(现用第一二部分)建造师继续教育法律2规

1、注册建造师继续教育培训注册建造师继续教育培训（职业道德与法规政策）（职业道德与法规政策） 主讲：长沙理工大学主讲：长沙理工大学 梁建新教授梁建新教授 博士博士哈尔滨大桥坍塌拷问着政府与建筑业的道德诚信与法律意哈尔滨大桥坍塌拷问着政府与建筑业的道德诚信与法律意识：识：2012年年8月月24日，哈尔滨阳明滩大桥发生坍塌，日，哈尔滨阳明滩大桥发生坍塌，3人死亡，人死亡，5人受伤。事故发生以后，哈尔滨市政府给公众的正面回人受伤。事故发生以后，哈尔滨市政府给公众的正面回应是初步怀疑是车辆超载所致。一个耗资应是初步怀疑是车辆超载所致。一个耗资18亿元，通车不亿元，通车不足足10个月的黑龙江最长的跨江大桥，

2、怎么就这样弱不经个月的黑龙江最长的跨江大桥，怎么就这样弱不经“压压”，弱不经，弱不经“超超”，一瞬间就轰然坍塌呢？这一事故，一瞬间就轰然坍塌呢？这一事故从多方面拷问着政府与建筑业的道德诚信与法律意识：从多方面拷问着政府与建筑业的道德诚信与法律意识：第一：在事故发生的第一时间，市政府新闻发言人在第一第一：在事故发生的第一时间，市政府新闻发言人在第一时间就怀疑是车辆超载，既然是怀疑，为什么不去怀疑是时间就怀疑是车辆超载，既然是怀疑，为什么不去怀疑是工程设计与质量问题呢？工程设计与质量问题呢？第二：按照计划，阳明滩大桥工期为第二：按照计划，阳明滩大桥工期为3年，但该桥仅仅用年，但该桥仅仅用了了18个

3、月就竣工通车，这是否有长官意志的干预？是否是个月就竣工通车，这是否有长官意志的干预？是否是为了应付政绩考核所绑架？为了应付政绩考核所绑架？第三：事故发生后，哈尔滨市建委搪塞公众说：第三：事故发生后，哈尔滨市建委搪塞公众说：“大桥施大桥施工指挥部已经解散，所以无法查询到是哪家单位负责这段工指挥部已经解散，所以无法查询到是哪家单位负责这段事故桥梁。事故桥梁。”但是，指挥部虽然已经解散，但是指挥部的但是，指挥部虽然已经解散，但是指挥部的人都还健在吧，大桥工程虽然已经结束，可参加工程设计、人都还健在吧，大桥工程虽然已经结束，可参加工程设计、招投标、施工、监理的人与档案材料都在吧。既然都在，招投标、施工

4、、监理的人与档案材料都在吧。既然都在，还怕查不出事故桥梁的责任单位？还怕查不出事故桥梁的责任单位？第四，据公开资料，黑龙江公路工程监理咨询公司是首次第四，据公开资料，黑龙江公路工程监理咨询公司是首次涉足悬索桥监理领域，事故的发生是否与该公司监理经验涉足悬索桥监理领域，事故的发生是否与该公司监理经验不足、业务不精、能力不强有关？不足、业务不精、能力不强有关？透过这一起事故，我们不禁要问：在我们抱怨中国现在几透过这一起事故，我们不禁要问：在我们抱怨中国现在几乎没有可吃之食品的时候，我们政府的公信力还剩下多少？乎没有可吃之食品的时候，我们政府的公信力还剩下多少？在建筑工程领域，在各种冠冕堂皇的政绩工

5、程、形象工程在建筑工程领域，在各种冠冕堂皇的政绩工程、形象工程的背后，包含着多少不能公之于众的黑幕交易？道德良知的背后，包含着多少不能公之于众的黑幕交易？道德良知与法律尊严的处境是何等的尴尬？带着对这些问题的思考，与法律尊严的处境是何等的尴尬？带着对这些问题的思考，我们开始注册建造师继续教育的第二部分学习：道德诚信我们开始注册建造师继续教育的第二部分学习：道德诚信与法律政策，主要包括五个方面的内容：与法律政策，主要包括五个方面的内容： 一、注册建造师的职业道德与诚信制度一、注册建造师的职业道德与诚信制度 二、我国工程建设相关的法律法规与有关政策二、我国工程建设相关的法律法规与有关政策 三、国际

6、常用的施工合同文本及与我国施工合同文三、国际常用的施工合同文本及与我国施工合同文本的比较本的比较 四、国外相关的法律制度和国际工程承包中常见的四、国外相关的法律制度和国际工程承包中常见的法律问题法律问题 五、五、招标投标法实施条例招标投标法实施条例解读解读注册建造师的职业道德与诚信制度注册建造师的职业道德与诚信制度 “ “盗亦有道盗亦有道”，职业道德是从业人员在一定的职业活动中应该，职业道德是从业人员在一定的职业活动中应该遵循的、具有自身职业特征的道德要求与行为规范。关于这一部分，遵循的、具有自身职业特征的道德要求与行为规范。关于这一部分，主要掌握的内容：主要掌握的内容： （一）英国皇家特许测

7、量师学会的专业道德信念和行为规范（正直不（一）英国皇家特许测量师学会的专业道德信念和行为规范（正直不阿、诚恳可靠、透明公开、承担责任、贵乎自知、客观持平、尊重他阿、诚恳可靠、透明公开、承担责任、贵乎自知、客观持平、尊重他人、树立榜样、敢言道正）人、树立榜样、敢言道正） （二）我国注册建造师应该遵循的职业道（遵纪守法、社会责任、诚（二）我国注册建造师应该遵循的职业道（遵纪守法、社会责任、诚实信用、职业能力、廉洁自律、尊重他人、公平公正、勇担责任）实信用、职业能力、廉洁自律、尊重他人、公平公正、勇担责任） （三）我国注册建造师的诚信要求（第（三）我国注册建造师的诚信要求（第6666页）页）我国工程

