物权冲突及其解决PPT

1、物之所在地法原则物之所在地法原则国有化及其补偿问题国有化及其补偿问题信信 托托国国 际际 破破 产产第一节第一节第二节第二节第三节第三节第四节第四节二、理论依据二、理论依据三、物之所在地法的确定三、物之所在地法的确定四、物之所在地法适用范围四、物之所在地法适用范围五、物之所在地法适用的例外五、物之所在地法适用的例外六、中国关于物权法律适用的规定六、中国关于物权法律适用的规定一、物之所在地法原则的产生和发展一、物之所在地法原则的产生和发展一、物之所在地法原则的产生和发展一、物之所在地法原则的产生和发展 （一）产生（一）产生 13 131414世纪意大利法学家巴托鲁斯提出世纪意大利法学家巴托鲁斯提

2、出“法则区别说法则区别说”。 适用范围：不动产物权关系。适用范围：不动产物权关系。 （二）发展（二）发展 19 19世纪末以后，动产物权亦适用物之所在世纪末以后，动产物权亦适用物之所在地法地法 ，物之所在地法成为解决物权法律冲突的，物之所在地法成为解决物权法律冲突的基本依据基本依据 。 原因（原因（1 1）动产与住所地不一致；）动产与住所地不一致； （2 2）流动资本价值大，各国要稳定动）流动资本价值大，各国要稳定动产物权关系及本国利益产物权关系及本国利益 （3 3）国际商业交往中，住所变动频繁，）国际商业交往中，住所变动频繁，债权人难以掌握物的所有权人的住所债权人难以掌握物的所有权人的住所

3、二、理论依据学说学说代表人物代表人物基本主张和理由基本主张和理由主权说主权说（法）（法）梅兰梅兰 任何国家均有自己主权，主权不可分割任何国家均有自己主权，主权不可分割 物权关系依物之所在地法是主权在法律适用方面的体现物权关系依物之所在地法是主权在法律适用方面的体现 若在物权关系上适用外国法，主权将丧失其不可分割性质若在物权关系上适用外国法，主权将丧失其不可分割性质法律关系本法律关系本座说座说（德）（德） 萨维尼萨维尼 物权关系本座在标的物所在地，任何人要取得、占有、使物权关系本座在标的物所在地，任何人要取得、占有、使用或用或 处分某物，必须要委身于该物所在地并自愿受制于处分某物，必须要委身于该

4、物所在地并自愿受制于该区实施的法律该区实施的法律利益需要说利益需要说（德）（德）巴尔巴尔 法律是为集体利益而制定的，物权关系适用物之所在地法法律是为集体利益而制定的，物权关系适用物之所在地法是是“集体利益集体利益”和和“全人类利益全人类利益”的需要的需要方便说和控方便说和控制说制说戴赛戴赛莫里斯莫里斯 所在地是第三人可以合理寻求确定所有权客观而易于确定所在地是第三人可以合理寻求确定所有权客观而易于确定的连结因素的连结因素 所在地国对财产能控制，与所在地法冲突的判决通常不能所在地国对财产能控制，与所在地法冲突的判决通常不能生效生效物权关系本物权关系本质要求说质要求说我国大多我国大多数学者数学者

5、只有物之所在地法才能为物权关系提供最有效的保护；只有物之所在地法才能为物权关系提供最有效的保护；对于其境内的物设定的物权关系适用其它国家的法律，不仅对于其境内的物设定的物权关系适用其它国家的法律，不仅在立法技术上有很多困难，而且还会使物权关系变得更为复在立法技术上有很多困难，而且还会使物权关系变得更为复杂，影响国际物权关系的稳定。杂，影响国际物权关系的稳定。 （一）不动产（一）不动产适用不动产自然所在地法适用不动产自然所在地法（二）动产（二）动产一般一般有体有体动产动产一般有体财产一般有体财产 适用动产自然所在地法适用动产自然所在地法 运输过程中的运输过程中的 适用从事运输登记地法适用从事运输

6、登记地法船舶、飞机等交通工具船舶、飞机等交通工具 适用注册登记地法适用注册登记地法无体无体动产动产专利、商标、版权等专有财物专利、商标、版权等专有财物 适用权利创设地法适用权利创设地法流通证券和债券流通证券和债券 适用代表这些证券和债券的适用代表这些证券和债券的 公司股票公司股票 适用公司注册地或登记所在地法适用公司注册地或登记所在地法商誉商誉 适用与商业信誉有关营业所所在地适用与商业信誉有关营业所所在地四、物之所在地法适用范围四、物之所在地法适用范围 1 1、动产与不动产的划分、动产与不动产的划分 2 2、物权客体范围、物权客体范围 3 3、物权种类和内容、物权种类和内容 4 4、物权取得、

