法学基础理论大作业

1、2014-2015学年第二学期期末法学基础理论大作业一、论述题（每题20分，共40分）1. 试述民事诉讼当事人的诉讼权利和诉讼义务。（1）权利：提起诉讼的权利。委托诉讼代理人的权利。申请回避的权利。 收集、提供 证据的权利。 进行辩论的权利。请求调解的权 利。自行和解的 权利。提起上 诉的权利。申请执行的权利。 查阅并复制本案有关材料和法律文 书的权利。原告放弃或者 变更自己的诉讼请求的权利。（2）义务a 依法行使 诉讼权利。当事人必须依照民事 诉讼法的有 关规定进行诉讼，比如，起 诉要符合法定 条件，要按照人民 法院指定的期 间出庭应诉，上诉要在法定期间提出等等。不 依法行使诉讼权利，当事人

2、的民事 权利也不能得到有效的保 护。b遵守诉讼秩序。良好的诉讼秩序是保证人民法院审判 活动顺利进行的前提，当事人必须依法遵守。例如，不得哄 闹法庭，未经审判人员许可不得中途退庭等等。c 破坏诉讼秩序，构成妨害民事 诉讼行为的，要承担相 应的法律责任。履行发行法律效力的判 决书、裁定书和调解书。人民法院的 判决书、裁定书和调解书是人民法院 审判权的体现，当事人 有义务履行，当事人拒绝履行的，人民法院有 权采取执行措 施。2. 试述起诉的条件。第一，原告是 与本案有直接利害 关系的公民、法人或 者其他 组织。所谓“与本案有直接利害 关系”，是指 与起 诉案件的诉讼标的有直接有利害 关系，或者 简单

3、地讲，是 指公民、法人或其他 组织的财产权利或人身 权或其他权益 直接遭到他人的侵害或者直接与之发生了权利、义务归属的争执。第二，有明确的被告。所 谓“有明确的被告”，是指原告起诉必须明确指出被告是 谁，也就是要明确 谁侵害了 他的民事 权益，或者 谁与他发生民事权益的争议。只有被 告明确，诉讼方能成立。但是需明确的一点是，法律要求 有明确的被告，重点在“有”字，而不论被告是否“正当”，也就是 说即使当事人告错了人，选错了被告，并不 妨碍诉讼的成立。第三，有具体的 诉讼请求和事实、理由。有具体的 诉 讼请求，是指原告要求人民法院予以确认或保护的民事 权益的内容和范 围应当明确、具体，请求人民法

4、院保 护什么、支付什 么、反对什么，应清楚、明白，不允 许模模糊 糊、模棱两可，否贝匚人民法院难以确定审判保护的对象 和范围，因而难以提供审判保护的方法。事实和理由是指 原告必须向人民法院 陈述的“案件事 实”和“证据事实” 以及支持 该诉讼请求的理由。法律要求原告持有事实理由，就是要求原告 说明民事法律 关系发生、发展、变更、 消灭的情况及所持的 观点、理由，并提供有关证据。至于 原告所持 观点是否正确、理由是否充分、证据是否确 凿，法院在审查起诉阶段不问。第四，属于人民法院受理民事 诉讼的范围和受诉人民 法院管 辖。原告起 诉的案件 应该属 于人民法院受理民事 诉 讼的范围，也就是 说，应

5、当属 于由人民法院主管，人民法 院依法有 权对这一案件进行审判。而应当由行政机 关或企 业内部处理的纠纷则不属于人民法院管辖。以上四项条件必须同时具备，即必须有适格的原告， 在起诉状中写明告的是 谁、请求解决什么问题、根据是什 么、理由有几 条，同时还必须属于人民法院主管、属于民事诉讼范围。四者只有同 时具备，起诉方能成立，如缺其,诉则不立。二、案例分析题（每题30分，共60分）1. 原告张某，女，系四川省 内江市四甲县某小学教师；被 告俞某，男，系四川省成都市乙 区某厂会计。1991年9月 15日乙区法院受理了张某诉愈某离婚一案。同年10月20日， 愈某因贪污罪被检察机关逮捕。乙区法院即以“

6、本案被告正 在被监禁，应由原告所在地人民法院管 辖”为由，于同年10 月30日将案件移送甲县法院。甲县人民法院以案件已经在 审理不属于自己管 辖又将案件移送回乙 区人民法院。问：（1）乙区法院移送案件的行 为是否正确？为什么？乙区法院移送案件的行 为不正确。根据民事 诉讼的管辖权 恒定原则，管辖权以当事人起诉时为准，在诉讼过程中， 据以确定管 辖权的因素发生变化，人民法院已 经取得的管 辖权并 不会丧失。所以，本案不能以“本案被告正在被监禁，”移送管辖。（2）甲县法院移送案件的行 为是否正确？为什么？甲县法院的移 关行为也不正确。根据我 国民事诉讼法的规 定，送移送的人民法院主 伙受移送的案件

7、不 属于本院管 辖 的，应当报请上级人民法院指定管 辖，不得再行移送。（3）甲县法院与乙区法院的管 辖权争议 如何解 决？为什 么？根据我国民事诉讼法的规定，甲县法院与乙区法院之间的 管辖权争议，在协商不成的情 况下，应当报请 他们的共同 上级法院指定管辖。2. 吴某，男、51岁，原江西省丰城市安全生 产监督管理 局局长。2004年底到2005年底，吴某利用职务之便，先后 5次收受丰城市 铁矿矿长陈 某“劳务费”共计4.4万元。2005 年2月13日，包工头刘某为了感谢吴某在承包铁矿尾砂回 收业务主面的关照，送给其1万元。案发前，吴某主动到侦 察机关自首，并退回了全部 赃款。经审查，丰城市人民法 院于2005年6月20日以受贿罪判处吴某有期徒刑2年，并 处没收财产3.5万元。问：对吴某是否适用 缓刑。答：适合用缓刑。1.适用缓刑的对象、3年以下有期徒刑的特定的犯罪分子。2 .所犯罪行情 节较轻并 有悔改表 现，即使是被判 处拘役， 应当根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现以及其他情况综 合加以判断，才能适用 缓刑，确实不致再危害社 会的。如果 犯罪分子有可能危害社 会，必须是被判处拘役。是否具有社 会危害性。吴某可以适用 缓刑，对于不予关押确实不会危害 社会的，判处的刑罚在3年以上有期徒刑的。 这些人所犯罪 行比较轻，一般来说。是否可以适用