合同及工程项目管理法律研讨会PPT课件

1、研讨提纲：研讨提纲：1 1、几种常用法律名词释疑；、几种常用法律名词释疑；2 2、合同主要条款设置及注意事项（结合、合同主要条款设置及注意事项（结合公司几份合同范本）；公司几份合同范本）；3 3、工程项目建设及管理的法律关注事项；、工程项目建设及管理的法律关注事项；第1页/共36页合同的基本原理 合同与协议 合同是享有平等地位的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的约定。 协议是两个或两个以上的主体就某项民事行为，经过平等协商后达成的一致意见。 合同与协议的关系：合同与协议基本上是同种概念，而合同多用商务领域调整经济行为，协议多用于民事领域调整民事行为，可调整人身关系(如

2、离婚协议、收养协议等）第2页/共36页合同的基本原理 时效如何界定 三种诉讼时效： 即普通诉讼时效（一般为2年）我公司所涉合同基本为此类； 特别诉讼时效（1年）人身伤害、延付或者拒付租金的等；环境污染造成损害的诉讼时效为3年； 因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年。 最长诉讼时效（20年）。第3页/共36页合同的基本原理 合同的主要条款 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。第4页/共36页合同的基本

3、原理 合同的主体 总公司和子公司，具有法律上的独立主体资格，即法人，可以签订合同，独立承担法律责任。 分公司、项目部，不具有法律上的独立主体资格，除经过总公司、子公司授权外不能以自己的名义签订合同，否则产生的法律责任由总公司、子公司承担。第5页/共36页合同的基本原理 合同的订立 概念：即合同的签订、成立。 合同订立的形式：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。 第6页/共36页合同争议处理方式 合同约定不明如何处理 合同法第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求

4、不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第7页/共36页合同争议处理方式 定金、预

5、付款和违约金的关系定金、预付款和违约金的关系 定金：是合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的一种担保方式。（成约定金、违约定金等）定金自交付之日起生效。 预付款：是一种支付手段，其目的是解决合同一方周转资金短缺。预付款不具有担保债的履行的作用，也不能证明合同的成立。 违约金：是违约方赔偿守约方而支付的金额。（一般不超过实际损失的30%)第8页/共36页合同争议处理方式 仲裁与诉讼二者不可同选，二者必选其一。 法院二审终审； 仲裁终局裁定，选择唯一性。第9页/共36页合同争议处理方式 合同的订立、生效及解除 要约、承诺；共同签订。约定条件具备 解除：约定；法 定：（一）因不可抗力致使

6、不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。可申请变更或解除：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法

7、院或者仲裁机构变更或者撤销。合同的无效、撤销的法律后果：合同的无效是自始无效，撤销是自撤销之日起合同无效(已履行完毕的不再返还）。合同发生需要补充、变更的情况后应该及时重新签订新合同，并按照公司规定流程重新上报、送审。第10页/共36页合同争议处理方式 关于合同的几种抗辩权不安抗辩权：在双务合同中，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时（重大财产减少），在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。 先于履行抗辩权：双务合同中，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行

8、要求 。同时履行抗辩权：指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 第11页/共36页合同主要条款设置及注意事项 普通买卖合同应注意的事项普通买卖合同应注意的事项 买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 签约前应关注的事项：（一）对方当事人的资质；（二）审查签约人资格，防治无权代理情况的出现（不是法定代表人的除取得法定代表人的书面授权外，还应提供签约人的身份证复印件 ） 合同中应注意的条款： （一）标的物的质量标准，质保期； （一）对方交付期限应当具体明确； （二

9、）对责任条款双方应理解一致； （三）文字用语用准确，避免歧义。 第12页/共36页合同主要条款设置及注意事项 买卖合同买卖合同 制造厂销售合同制造厂销售合同 集成部采购合同集成部采购合同部分关注条款： （一）质保期的起算点和时间（自设备交付之日起最长不超过 12个月，或设备的质保期与我方与业主方签订的质保期相一致；并在合同中明确约定，出卖方收到我方通知后三日内未至现场解决，则视同认可我方意见，我方有权直接委托他人代为解决，发生的费用由出卖方承担 ） （二）出卖方履行交付义务的时间、地点、方式及履行费用承担； （三）关于包装的特殊要求及因包装不善造成的损失承担第13页/共36页合同主要条款设置及

