完善的国家对于司法实践亦起到重要的司法指导作用，对统一的商法规则体系具有统领作用的商事法律原则。一、商法的内涵及意义 商法在其发展演变过程中逐步形成了以基本原则为外在标表的独特的价值追求目标体系其基本原则尽管是主观的，但在本质上是商品经济规律乃至人类自身发展规律的客观要求。普通私法对于商品交换的一般规律的普遍性调整，为商品经济关系的法律调整提供了某种基础，作为特殊私法的商法有必要对经营性生产关系给予专门性调整。根据唯物史观的基本原则

2、，物质资料的生产是任何社会得以存在的基础，经营性主体所从事的谋取超出资本的剩余价值的经济活动正是社会积累和进步的源泉。因此由经营活动或营利活动“形成的剩余，以及社会生产基金和后备基金从这种剩余中的形成和积累，过去和现在都是一切社会的、政治的和智力的继续发展基础。”因此，商法对营利性商事活动的调整不仅必要而且意义重大。 这样一来，商事法体系则不仅包括了商事特别法，也包含了普通私法中的有关规范，也从而进一步确立了商事法作为民事特别法的地位。二、商法的原则A、营利性原则 如上所述，商法上的许多制度无一不考虑商事活动的营利性。因此，商法有关技术性规定、维护商事交易确定、商事交易安全原则及保证交易简易迅

3、捷之规定，实质上都是商法营利性原则的反映，都从不同角度反映了商法强调经济效益的价值取向。1.技术性原则 商法以经济上的实用为旨归，以独特的形式反映了商品经济内在规律，其内容中包含着大量的技术性规范，渗透着科技理性精神，深受自然科学发展的影响。其外在表现是规范不仅有定性规定，更有定量规定。另外，商法的技术性原则不仅体现于其规范的具体方面，也表现于整体上的不同规则之间的协调，若没有大量的技术性规范的间接调整作用，商法营利性难以实现，也违背了商事立法的宗旨和目的。 2.简易、迅捷原则 商事交易以营利为目的。学者皮特指出：“商品货币商品”顺序组成的循环圈属于普通私法行为范畴;而“货币商品货币”顺序组成

4、的循环圈属于商事行为范畴。现代商事实践中，交易速度或商品流转速度对于营利性实现的程度，具有至关重要的意义。因此，商法确认交易简易、迅捷原则是商法营利性原则的又一体现和要求。(1)商事交易的简便性原则。按照世界各国商事法的规定，相当一部分商事法律行为采取文义行为方式和要式行为方式，使得此类法律行为中的大部分内容通过强行法或推定法预先加以确定，将少部分特殊内容留待交易当事人约定，由此形成法律行为文件的标准化和证券化，也是商事交易简便性的要求。(2)短期时效主义。即商法对于各类商事请求权普遍采取不同于普通私法上时效期间的短期时效，旨在推动商事交易纠纷的迅速解决，以牺牲债权人的时效利益为代价换取了交易

5、迅捷的社会效益，体现了现代商事法的价值取向。(3)商事交易定型化原则。所谓商事交易定型化包涵了交易形态与交易客体的定型化两方面的具体内容。前者是指商法通过强行法规则预先规定若干类型的典型交易方式，使商事交易的方式定型化。后者则是指交易对象的证券化。当交易客体为无形财产或权利财产的，商法通过权利证券化简化了权利转让程序。 3.交易安全原则 法律多种价值追求的矛盾集中表现为安全与效率的矛盾。商事活动虽要求灵活、迅捷，但如果离开了交易的安全性，营利仍无法实现。因此，维护交易安全是商法营利性原则的又一基本要求。商法上对于交易安全之维护集中表现在商事交易条件的强制主义、公示主义、外观主义及严格责任诸方面

6、。(1)强制主义或要式主义。即国家通过商法公法化手段对商事关系施以强行法规制，使商事交易形式依照法律的严格规定，任何交易当事人均不得任意加以改变。具体来讲，要式主义的实现主要表现在三个方面：现代各国商法多通过公法性规范直接调控商事关系；现代各国商法日益偏重于使用强行法规则对商事活动加以控制；现代商法除传统私法责任制度外，确立起多种法律现任制的并存的调整机制。(2)公示主义。指交易当事人对于有关利害关系人利益的营业上的事实，负有公示告知义务的法律要求。目的在于保护社会交易人或不特定的第三人。(3)外观主义。是指交易行为的效果以交易当事人的外观为准。法律现象中本质与外观不一致的现象经常存在，而依外