7、转移变更、消灭、物权取得、转移变更、消灭 5 5、物权保护方法、物权保护方法物权关系类型物权关系类型法律适用法律适用（一）运送中的物品的（一）运送中的物品的物权关系物权关系 1 1、适用送达地法（瑞士）、适用送达地法（瑞士） 2 2、适用发送地法（捷克）、适用发送地法（捷克）3 3、适用所有人本国法（泰国）、适用所有人本国法（泰国）（二）船舶、飞行器等（二）船舶、飞行器等运输工具之物权运输工具之物权关系关系 1 1、适用登记注册地法、适用登记注册地法2 2、适用旗国法或标志国法、适用旗国法或标志国法3 3、适用主营业所所在地国法、适用主营业所所在地国法（三）外国法人终止或（三）外国法人终止或解

8、散时有关物权解散时有关物权关系关系 1 1、外国法人在自行终止或被其所属国解散时，其、外国法人在自行终止或被其所属国解散时，其财产的清理及其后的归属问题不应适用物之所在财产的清理及其后的归属问题不应适用物之所在地法，而依其属人法解决。地法，而依其属人法解决。2 2、不过，外国法人在内国境内因违反内国的法律、不过，外国法人在内国境内因违反内国的法律而被内国取缔时，该外国法人的财产的处理就不而被内国取缔时，该外国法人的财产的处理就不一定适用其属人法了。一定适用其属人法了。（四）与人身关系（四）与人身关系密切的财产密切的财产一般适用有关的属人法一般适用有关的属人法（五）外国国家财产（五）外国国家财产

9、 适用该财产所属国的法律适用该财产所属国的法律 （六）无体财产适用范围（六）无体财产适用范围1 1、概念：无体财产，也称为只能通过诉讼取、概念：无体财产，也称为只能通过诉讼取得的财产，是指可以作为所有权客体，并得的财产，是指可以作为所有权客体，并可被自由转让和支配的权利和权利集合，可被自由转让和支配的权利和权利集合，通常包括股票、证券、债券、提单等流通通常包括股票、证券、债券、提单等流通票证上的权利。票证上的权利。 2 2、英美法系国家的法律适用原则、英美法系国家的法律适用原则 （1 1）英国和加拿大）英国和加拿大 无体动产的转让和转让的条件，适用创设无无体动产的转让和转让的条件，适用创设无体

10、动产的法律。体动产的法律。 无体动产转让相似的有效性，适用该转让的无体动产转让相似的有效性，适用该转让的准据法或行为地法。准据法或行为地法。 流通票据（本票、汇票、支票）转让的有效流通票据（本票、汇票、支票）转让的有效性和效力适用物之所在地法或者契约订立地法。性和效力适用物之所在地法或者契约订立地法。 专利、商标的转让在当事人之间的效力适用专利、商标的转让在当事人之间的效力适用行为地法；受让者是否可以享有这些权利，适用行为地法；受让者是否可以享有这些权利，适用物之所在地法，即适用创设这些权利的法律物之所在地法，即适用创设这些权利的法律（2 2）美国：把体现在票据中的无体动产分为两类：）美国：把

11、体现在票据中的无体动产分为两类： 一类是所有权凭证（如提单、仓库收据等）：一类是所有权凭证（如提单、仓库收据等）： 提单、仓库收据等动产所有权是否体现在票提单、仓库收据等动产所有权是否体现在票据中，由签发票据时动产所在州的法律决定，据中，由签发票据时动产所在州的法律决定， 提单、仓库收据等的转让效力，由转让是票提单、仓库收据等的转让效力，由转让是票据所在州的法律决定。据所在州的法律决定。 另一类是票据（汇票、本票、支票、股票和存单另一类是票据（汇票、本票、支票、股票和存单等）：等）： 证券的权利是否体现在票据中，由支配该权证券的权利是否体现在票据中，由支配该权利的法律决定。利的法律决定。 证券