8、建设相关的法律法规及有关政策我国工程建设相关的法律法规及有关政策（一）我国工程建设法律法规体系（一）我国工程建设法律法规体系（二）建设工程主要相关法律法规与典型案例（二）建设工程主要相关法律法规与典型案例（三）法律责任与风险防范（三）法律责任与风险防范（一）我国工程建设法律法规体系（一）我国工程建设法律法规体系1、宪法2、法律3、行政法规4、部门规章5、工程建设标准6、国际条约（我国批准的国际公约有23个，四个与职业安全卫生有关：建筑安全和卫生公约、化学品公约、职业安全和卫生公约、职业卫生设施公约（二）（二）建设工程主要相关法律法规与典型案例：本部分主建设工程主要相关法律法规与典型案例：本部分

9、主要解读要解读建筑法建筑法、建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例、安全生产法安全生产法等主要的法律法规及相关案例。等主要的法律法规及相关案例。 这里所说的法律是指狭义的法律，是指全国人大及其常务委员会制定的规范性文件，在全国范围内施行，其地位和效力仅次于宪法。 全国人大及其常务委员会作出的具有规范性的决议、决定、规定、办法等也都属于此处所指的狭义的法律。 w 在法律层面上，建筑法和安全生产法是构建建设工程安全生产法规体系的两大基础。w 建筑法是我国第一部规范建筑活动的部门法律，1998年3月1日起实施。通篇贯穿了质量安全问题。对影响建筑工程质量和安全的各方面因素作了较为全面的规范。

10、w 建筑法的立法目的在于加强对建筑活动的监督管理，维护建筑市场秩序，保证建筑工程的质量和安全，促进建筑业的健康发展。建筑法主要适用于各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。建筑法修改w第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议决定对中华人民共和国建筑法作如下修改：w 原建筑法第四十八条 ：“建筑施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。”w 将第四十八条修改为：“建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。”w 本决定自2011年7月1日起施行。w 修改前，建筑工人意外伤害

11、保险是一种法定保险，施工单位或发包单位必须为建筑工人投保意外保险，保额不低于10万/人，而现在，建筑工人意外伤害保险不再是强制保险，而工伤保险成为强制保险。建筑法修改w建筑工人意外保险是商业保险，工伤保险是社会保险，按工伤保险赔偿，保额最低接近40万，甚至可达到60万，工伤保险范围加大，再增加人民社会保障的同时，也使商业保险市场进一步缩小。w 建筑法修改之后，使得原来强制性的建筑工人意外伤害商业保险市场消失，保险市场中，建筑工人意外伤害保险历来问题多多，通常做一笔建筑工人意外保险，保险公司只能收到保险费的50%左右，而另外50%作为攻关费用。建筑法修改之后，这一块“攻关费用”消失。安全生产法w

12、 安全生产法2002年6月29日通过，2002年11月1日起施行。它是安全生产领域的综合性基本法，它是我国第一部全面规范安全生产的专门法律，是我国安全生产法律体系的主体法，是各类生产经营单位及其从业人员实现安全生产所必须遵循的行为准则。w安全生产法确定了确定了我国安全生产管理的基本方针，即坚持“安全第一，预防为主”的方针。安全生产法w安全生产法包括七章共九十七条，对生产经营单位的安全生产保障、从业人员的权利和义务、安全生产的监督管理、生产安全事故的应急救援与调查处理四个主要方面做出了规定。 w 安全生产法第五条明确规定：“生产经营单位主要负责人对本单位的安全生产工作全面负责”。对于施工企业来说

13、，主要指董事长、总经理、安全总监等。安全生产法w安全生产法至今已实施了10年，10年来，各方面的情况都发生了很大的变法，原来的法律条文很多明显与现实脱节，因此，安全生产法的修订也就势在必行。2012年6月4日，国务院法制办公室将安全生产法（修正案）（征求意见稿）全文发布，向全社会征求意见。修订后的安全生产法有如下一些新变化：安全生产法w第一：关于立法宗旨：为了加强安全生产工作，防止和减少安全生产事故，保障人民群众生命和财产安全，促进经济社会发展，制定本法。（这一条有问题）应该改为：“为了加强安全生产工作，防止和减少安全生产事故，保障人民群众安全和健康，贯彻以人为本，实现安全发展，制定本法”（理

14、由何在？）安全生产法w第二：关于安全生产方针，由八字方针改为十二字方针，增加了“综合治理”w第三，关于安全生产工作机制，征求意见稿第一次以法律形式明确了“政府领导、部门监管、单位负责、群众参与、社会监督”的安全生产工作机制，明确了个主体的法律责任；w第四，关于安全生产监管体制，征求意见稿增加了县级以上政府设立安全生产委员会，确立了属地为主、分级负责的监管原则，强化了各级政府行政首长责任制和倏地监管原则，有利于发挥乡镇、街道两级政府的作用。安全生产法w第五，将企业主要负责人的安全管理责任由原来的六项增加到了十项。新增加的四项职责是：负责组织开展本单位的安全生产教育培训、应急演练工作；组织开展安全