7、观主义，法律行为完成之后，出于对交易安全的保护，原则上不得撤销。(4)严格责任。即商法为从事商事交易的主体规定了更为严格的责任。这种严格责任是保障交易安全的一个方面。 4.交易确定性原则 交易的确定性是商事活动安全、有效的前提，也是商事实践对商法的基本要求。商法上的交易确定性原则主要体现于规定商事主体有事实告知义务和禁止商事欺诈两方面。(1)商事交易人的事实告知义务。依照现代各国商法的普遍规定，商事交易人在从事商行为时负有将交易客体瑕疵主动揭示和对有关事实主动告知对方的义务，这是保障交易正常履行和实现所必需的条件。因为在交易过程中，商事交易人各方或一般社会公众都要在了解对方的能力、资力等情况后

8、方决定是否实施该交易行为，实质上反映了商事交易活动营利性对于交易行为确实性、安全性的要求。(2)与商事交易人的事实揭示义务密切相联系的是商法上关于禁止商事欺诈的规定。商事欺诈不仅包涵了部分民事欺诈，而且行为人因未尽告知义务隐瞒交易事实而使对方从事错误意思表示也构成商事欺诈。 (3)从现代各国商法的发展趋势来看，商法上的意思推定制度有可能取代商事交易人事实告知义务。所谓意思推定规范，是指旨在推定行为人的意思，并可为行为人相异的意思表示所排除适用的法律规范。意思推定规范充分考虑了具体商事交易中通常应有的内容，否则难以起到为交易人广泛接受并减省具体意思表示的作用。意思推定规定通过对商事交易实施内容加

9、以控制，目的在于使每一合法成立的商事交易均具有明确完整的法律意义，以灵活的方式克服了商法交易人事实告知义务这种法定调整的不足。因此，意思推定集中反映了商事立法对促使交易当事人意思表示确定及交易确定的要求，在现代商事交易制度中居于特殊重要的地位。B、互惠性原则 商法上的互惠性原则体现了商事交易的平等、公平、诚信、给付性特点的要求。而平等、公平、诚信等基本思想均源于最初的市场经济行为，又为现代市场经济的发展提供着精神动因和思想基础。我国民法通则第3、4条分别规定：“当事人在民事活动中的地位平等”，“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”，从而确立了我国商法中的互惠原则。 1.交易平

10、等原则 即商事交易主体间的法律地位平等。这一特性的法律要求在于，商事主体具有法律上的独立人格，都是独立的商事主体，能够在平等的基础上从事商事活动。在商事交易中“互相对应的仅仅是权利平等的商品所有者;占有别人的商品的手段只能是让渡自己的商品”，因此，地位平等是互惠性的首要前提和基础，体现着商品交换的客观要求，是市场化商品经济所必不可少的基本规则。 2.诚实信用原则 诚信原则的宗旨在于实现当事人之间、当事人与社会之间利益关系的均衡。在当事人之间的利益关系中，诚信原则要求尊重他人利益，以对待自己事务的注意来对待他人利益，保证法律当事人都能得到自己应得的利益。在当事人与社会之间的利益关系中，诚信原则要

11、求当事人不得通过自己的活动损害第三人和社会的利益而必须在法定范围内以符合其社会经济目的的方式行使权利。诚信原则调整后一种利益关系时集中体现在禁止权利滥用方面，强调个人利益与社会利益的协调增长和发展，对于当前人类面临的社会的可持续发展具有重大的实践意义。3.给付原则 商事主体从事商事交易活动的目的在于获取一定的经济利益。因此商事活动要依照价值规律这个基本的经济规律进行，以实现各自的经济利益。这一原则主要指商事主体互惠利益的实现必须以对待给付为手段，当事人在民事权利和义务方面采取对等的态度，一方不得无偿占有，剥夺他方的财产，侵犯他方的财产利益，否则，应以同等的价值来补偿。商法上的给付性原则强调商事

12、主体在商事交易过程中，要以已为给付、应为给付或即为给付等理由，请求双方当事人为相应的给付行为。这种商事主体间的互酬性或给付双方对应性便成为商事活动的给付性。 4.自愿性原则 自愿性原则即指商事主体在商法规范之下得依其自由意志进行其所愿之商事活动的原则。不适当地限制商事主体的意志自由，会导致限制竞争，扭曲交换关系，破坏互惠性。因此，商品交换是“自愿交易，任何一方都不使用暴力”，“要使这种物能当作商品来相互发生关系，商品监护人必须当作使自己的意志存在这种物内的人，来相互发生关系，以至一方必须取得他方同意，从而依对方意志，才能让渡自己的商品时，占有他方的商品”。自愿性强调商事活动是主体生存利益实现的