12、转让的效力，由转让时票据所在州的法证券转让的效力，由转让时票据所在州的法律决定。律决定。（一）一般物权关系（一）一般物权关系 我国仍坚持按财产的性质分别适用不同的法律，我国仍坚持按财产的性质分别适用不同的法律，法律适用法法律适用法第五章物权（共五条）第五章物权（共五条） 第第3636条条: :“不动产物权，适用不动产所在地法律。不动产物权，适用不动产所在地法律。” 第第3737条条: :“当事人可以协议选择动产物权适用的法律，当事人没当事人可以协议选择动产物权适用的法律，当事人没有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。有选择的，适用法律事实发生时动产所在地法律。” 第第3838条条：“当事

13、人可以选择运输中动产物权发生变更适用的法当事人可以选择运输中动产物权发生变更适用的法律，当事人没有选择的，适用运输目的地法律。律，当事人没有选择的，适用运输目的地法律。” 第第3939条条：“有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他有价证券，适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法律。与该有价证券有最密切联系的法律。” 第第4040条条：“权利质权，适用质权设立地法律。权利质权，适用质权设立地法律。” （二）特殊物权关系（二）特殊物权关系 海商法海商法对船舶物权的法律适用作了规定对船舶物权的法律适用作了规定： 1 1、关于船舶所有权的取得、转让和消灭，、关于船舶所有权

14、的取得、转让和消灭，适用船旗国法；适用船旗国法； 2 2、船舶抵押权也适用船旗国法，但船舶在、船舶抵押权也适用船旗国法，但船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间设立船舶光船租赁以前或者光船租赁期间设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国法律；抵押权的，适用原船舶登记国法律； 3 3、船舶优先权适用受理案件的法院所在地、船舶优先权适用受理案件的法院所在地法律。法律。 一个英国商人指示他在俄国的代理商采办某种货物，该代理商便按照英国商人的指示买到货物，并把货物提交给该英国商人租的船舶，在该船离开俄国港口之前，英国商人破产。于是，俄国代理商扣留了货物，按照英国法，货物的所有权已转移给英国商人，该代理商无权扣留

15、货物；但按照俄国法，该代理商仍然是货物的所有者，并允许他扣留货物，1801年英国法院在审判该案时，适用了俄国法，判决俄国代理商有权扣留货物l一、国有化l二、国有化法令的效力l三、我国关于国有化问题的立场与实践（一）概念 国有化是指主权国家或政府依据本国法律将某些原属私人（包括内外国自然人和法人）所占有的财产和权利收归国有，由国家或它的机构加以控制和使用的一种法律措施。（二）国有化与相关概念的区别 征用：常是指政府在紧急情况下为了公共利益而在一定期限内对私人财产予以征收使用，并给予一定补偿的一种措施。 没收：是指政府将私人财产永远收为公有，不给予任何补偿的一种措施。 征收：是指政府为了公家需要依

16、法将私人的财物或企业收归公有，政府将给予补偿，也可能不给予补偿。l国有化一词涵盖上述三种。（三）国有化意义 1、实行国有化是一国行使国家主权的行为 2、法律意义： （1）发生改变所有权主体的法律效力： （2）自然人或者法人国家1、国有化法令对被国有化内国人财产具有绝对效力2、国有化法令对于位于境内外国人的财产、位于境外内国人财产的效力存在分歧：（1）对本国人在外国财产的效力 西方国家在其国际私法实践中，区别两种不同情况分别对待： a、确认国有化法令的域外效力，实行国有化国家将国内被国有化财产通过贸易转运到外国时。确认国有化法令的域外效力 b、否认国有化法令的效力，当被国有化财产位于外国国家境内

17、时，否认国有化法令的域外效力 （2）对外国人在内国财产的效力和补偿 a、各国一般倾向承认国有化法令对位于其境内外国人财产的效力，但要求所在国给予一定补偿 b、对外国人在内国财产如何补偿，各国做法有所不同 a、不予补偿 b、给予“充分”“有效”“及时”补偿 c、给予“适当”或是“合理“的补偿（一）立场 1、国有化完全是一种主权行为 2、对于国有化法令指向财产，不论是否具有涉外因素，均应发生效力，即使该财产位于外国也不应适用物之所在地法（二）实践 1、建国初期：我国对一些帝国主义国家在华财产采取了区别对待的方法，对控制我国国计民生。带有垄断性的主要工商业，采取没收，对一级外国人财产采取征用等方式，

18、使其财产权收归国有 2、改革开放后，我国宪法和有关法律的规定 a、对于外国投资者财产一级不征收，不征用，更不会进行大规模国有化 b、在将来非常特殊情况下，确有必要国有化时，将给予外国投资者合理的，不低于原财产价值的补偿 一、一、二二、 三三、信托的概念和法律冲突信托的概念和法律冲突关于信托的准据法及其承认的公约关于信托的准据法及其承认的公约 涉外信托关系的法律适用涉外信托关系的法律适用（一）概念：信托通常是指委托人将财产权（一）概念：信托通常是指委托人将财产权转移于受托人，受托人依信托文件所定，转移于受托人，受托人依信托文件所定，为受益人或特定目的而管理或处分信托财为受益人或特定目的而管理或处