15、生产标准化建设；组织实施本单位的职业危害防治工作；保障从业人员的职业健康。这就强化了企业作为安全生产责任主体地位。w第六，关于安全文化建设：将安全教育纳入国民教育的内容，中小学开设安全知识课，高校开设安全专业课，这是提升国民安全素质的治本之策；安全生产法w第七，关于安全管理机构的设置：将冶金、轨道交通运营、危险化学品运输企业与矿山、建筑施工、危险化学品生产、经营、储存企业一样，列为高危行业，要求设置安全生产管理机构，配备安全生产管理人员。并将非高危行业企业设置安全生产管理机构与人员的从业人员数量从原来的300人以上改为100人以上；w第八，关于高危行业企业负责人现场带班：征求意见稿规定高危行业

16、企业的负责人应当实行现场带班，井工矿山的矿长应当与工人同时下井，同时升井。安全生产法w第九，政府应该制定重点监管企业目录。征求意见稿规定作业场所安全风险较高、存在重大危险源、存在重大事故隐患、存在严重职业危害、近三年内发生过责任事故造成人员死亡的企业，政府应该强化日常监督检查。w第十，关于建立安全生产诚信体系。征求意见稿要求县级以上政府建立企业违法信息系统，向社会公布。l本法于2007年8月30日由第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过，自2007年11月1日起施行。l突发事件应对法作为开展突发事件应对工作的重要法律依据，明确了应急管理主体、原则、体制、机制、程序、责任等内容，全面

17、、系统地规范了突发事件预防与应急准备、监测与预警、应急处置与救援、事后恢复与重建等应对活动。l 与公路水运工程安全生产相关的内容与公路水运工程安全生产相关的内容u1）所有单位应当建立健全安全管理制度，定期检查本单位各项安全防范措施的落实情况，及时消除事故隐患；掌握并及时处理本单位存在的可能引发社会安全事件的问题，防止矛盾激化和事态扩大；对本单位可能发生的突发事件和采取安全防范措施的情况，应当按照规定及时向所在地人民政府或者人民政府有关部门报告。公民、法人和其他组织有义务参与突发事件应对工作。u2）矿山、建筑施工单位和易燃易爆物品、危险化学品、放射性物品等危险物品的生产、经营、储运、使用单位，应

18、当制定具体应急预案，并对生产经营场所、有危险物品的建筑物、构筑物及周边环境开展隐患排查，及时采取措施消除隐患，防止发生突发事件。u3）公共交通工具、公共场所和其他人员密集场所的经营单位或者管理单位应当制定具体应急预案，为交通工具和有关场所配备报警装置和必要的应急救援设备、设施，注明其使用方法，并显著标明安全撤离的通道、路线，保证安全通道、出口的畅通。 u4）有关单位和人员报送、报告突发事件信息，应当做到及时、客观、真实，不得迟报、谎报、瞒报、漏报。 u5）受到自然灾害危害或者发生事故灾难、公共卫生事件的单位，应当立即组织本单位应急救援队伍和工作人员营救受害人员，疏散、撤离、安置受到威胁的人员，

19、控制危险源，标明危险区域，封锁危险场所，并采取其他防止危害扩大的必要措施，同时向所在地县级人民政府报告；对因本单位的问题引发的或者主体是本单位人员的社会安全事件，有关单位应当按照规定上报情况，并迅速派出负责人赶赴现场开展劝解、疏导工作。 u6）公民参加应急救援工作或者协助维护社会秩序期间，其在本单位的工资待遇和福利不变；表现突出、成绩显著的，由县级以上人民政府给予表彰或者奖励。 突发事件应对法w突发事件应对法于2007年8月30日由第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议通过，自2007年11月1日起施行。 w矿山、建筑施工单位和易燃易爆物品、危险化学品、放射性物品等危险物品的生产、经营

20、、储运、使用单位，应当制定具体应急预案，并对生产经营场所、有危险物品的建筑物、构筑物及周边环境开展隐患排查，及时采取措施消除隐患，防止发生突发事件。突发事件应对法w 受到自然灾害危害或者发生事故灾难、公共卫生事件的单位，应当立即组织本单位应急救援队伍和工作人员营救受害人员，疏散、撤离、安置受到威胁的人员，控制危险源，标明危险区域，封锁危险场所，并采取其他防止危害扩大的必要措施，同时向所在地县级人民政府报告；w 对因本单位的问题引发的或者主体是本单位人员的社会安全事件，有关单位应当按照规定上报情况，并迅速派出负责人赶赴现场开展劝解、疏导工作。劳动合同法w2007年6月29日第十届全国人民代表大会

21、常务委员会第二十八次会议通过了劳动合同法，自2008年1月1日起施行。w其立法目的是为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步。 u1）用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。（第四条）u2）用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况

22、；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。（第八条）u3）劳动合同分为有固定期限的劳动合同、无固定期限的劳动合同、已完成一定工作任务为期限的劳动合同。（第十二条）u4）劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。 劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告。(第32条)u5）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。（第38条）u6）违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的或劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的，依法

23、给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（第88条） 刑法137条工程重大安全事故罪 建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。刑法修正案六w第134条修改为：“在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处3年以上7年以下有期徒刑。” （重大责任事故罪）w “强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他

24、严重后果的，处5年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处5年以上有期徒刑。” （强令违章冒险作业罪）刑法修正案六w一是将该罪的犯罪主体从原来的企业、事业单位职工扩大到从事生产、作业的一切人员，把以前难以处理的对安全事故负有责任的个体、包工头和无证从事生产、作业的人员都包括在内了；w二是对“强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果”的直接责任人员，最高刑从原来的七年有期徒刑提高到十五年。刑法修正案六w 强令他人违章冒险作业，主要是指生产、施工、作业等工作的管理人员，明知自己的决定违反安全生产、作业的规章制度，可能会发生事故，却心怀侥幸，自认为不会出事，而强行命令他人违章作

25、业的行为。w “强令”，不能机械地理解为必须有说话态度强硬或者大声命令等外在表现，强令者也不一定必须在生产、作业现场，而应理解为“强令”者发出的信息内容所产生的影响，达到了使工人不得不违心继续生产、作业的心理强制程度。如工人如果拒绝服从，会面临扣工资、辞退等后果，使工人产生畏惧而不得不继续工作。 刑法修正案六w本罪立案追诉标准：w根据最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定第八条的规定，构成重大责任事故罪立案追诉标准是：造成死亡一人以上，或者重伤三人以上；造成直接经济损失五十万元以上的；其他造成严重后果的情形。刑法修正案六w量刑情节的规定w“情节特别恶劣”是指：w1.