13、过程，自愿便以意思自治贯穿整个商事活动。 5.公平原则 商事活动的公正性原则要求对商事财产利益的衡平性与协调性，即商事主体应以公正为宗，对财产利益的获得与失去，应以对待给付为手段，使商事活动表现出利益互惠性。商法上公平性要求主要表现在情事变更原则方面。情事变更原则是商品交换经济互惠性一般要求的法律反映。而从经济的角度看，商事法律关系是在社会分工的前提下，各社会成员相互利用彼此的劳动成果，相互依存，以求共同发展的关系的反映。因此，情事变更原则要求在商事法律关系存续期间，如发生特殊情况使对方当事人的利益严重失衡时，处于优越地位的一方不得利用对自己有利的客观情况强迫对方，而应当通过协商对商事法律关系

14、的内容进行调整，以求得双方利益的重新均衡。若以上措施仍不足以消除因情事变更造成的不公平后果，则可依法解除商事法律关系。三、“特殊性”与“普遍性”商法与民法原则的对立统一 法律基本原则集中体现法律的宗旨和价值追求是法律独特性格在立法中的反映。民法基本原则对于商品经济一般规律的普遍性概括为商品经济关系的法律调整提供了某种基础，而为反映同类社会经济关系的特殊方面，商法仍有必要对营利性的社会经济关系予以专门调整商法的特殊原则即营利性原则由是产生。因此，商事关系作为普遍意义上的民事关系中具有特殊本质和重要性的一部分，正由于其具有自身特征以及对整个社会的基础性作用，法律在民法的一般调整之外，又以特别法对其

15、加以专门调整，以解决法律调整中的共性与个性的矛盾，以实现法律对社会经济关系的特殊保护作用。民法基本原则的普遍性与商法基本原则的特殊性反映了商品经济关系对民法、商法调整的基本要求，决定了民法作为基本法与商法作为民事特别法的地位。四、“个体利益与社会整体利益的统一”商法与经济法原则的共通性商法讲求营利性，营利性的价值追求集中体现了商法的基本精神。但商法也注重主体间的互惠取向，讲求主体在交换中实现各自的利益。显然，商法在追求经济利益的同时又以互惠要求在一定程度上限制了个人私欲的膨胀，力图营造公正、有效的社会经济秩序。而经济法的核心是竞争法，竞争法的根本任务是建立和维护自由公平的竞争秩序。这种秩序可使

16、每个竞争者的利益在一定程度上得到满足，但每个竞争者的利益又不能无限制地得到满足。因此效益与公平正义原则就是经济法的基本原则，在对社会经济秩序和社会公德即社会利益的维护方面发挥着巨大作用。市场机制的固有弊端对社会利益的损害主要表现在两个方面：一是经济秩序方面，二是社会公德方面。市场经济的价值规律与人性的弱点有密切的联系，主体在追求经济效益时本能地只顾自己的欲望和要求，这必然带来对社会公德的损害。因此，经济法的效益与公平原则集中体现了经济法致力于追求经济效益和维护社会正义和道德秩序方面的基本取向，有效抑制了市场经济机制固有的弊病。由此可见，尽管商法与经济法存有本质的区别，各自分别属于私法与公法的法

17、域，具有各自的调整范围，但在确认和维护公平、有效的社会经济秩序的终极目标方面，二者具有共通性即商法与经济法从各自不同的角度出发、以不同的调整方式、以不同的初始价值追求来实现着这个法律的根本价值目标。 参考文献：1马克思，恩格斯。马克思恩格斯选集(14卷)M.北京：人民出版社，1972。2张国键。商事法论M.台湾：三民书局，1980。3史尚宽。民法总论M.台湾：正泰书局，1980。4蔡萌恩。商事法概要M.台湾：三民书局，1980。5江平，米健。罗马法基础M.北京：中国政法大学出版社，1988。6冯大同。国际商法M.北京：对外贸易教育出版社，1991。 本文摘自于网址： 评论：随着社会主义市场经济

18、改革取向的确立和经济的快速发展，我国立法机关相继颁发了海商法、公司法、票据法、保险法、合伙企业法和证券法等单行商事法律。这些单行商事法律的出台，为我国商法在整个法律体系中占据独立部门法的地位奠定了坚实的法律基础。因此，商法已经成为我国法律体系中最为重要的法律部门之一。而商法之所以能够以部门法的形式独立存在，其中一个重要原因就在于它具有区别于其他部门法的基本原则。从功能来看，商法的基本原则是克服商法局限性的重要工具，在商法体系中起凝聚和统帅作用，在商事立法中起依据和准则作用，在商事司法中起指导和制约作用。为了繁荣我国的商事法学，进一步完善我国的商事立法体系，本文在适当评析和借鉴法学界关于商法基本原则有关学说的基础上，紧密联系我国商事立法的实践和商事活动的发展需要，力图从商法基本原则的研究角度出发探讨商法原则与民法、经济法原则之间的互动关系，以期对我国社会主义市场经济法律体系中商法、民法与经济法的准确定位有所助益。正如文中所论述的所谓商法基本原则，是指集中体现商事立法的宗