19、分信托财产的法律关系。它是一种转移与管理财产产的法律关系。它是一种转移与管理财产的制度。的制度。（二）法律特征（二）法律特征1 1、所有权与利益相分离、所有权与利益相分离 信托财产的所有权人（受托人）不能为信托财产的所有权人（受托人）不能为 自己的利益使用信托财产自己的利益使用信托财产2 2、信托财产的独立性、信托财产的独立性 信托财产的运作独立，仅服从于信托目的信托财产的运作独立，仅服从于信托目的3 3、有限责任、有限责任 以信托财产为限，承担有限责任以信托财产为限，承担有限责任4 4、信托管理的连续性、信托管理的连续性 （1 1）信托不因受托人的欠缺而影响其成立）信托不因受托人的欠缺而影响

20、其成立 （2 2）已成立的信托不因受托人的更迭而影响其存续）已成立的信托不因受托人的更迭而影响其存续 （3 3）公益信托还因）公益信托还因“类似原则类似原则”具有特殊的连续性具有特殊的连续性；当公益信托所定的公益目的不能实现或无意义；当公益信托所定的公益目的不能实现或无意义时，只要委托人在信托文件中有将全部财产用于时，只要委托人在信托文件中有将全部财产用于公益事业的一般性意思，则公益信托并不中止。公益事业的一般性意思，则公益信托并不中止。（一）早期信托关系适用物之所在地法（一）早期信托关系适用物之所在地法（二）二次世界大战以后，适用信托自体法（二）二次世界大战以后，适用信托自体法 当事人选择法

21、律当事人选择法律 推定当事人的选择推定当事人的选择 最密切联系法律最密切联系法律 对不动产来讲，物之所在地法仍是首要的冲突规对不动产来讲，物之所在地法仍是首要的冲突规则则（三）大多数学者认为，信托准据法的选择应依据（三）大多数学者认为，信托准据法的选择应依据分割原则，对于信托的不同性质的各个方面，分分割原则，对于信托的不同性质的各个方面，分别由不同的法律来支配别由不同的法律来支配。我国我国涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法no.17no.17规定：规定：“当事人可以协议选当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择信托适用的法律。当事人没有选择的，适用信托财产所在地法律或择的，适

22、用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。者信托关系发生地法律。”l19851985年年7 7月月1 1日，海牙国际私法会议通日，海牙国际私法会议通过了过了关于信托的准据法及其承认的关于信托的准据法及其承认的公约公约；该公约已经于；该公约已经于19921992年年1 1月月1 1日日生效。生效。l试图解决信托制度在一些国家存在，试图解决信托制度在一些国家存在，而在另一些国家却不存在所产生的诸而在另一些国家却不存在所产生的诸如信托的效力和受托人的权利方面法如信托的效力和受托人的权利方面法律冲突等问题。律冲突等问题。l公约同时强调，它只适用于自愿公约同时强调，它只适用于自愿 设立的且有书面文书证

23、明的信托，但公设立的且有书面文书证明的信托，但公约也允许成员国将公约的适用范围延约也允许成员国将公约的适用范围延伸于法定信托。伸于法定信托。l公约不适用于以下事项：公约不适用于以下事项：1 1、有关遗嘱、有关遗嘱或者将财产转移至受托人的其他行为或者将财产转移至受托人的其他行为的效力的先决问题。的效力的先决问题。2 2、根据公约第二、根据公约第二章确定的准据法没有对有关信托种类章确定的准据法没有对有关信托种类作出规定的。作出规定的。一、国际破产概述一、国际破产概述二、国际破产管辖权二、国际破产管辖权三、国际破产法律适用三、国际破产法律适用四、破产宣告的地域效力四、破产宣告的地域效力五、和解五、和

24、解 国际破产（涉外破产），指含有涉外因素的国际破产（涉外破产），指含有涉外因素的破产。破产。 涉外因素包括三方面：涉外因素包括三方面： （1 1）债权人全部或部分是在外国）债权人全部或部分是在外国 （2 2）债务人财产在外国）债务人财产在外国 （3 3）债务人在外国）债务人在外国（一）管辖权确定（一）管辖权确定 一般考虑以下几种连结因素：一般考虑以下几种连结因素： 1 1、主营业所所在地、主营业所所在地 2 2、住所地、住所地 3 3、财产所在地、财产所在地 4 4、国籍国、国籍国（二）国际破产的专属管辖与继续管辖（二）国际破产的专属管辖与继续管辖 1 1、专属管辖、专属管辖 主要指排除当事人