26、造成死亡三人以上，或者重伤十人以上的；w2.造成直接经济损失三百万元以上的；w3. 其他特别恶劣的情形。刑法修正案六w谎报瞒报事故罪w一百三十九条增加，“在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”w“负有报告职责的人员”，通常是指生产经营单位的主要负责人，对安全生产、作业负有组织、监管职责的部门的监督检查人员，地方政府负有安全生产监管职责的部门直接负责的主管人员，以及直接造成安全事故的责任人员。刑法修正案六w本条规定的“贻误事故抢救，情节严重”，是构成罪与非罪的重要界限，主要是指

27、安全事故发生后，由于不报或者谎报，耽误了抢救的最佳时机，使一些本可抢救出来的人员未能救出，或者造成财产损失进一步扩大等情形。w“情节特别严重”，主要是指负有报告职责的人在安全事故发生后，不仅自己不报、谎报，而且还指使、授意他人不报、谎报、伪造、破坏事故现场或者转移、藏匿、销毁遇难人员尸体或者其他事故证据，不仅贻误了事故抢救，而且还给事故调查处理设置障碍等情形。 上海莲花河畔景苑倒楼案上海莲花河畔景苑倒楼案w2009年6月27日5时许，上海“莲花河畔景苑”7号楼整体倒塌，1人被压死亡，直接经济损失1946万元。w2006年8月，开发商梅都公司将商品住宅项目“莲花河畔景苑”交上海众欣建筑有限公司承

28、建。2008年11月，梅都公司总经理张志琴将属于建筑商众欣公司总包范围的地下车库开挖工程，违规分包给没有公司机构且不具备资质的张耀雄，并指令项目负责人秦永林安排张耀雄组织施工、违规开挖堆土。上海莲花河畔景苑倒楼案w 张耀雄向没有土方开挖资质的公司借用机械、人员，将开挖出的土方堆放在工地7号楼北侧等多处。2009年6月，张志琴与秦永林明知地下车库尚处于基坑围护期内，也未进行天然地基承载力计算，为赶工程进度而指令张耀雄对0号地下车库进行开挖，并将开挖出的土方继续向7号楼北侧等处堆放。上海莲花河畔景苑倒楼案w 在这一过程中，施工方众欣公司主要负责人张耀杰对建设方违规分包工程项目未予反对、制止，听任没

29、有资质的张耀雄在众欣公司承包、管理范围内施工；众欣公司的现场负责人夏建刚明知建设方违规分包工程项目、土方开挖堆放系违规操作而不加制止，且配合秦永林指使他人制作土方开挖专项施工方案； 众欣公司工作人员陆卫英挂名项目经理，其实从未履职，致使0号地下车库的土方开挖和堆放脱离有效的工程安全和质量监管；监理方的总监理乔磊对土方施工人员资质怠于审查，虽对违规挖土、堆土曾提出过安全异议，但未进行有效制止。上海莲花河畔景苑倒楼案w 2009年6月27日5时许，由于7号楼北侧在短期内堆土过高，同时紧邻大楼南侧的地下车库基坑正在开挖，大楼两侧的压力差使土体发生水平位移，过大的水平力超过桩基的抗侧能力导致房屋整体倾

30、倒，造成作业人员一人逃生不及，躯体受压致机械性窒息而死亡。上海莲花河畔景苑倒楼案w2010年2月11日，上海闵行区人民法院对倒楼案6名被告人作出一审判决，分别以重大责任事故罪，判处：w 梅都公司“莲花河畔景苑”项目负责人秦永林有期徒刑5年，上海众欣建筑有限公司原法定代表人张耀杰有期徒刑5年，众欣公司项目安全负责人夏建刚有期徒刑4年；w 众欣公司项目经理陆卫英有期徒刑3年，“莲花河畔景苑”土方开挖项目原承包人张耀雄有期徒刑4年，“莲花河畔景苑工程原总监乔磊有期徒刑3年。上海莲花河畔景苑倒楼案w 经调查，开发商上海梅都房地产开发有限公司董事长、总经理张志琴在负责这一项目开发过程中指定施工人员违法施

31、工，是导致事故的主要原因。 不仅张志琴对这一重大责任事故负有主要责任，梅都公司在转制过程中也存在颇多疑点。w 与此同时，时任上海市闵行区梅陇镇镇长助理阙敬德也进入人们的视线。作为梅都公司前老总以及现任的大股东，他在梅都公司的转制过程中也相当活跃。上海莲花河畔景苑倒楼案w2009年7月，阙敬德、张志琴等均被立案调查。1995年12月，阙敬德、张志琴受上海市闵行区梅陇镇征地服务所委派，分别担任集体企业上海梅都房地产开发有限公司法定代表人、董事长、经理及董事、副经理。w2000年10月，梅都公司经梅陇镇企业改制办公室同意进行企业改制，并委托资产评估公司对涉及的全部资产和负债进行评估。而从2000年9

32、月至2001年2月间，阙敬德、张志琴利用职务便利，在梅都公司改制过程中，采用隐匿、欺骗等手段，致使梅都公司4246万余元资产未被计入资产置换价格。上海莲花河畔景苑倒楼案w 2000年10月，评估公司出具评估报告，经评估梅都公司净资产为2000余万元。2001年2月，梅都公司被以净资产1000余万元的价格置换给阙敬德、张志琴等24名自然人。w 2001年4月，梅都公司完成改制工商变更登记，张志琴占股超过64，并担任法定代表人、董事长、总经理；阙敬德占股15，并担任董事。阙敬德、张志琴实际侵占梅都公司资产价值3370余万元。上海莲花河畔景苑倒楼案w此外，司法机关还发现，张志琴曾挪用公司巨额资金购买

33、理财产品自肥。2009年3月至6月间，张志琴利用担任梅都公司法定代表人、董事长、总经理的职务便利，擅自将梅都公司“莲花河畔景苑”项目销售款44亿元，通过其个人账户或其控制的公司账户，在金融机构购买投资理财产品，期间归还过2500万元。w经上海司法会计中心审计鉴定，张志琴挪用梅都公司资金44亿元，并获取收益和银行利息减手续费净收入200余万元。案发后，“莲花河畔景苑”监管小组追回梅都公司资金415亿元，并收回大部分收益。上海莲花河畔景苑倒楼案w争议焦点贪污罪主体身份w 法院审理后认为，阙敬德在梅陇镇征地服务所先后任副所长、所长，张志琴在征地服务所任工作人员，两人在梅陇镇征地服务所实际协助政府从事

34、土地行政管理的工作，属于刑法规定的“其他依照法律从事公务的人员”。w 因此，虽未被列入国家机关人员编制，但仍应视为国家工作人员，符合贪污罪的主体身份。同时，被告人阙敬德、张志琴均在梅都公司从事管理职责，梅都公司的集体资产属于公共财物，两人的行为系国家工作人员利用职务上的便利，以侵吞、窃取、骗取等手段非法占有公共财物，应认定为贪污。上海莲花河畔景苑倒楼案w 法院认为，两人在共同犯罪中所处地位、所起作用相当，对两人不区分主从犯。转制当时，时为副手的张志琴积极为阙敬德出谋划策，目的都是为了减少梅都公司的资产评估值。考虑到张志琴在改制后的梅都公司占有股份多于阙敬德，实际分红获利大于阙敬德，在判处财产刑

35、时予以区别体现。w 2010年4月21日，上海市第一中级人民法院对阙敬德以贪污罪判处无期徒刑，没收个人财产200万元；对张志琴以贪污罪、挪用资金罪、重大责任事故罪，判处无期徒刑，没收个人财产500万元。上海莲花河畔景苑倒楼案w1、此次判决为历年判决涉及面最广的一次，意义非同小可w 纵观历年来的重大事故判决，对项目经理、项目总监判刑比比皆是，但对施工单位法人代表判刑是凤毛麟角，对建设单位（房地产开发公司是标准的建设单位）的法人代表判刑更是绝无仅有，再兼之通过追溯公司改制过程中的“贪污罪”判两个无期徒刑，可以说是空前的了。w 这次案件的判决结果是，工程建设三方中，建设方和施工方的两位法人代表全部承

36、受牢狱之灾，包含监理方在内的三方人员全部深陷囹圄。启示与思考w2、判决结果对工程建设各方的启示w启示之一：建设方项目法人要深思熟虑，绝不能随意压缩工期、不能随意肢解工程、不能把工程委托给没有资质的单位，特别不能任意指挥甚至违章指挥工程建设。启示与思考w 按照国家的法律法规，建设工程各方主体应是平等的关系，建设方支付费用，购买施工单位的合格产品（建筑物)，由监理单位提供质量认证，保证建筑物“合格”品质的真实性，三者之间是明确的合约关系。w 建设单位安排监理人员，常驻现场，目的是为了监控承建单位按照合同在约定的期限内，以约定的质量交付建筑产品。但事实上，建设单位及其代表常常把自己置于强势地位，喜欢

37、献礼工程，喜欢介入施工单位管理体系甚至于乱指挥。w 总之，建设单位运作不规范是影响工程规范管理的重要不利因素。启示与思考w 再加上工程建设安全专项费用纳入招投标压价竞争体系，实际常常不能落实到位，这些因素都会影响工程安全和质量。监理单位是建设方委托的，不可能不接受建设方的指挥，当然更不能独立行使职权。这是体制需要解决的问题。w 按照这次判例的思路，如果能够加强项目法人责任制，建立质量、安全责任追究机制，不失为工程建设体制改革的一剂良方。启示与思考w 启示之二：施工单位法人代表作为施工单位安全生产的第一责任人，法律责任重大。如果不能够按照国家法律法规落实质量保证体系，特别是任命项目经理到岗履职，

38、则要承担法律责任。w 目前建筑市场上，项目经理不到岗甚至挂靠的情况比比皆是，招标时是一拨人马，实际运作时却是完全不相干的另一拨人，更有甚者，专门准备几批专职投标团队，中标后全数变更。w 过去出了问题只判项目经理坐牢，而此次追究到法人责任，如此一来势必会引起施工企业高管的重视，从而推进问题的根本好转。启示与思考w 启示之三：对挂靠注册人员一记重拳，敲醒了梦中人。因为晋升资质的需要，证书挂靠的市场需求量较大，加上国家住建部要求所有的证书归到一个单位，更催热了证书挂靠市场。w 很多人怀着侥幸心理，认为不签字甚至配合演演戏不会有法律责任。此次判决击碎了这些人的幻想。证书挂靠带来的不仅仅是行政责任，更多