25、协议管辖的情形。主要指排除当事人协议管辖的情形。 一般均认为和解与破产事件的管辖权属于专属管一般均认为和解与破产事件的管辖权属于专属管辖，绝对排除债务人与债权人双方合意管辖情形。辖，绝对排除债务人与债权人双方合意管辖情形。 2 2、继续管辖、继续管辖 指在破产申请提出的以后，破产程序开始前，债指在破产申请提出的以后，破产程序开始前，债务人的营业所或住所、财产所在地及国际等因素发生务人的营业所或住所、财产所在地及国际等因素发生变化时原连结因素确定的法院能否继续行使管辖权。变化时原连结因素确定的法院能否继续行使管辖权。 不同国家有不同立法和司法实践不同国家有不同立法和司法实践 （1 1）明确反对继

26、续管辖（奥地利）明确反对继续管辖（奥地利） （2 2）明确确定适用继续管辖原则（意大利）明确确定适用继续管辖原则（意大利）英美法系：此居于主导地位英美法系：此居于主导地位 （3 3）法律无明确规定，但在其法院实践与）法律无明确规定，但在其法院实践与法学论著中，却承认可在所有情况下适用继续法学论著中，却承认可在所有情况下适用继续管辖（法国）管辖（法国）（三）管辖权冲突及解决（三）管辖权冲突及解决 1 1、国际破产案件管辖权冲突、国际破产案件管辖权冲突 主要原因：各国标准规定不同主要原因：各国标准规定不同 即使两国采取相同管辖标准，但由于其即使两国采取相同管辖标准，但由于其对管辖标准解释不同，也会

27、导致对国际破产案件管辖对管辖标准解释不同，也会导致对国际破产案件管辖权冲突。权冲突。 2 2、解决途径：、解决途径： 通过国内立法或判例规定冲突发生似的解决原则通过国内立法或判例规定冲突发生似的解决原则 通过国际协调方法减少或避免管辖权冲突通过国际协调方法减少或避免管辖权冲突（一）国际破产程序的法律适用（一）国际破产程序的法律适用适用法院地适用法院地法，即破产宣告国法法，即破产宣告国法（二）国际破产管理的法律适用（二）国际破产管理的法律适用一般主张适一般主张适用管理地法，即法院地法，或破产宣告国法用管理地法，即法院地法，或破产宣告国法（三）国际破产财团的法律适用（三）国际破产财团的法律适用破产

28、宣告国破产宣告国法，即法院地法法，即法院地法（四）国际破产债权法律适用（四）国际破产债权法律适用关于破产债权关于破产债权范围和清产顺序和法律适用问题范围和清产顺序和法律适用问题 1、适用破产宣告国法、适用破产宣告国法 2、适用破产宣告时财产所在地法、适用破产宣告时财产所在地法（一）普及破产主义：认为一国破产宣告具有完全国际（一）普及破产主义：认为一国破产宣告具有完全国际效力，即债务人一旦在其国被宣告破产，则其财产不效力，即债务人一旦在其国被宣告破产，则其财产不管在国内还是国外，均应纳入破产财团，其他国家或管在国内还是国外，均应纳入破产财团，其他国家或地区亦应帮助破产管理人收集当地财产，制止个别

29、债地区亦应帮助破产管理人收集当地财产，制止个别债权人自行和扣押。权人自行和扣押。（二）地域破产主义：一国法院所作的破产宣告，其效（二）地域破产主义：一国法院所作的破产宣告，其效力仅及于破产人在该国领域内财产，对破产人在其让力仅及于破产人在该国领域内财产，对破产人在其让国家的财产不发生影响，它们仍保留在破产者手中，国家的财产不发生影响，它们仍保留在破产者手中，除非它们被财产所在国的债权人扣押或在财产所在国除非它们被财产所在国的债权人扣押或在财产所在国再开始一次破产程序。再开始一次破产程序。（三）折中主义：（三）折中主义： 1 1、视财产性质而区别对待。破产宣告对债、视财产性质而区别对待。破产宣告对债务人动产具普及效力；而对债务人的不动产，务人动产具普及效力；而对债务人的不动产，