39、的是刑事责任，势必会有力地推动建筑市场健康发展。启示与思考w 启示之四：监理公司必须重视法人代表的法律风险。中标总监不到位，总监变更不符合法定的手续，势必会带来法律风险，甚至给企业带来灭顶之灾。启示与思考w3、对判决结果的探讨w 探讨之一：所有的法院判决都是建立在专家结论“工程设计合理，设计单位无责任”之上的。如果专家结论不正确呢？w 图纸签署显示，本工程施工图纸设计完成时间是在地质报告提供之前，同时签字的设计人、校对人、审核人和项目负责人分属于不同的设计单位，可以推断设计班子属于临时拼凑，能否产出合格工程大家可以推论。启示与思考w 该案例的地质情况是否适宜采用预应力管桩作为设计方案？设计文件

40、有没有明确要求，紧邻地下建筑必须先行施工？如果是这样，那设计不合理则成了主要原因，堆土过高和施工次序不对不过是诱因，从而势必可以得出结论：7号楼此时倒塌造成的损失是最小的。如果全部业主入住后，因为河床受损等原因造成大楼一侧临空，大楼瞬间倒塌w 按照物理学常识，一个刚性物体在根部受到水平推力而导致土体失稳，刚性物体上部倾倒的方向应该和受力方向相反，而非相同。但院士认为就是堆土的推力导致的同向上部结构倾倒，有没有人去建立个同比例模型，去验证或驳斥院士结论呢？启示与思考 先天不足，鲁班自己建楼都要倒。而此次事故倒塌的七号楼的施工质量是非常棒的，整体倒塌竟没有散架，连玻璃都没有因为不均匀变形而碎坏。如

41、果不是基础埋置太浅，导致整体翻倒，大楼上部的质量是过关的，说不定还可以拿个什么奖。w 设计单位无责任是相关权力机构最乐于接受的结论。否则，采用类似地基与基础加固处理设计方案的楼盘都会受到质疑和担忧，甚至引发社会大矛盾；同时负责工程设计监管的部门也难逃其咎。住宅小区高层先盖然后建地库的施工工序还会被经常采用，楼的另一侧堆土情况也不会杜绝，但愿这种软弱地基上建房不再出现类似倒楼或歪楼现象。启示与思考w 探讨之二：重判建设单位法人代表符合民众愿望。特别是查处他们公司改制过程中有贪污行为，公司正常运作过程中有挪用公司资金的罪过，判他们个无期徒刑，也解一解目前民众对高房价的痛恨，这种判决体现了中国人的大

42、智慧。即使改制过程是规范的，按照中国的税法总能找出个几千万的偷逃税款，判个十年八年没问题。w 关键问题是，如果没有上述贪污罪、挪用资金罪和偷税漏税罪怎么办？启示与思考w 按照建筑法，可以给建设单位人员判刑的只有第七十二条，即“建设单位违反本法规定，要求建筑设计单位或者建筑施工企业违反建筑工程质量、安全标准，降低工程质量的，责令改正，可以处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任”。w 即使建设单位违法肢解工程，把工程委托给无资质的施工单位，处罚不过是责令改正、处以罚款。启示与思考w 再者，建设单位在把工程移交给买房者之前，工程所有权没有改变。自己的房产倒塌，花钱重建就是了。至于延期交房给与购房者，

43、需要费用赔偿也是属于民事责任，扯不上刑事责任。是否按照民事赔偿更合理？当然事情过后，再按照贪污罪、挪用资金罪予以宣判死刑或无期徒刑是否更合法？启示与思考w探讨之三：判处项目总监有期徒刑是否合法。 一审判决中，法院认为，“作为工程建设方、施工单位、监理方的工作人员以及土方施工的具体实施者，6名被告人在莲花河畔景苑工程项目的不同岗位和环节中，本应上下衔接、互相制约，却违反安全管理规定，不能正确履行各自的职责、义务，最终导致莲花河畔景苑7号楼整体倾倒、1人被压死亡和经济损失l900余万元的重大事故的发生”。w 作为工程项目总监，已经履行了法定的监理责任，拒绝签署O号地库的开工令，已向业主报告了不当堆

44、土的危险（建设单位人员亦证明确有其事，至于被拒绝接受则不属于其责任），不应当再受刑法制裁。至于其审核方案不当，没有识别土方施工单位没有相应资质，未有效制止违章作业，应属于建行政处罚范畴。启示与思考w 按照刑法关于重大责任事故罪的主体，监理方作为施工合同中“工程师”角色，只要不存在违章指挥的情节就不应该被定罪。刑法第134条规定，“在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。”w 按照此条规定，在生产、作业中承担一定管理职责的人员都可以称为本罪主体。但是监理是建设方委托的质量认证主体，监

45、理制度的功能是保证建设方能以合理的价格在合理的期间内购买到合格的建筑产品。启示与思考 建筑产品是特殊的产品，其质量认证贯穿于产品的形成过程，而不仅仅是产品制造完成后的检验认证，且该种产品的质量认证具有非常强的专业性。正是基于该产品的特殊性和质量认证的专业性，才产生了对工程监理的市场需求，产生了监理制度。w 因此，需要明确，监理是建设方委托的承担质量、工期认证责任的主体，而不应是刑法第一百三十四条所规定的直接从事生产、作业的主体或者在生产、作业中承担管理职责的主体启示与思考w4、思考w 思考之一：关于推进依法治国。我们国家正在推进法制社会建设，对犯罪嫌疑人的判罚必须符合“罪刑法定”的刑法原则，即

46、“法无明文规定不为罪”。w 对没有法条作为判决依据的可以修改法条，但是在修改且正式实施之前，是否能判宜慎重考虑。我们是依法判案，而非按照领导要求判案。w 公权机构对法律要敬畏而非漠视才是推进法制建设的重要助力。启示与思考w思考之二：关于监理事业的生死存亡和监理定位问题。w 监理制度施行了20多年，有了数十万从业人员，他们为工程质量保证提供了一道保护墙。而当前监理行业吸引力在衰退，优秀人才加速流失，而人才得不到补充。w 国家取消了质量监督的行政收费，依靠国家财政费用的质量监督队伍人员数量势必严格受限。从制度设计角度来讲，要么确认一支力量来进行工程质量认定和监督，要么就是再回到引入监理制度前的状况

47、，采用自建或指挥部模式。w 但寄希望于承建单位重视诚信和信用而取消质量监管和认证的做法和想法，在目前国情下能否成功是值得怀疑的。启示与思考w 按照本案的判决，监理单位既然是永远逃不掉安全管理的相应法律责任，干嘛不和施工单位串通起来？质量事故、安全事故能瞒报就瞒报，侥幸成功了就皆大欢喜，事情败露也不过承担该承担的责任，这显然不是制度设计者期望的结果。w 安全监管的监理责任一日不明确，监理从业人员势必会一直不务正业，不关注委托人即建设单位的要求，只重点关注法律法规对安全责任的要求（相应地花费大量的精力），监理人员想不沦为施工单位的质检员和安检员都不可能。启示与思考w 思考之三：关于对建设单位项目法

48、人责任制的落实问题。对于出资购买建筑产品的一方，苛求其具有专业技能是不妥的。w 按照各司其职的观点，勘察、设计、施工和咨询监理各单位既然收取了建设单位的费用，就毋庸置疑地承担相应的经济责任和法律责任，而建设单位更多的是承担民事责任而非刑事责任。刑法修正案八w从1979年制定新中国第一部刑法以来，刑法一直是在不断的修改过程当中。1980年刑法开始实施，1981年有了第一个修改性的法律文件，1996年刑法制定17年之后已经有对刑法的修改补充决定或者是补充规定24个，1997年第八届全国人大第五次会议对刑法进行了全面修订，此后全国人大常委会先后通过一个决定和8个修正案对刑法作了修改。关注刑法修正案八

49、w“审判的时候已满75周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。”w“在道路上醉酒驾驶机动车的，或者在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，处拘役，并处罚金。” 消防法 修订后的消防法自2009年5月1日起施行。 修订后的消防法变化：增加违法行为，加大处罚力度。 (1)消防设计经公安机关消防机构依法抽查不合格，不停止施工的； (2)建设工程投入使用后经公安机关消防机构依法抽查不合格，不停止使用的； (3)建设单位未依法将消防设计文件报公安机关消防机构备案，或者在竣工后未依法报公安机关消防机构备案的；消防法w(4)建设单位要求建筑设计单位或者建筑施工企业降低消防技术标准设计、施工的；

50、w(5)建筑设计单位不按照消防技术标准强制性要求进行消防设计的；w(6)工程监理单位与建设单位或者施工企业串通，弄虚作假，降低消防施工质量的；w消防法取消了处罚前“限期整改”的前置条件，并且增加了有关违法行为的法律责任，明确了罚款幅度，最高达30万元。行政处罚法 行政处罚法规定，行政处罚只能由法律、法规或者规章设定，其他规范性文件不得设定行政处罚。w 行政处罚原则上只能由行政机关实施，事业单位未经法律、法规的授权或行政机关的委托，不得行使行政处罚权。行政复议法 行政复议是指行政管理的相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向法定的机关提出申请，由受理机关根据法定程序对具体行政行为的

51、合法性和适当性进行审查并作出相应决定的活动。行政诉讼法 行政诉讼法，是审理行政案件的程序法，是人民法院审判行政案件和诉讼参与人进行行政诉讼活动必须遵守的准则。案例分析w秋菊打官司故事梗概（原文复制于网上）w故事发生在中国西北一个小山村。w秋菊的丈夫王庆来与村长发生了争执，被村长一怒之下踢中了要害，整日躺在床上干不了活。秋菊是个善良有主见的女人，村长不肯认错，她便挺着大肚子去乡政府告状。经过乡政府李公安的调解，村长答应赔偿秋菊家的经济损失。当秋菊来拿钱时，村长把钱扔在地上，不甘受辱的秋菊没有捡钱，而又一次踏上了漫漫的告状路途。案例分析 县里的裁决与乡政府一样，秋菊不服，又来到了市公安局。市公安局

52、的判决也维持了县乡的调解与裁决内容。秋菊找了律师，决定向人民法院起诉，结果败诉。于是倔强的秋菊上诉至市中级人民法院。w除夕之夜，秋菊难产，村长和村民们连夜踏雪冒寒送秋菊上医院。秋菊顺利地产下了一个男婴，秋菊与家人对村长感激万分，官司也不再提了。可当秋菊家庆贺孩子满月时，传来市法院的判决，村长被拘留。行政法规w 行政法规是由国务院制定的法律规范性文件，颁布后在全国范围内施行。立法法第五十六条规定：“国务院根据宪法和法律，制定行政法规。” 我国行政法规的名称，按照行政法规制定程序条例第4条的规定，一般称为 “条例”、“规定”、“办法”。安全生产许可证条例w 年月日国务院第次常务会议通过，自公布之日

53、起施行。w 国家对矿山企业、建筑施工企业和危险化学品、烟花爆竹、民用爆破器材生产企业实行安全生产许可制度。企业未取得安全生产许可证的，不得从事生产活动。 w 在安全生产许可证条例中，我国第一次以法律形式确立了企业安全生产的准入制度。安全生产许可证条例w 安全生产许可证的有效期为三年。安全生产许可证有效期满需要延期的，企业应当于期满前三个月向原安全生产许可证颁发管理机关办理延期手续。w 企业在安全生产许可证有效期内，严格遵守有关安全生产的法律法规，未发生死亡事故的，安全生产许可证有效期届满时，经原安全生产许可证颁发管理机关同意，不再审查，安全生产许可证有效期延期3年。 建设工程安全生产管理条例w

54、 年月日国务院第次常务会议通过，年月日国务院第次常务会议通过，自年月日起施行。自年月日起施行。w本条例规定了建设工程安全生产管理的基本制度w1、安全生产责任制度 （核心）w2、群防群治制度 w3、安全生产教育培训制度 w4、安全生产检查制度 w5、伤亡事故处理报告制度 w6、安全责任追究制度 建设工程安全生产管理条例 建设单位不得对勘察、设计、施工、工程监理单位提出不符合建设工程安全生产法律、法规和强制性标准规范的要求。w 不得压缩合同约定的工期。w 拆除工程必须发包给有施工资质的单位。建设工程安全生产管理条例w监理单位的安全责任w（1）审查施工组织设计的责任。工程监理单位应当审查施工组织设计

55、中的安全技术措施或者专项施工方案是否符合工程建设强制性标准。施工组织设计是整个施工过程的指导文件，具有十分重要的作用。工程监理单位审查的内容是安全技术措施或者专项施工方案，审查的重点是是否符合工程建设强制性标准。建设工程安全生产管理条例w（2）安全隐患报告的责任。工程监理单位在实施监理过程中，发现存在安全事故隐患的，应当要求施工单位整改；情况严重的，应当要求施工单位暂时停止施工，并及时报告建设单位。施工单位拒不整改或者不停止施工的，工程监理单位应当及时向有关主管部门报告。w（3）依法监理的责任。工程监理单位和监理工程师应当按照法律、法规和工程建设强制性标准实施监理，并对建设工程安全生产承担监理

56、责任。株洲高架桥坍塌株洲高架桥坍塌w 2009年5月17日下午16时24分左右，株洲市红旗路高架桥发生垮塌，造成9人死亡，16人受伤，24辆车受损。w 事故发生时，在对高架桥110号-109号桥墩段路面实施机械拆除，桥墩突然断裂，终于形成骨牌效应，导致八个桥墩九个桥面坍塌。株洲高架桥坍塌株洲高架桥坍塌株洲高架桥坍塌w 省、市有关部门立即组成了“5-17”事故省市联合调查组。株洲市建设局局长、株洲市建设局总工程师、市建设局信息工程办主任兼红旗路高架桥项目负责人对红旗路高架桥拆除过程中发生的坍塌事故，在监督管理方面负有重要责任，对上述三人依照法定程序，免去党内外职务。株洲高架桥坍塌w 事故死者善后

57、处理事宜，按照“一个领导、一套班子、一个标准”的善后处理方案，对于每一名事故死者，统筹安排一名市级领导对接善后处理。死者不论城乡、不论年龄，死亡赔偿标准统一定为40万元人，由施工单位委托业主单位先期代为垫付赔偿。株洲高架桥坍塌w已有9名犯罪嫌疑人被依法逮捕。w经查实，犯罪嫌疑人程某经湖南南岭民爆工程有限公司同意，在不具备相应资质的情况下，以挂靠湖南南岭民爆工程有限公司的方式通过招投标程序中得红旗高架桥爆破拆除工程项目。株洲高架桥坍塌w 整个高架桥的拆除由株洲建设监理咨询有限责任公司负责全程监理，在施工监理过程中，没有对程某等人有无机械拆除高架桥资质和相关安全措施予以审查。w经检察机关审查，依法

58、批准对涉嫌构成重大责任事故罪的程某等9人予以逮捕。生产安全事故报告和调查处理条例w 生产安全事故报告和调查处理条例自2007年6月1日起施行。w 国务院1989年3月29日公布的特别重大事故调查程序暂行规定和1991年2月22日公布的企业职工伤亡事故报告和处理规定同时废止。生产安全事故报告和调查处理条例w立法目的：是为了规范生产安全事故的报告和调查处理，落实生产安全事故责任追究制度，防止和减少生产安全事故。w适用范围：生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的生产安全事故的报告和调查处理，适用本条例；环境污染事故、核设施事故、国防科研生产事故的报告和调查处理不适用本条例。生产安全事故报

59、告和调查处理条例w根据事故的具体情况，事故调查组由有关人民政府、安全生产监督管理部门、负有安全生产监督管理职责的有关部门、监察机关、公安机关以及工会派人组成，并应当邀请人民检察院派人参加。 w事故调查组履行下列职责：w查明事故发生的经过、原因、人员伤亡情况及直接经济损失；认定事故的性质和事故责任；提出对事故责任者的处理建议；总结事故教训，提出防范和整改措施；提交事故调查报告。生产安全事故报告和调查处理条例1. 人员伤亡的数量（人身要素） 安全生产和事故调查处理都要以人为本，最大限度地保护从业人员的生命安全。事故危害的最严重后果，就是造成人员死亡、重伤（中毒）。因此，条例将人员伤亡的数量列为事故

60、分级的第一要素。2.直接经济损失的数额（经济要素） 事故不仅造成人员伤亡，而且经常造成直接经济损失。要保护国家、企业和人民群众的财产权，必须根据造成直接经济损失的多少来区分事故等级。3.社会影响（社会要素） 有些事故的伤亡人数、直接经济损失数额达不到法定标准，但是具有恶劣的社会影响、政治影响和国际影响，也必须列为特殊事故进行调查处理，这是维护社会稳定的需要。生产安全事故报告和调查处理条例w生产安全事故等级： 一、特别重大事故，是指造成30人以上死亡，或者100人以上重伤，或者1亿元以上直接经济损失的事故； 二、重大事故，是指造成10人以上30人以下死亡，或者50人以上100人以下重伤，或者50