10、注意事项 设备总承包合同设备总承包合同部分关注条款： （一）提供具备设备安装条件的现场环境（如天气、土建的配套、水电气的接驳等）； （二）明确安装、调试、试运行期间的水、电、药剂、人工费的承担。 （三）业主支付价款的时间点应明确，建议合同中约定为交付后若干日内；业主坚持要求在试运营之后付款的，试运营环节应明确，如因业主无法提供试运营条件，导致无法开展试运行工作的，则业主应支付价款。 (四）完工验收与竣工验收应注意区别， 竣工验收包括完工验收和各单项验收。由于竣工验收周期长，不确定因素多，建议将合同中业主支付价款的时间约定完工验收后若干日内。第14页/共36页 工程管理及法律风险防范相关案例 海

11、南泵站项目工程建设程序 昆明案件授权不明、对账以及现场签证 施工现场安全 劳务第15页/共36页工程管理及法律风险防范 工程项目建设审批项目开工前的审批手续：立项、可研、环评、选址、规划、用地许可、初勘、初步设计、详勘、征地、施工图设计、招标（确定建设单位）、四通一平、报建 。上述手续应在开工前具备，注意对相关材料的归档管理，防止风险的产生。第16页/共36页工程管理及法律风险防范 工程项目建设审批 开工建设条件：（一）开工许可证；（开工许可证发放必须具备以下几条：已经办理该建筑工程用地批准手续 ；在城市规划区的建筑工程；已经取得规划许可证 ；需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求 ；.已经确定施

12、工企业 有满足施工需要的施工图纸及技术资料 ；有保证工程质量和安全的具体措施；建设资金已经落实 ）（二）征地相关费用已支付。第17页/共36页工程管理及法律风险防范 项目的招投标项目的招投标 招投标的流程：确定招标方式编制资格预审文件及招标文件发布招标公告出售及澄清资格预审文件接收和评审资格预审申请文件发布投标邀请书出售招标文件现场勘察招标文件的质疑与澄清。招标时间方面的关注点：招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在招标文件要求提交投标文件截止时间至少十五日前，以书面形式通知所有招标文件收受人。该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分。招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的

13、合理时间；但是，依法必须进行招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于二十日。第18页/共36页工程管理及法律风险防范 项目的招投标项目的招投标 招标、投标的法律性质：招标时要约引诱；投标是要约。 中标通知书的法律意义：是指招标人在确定中标人后向中标人发出的通知其中标的书面凭证。对所有未中标的投标人也应当同时给予通知。投标人提交投标保证金的，招标人还应退还这些投标人的投标保证金。 应注意的招标违法行为： （一）擅自取消招标的应当承担缔约过失赔偿； （二）不履行招标结果应承担违约赔偿。第19页/共36页工程管理及法律风险防范 项目的招投标项目的招投标 联合体

14、联合体 松散型松散型 紧密型紧密型 工程合同工程合同注意事项： （一）合同范围； （二）价款计算方法、付款结点、支付方式； （三）安全责任划分； （四）验收流程、标准； （五）签证办理、决算、结算程序 （六）施工环境、开工条件 （七）违约责任 （八）争议解决第20页/共36页工程管理及法律风险防范 项目的招投标项目的招投标 建设工程施工合同具有下列情形之一的，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第21页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的

15、注意事项 （一）项目经理的权限及法律意义 （二）如何办理现场验收 （三）现场签证办理的程序及权限 （四）临时合同的签订及办理 （五）劳务用工 （六）对外合同签订时应对现场施工安全内容作明确约定 （七）注意甄别挂靠行为 （八）我方承接的工程应注意与设计单位、监理、业主之间办理设计变更、工期延长等手续，保留完整工程日志第22页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 项目经理的权限： 项目经理应当在公司的授权范围内行使职权，不能超越公司的授权、违反公司的有关规定和国家法律法规。 项目经理的职责： （一）对项目工程质量管理和实现质量目标负全面领导责任； （二）负责本项目施工组织设计

16、的审核和实施工作； （三）定期组织验工计价，奖优罚劣，促进工程质量的提高； （四）主持召开“工程例会”，分析总结工程质量情况，解决施工中发现的问题，并采取纠正措施，验证实施效果； （五）有权批准工程签证工作，但对于金额超过若干万元（具体金额有工程部确定）以上的签证应事先报公司领导同意后，方可行使； （六）按规定要求，向公司报告本项目质量体系的运行情况。第23页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 现场验收流程：施工单位提交验收申请;监理单位监理人员审核材料并对现场进行初验；监理单位总监代表确定验收时间并告知建设单位专业管理员；监理单位总监代表组织现场验收，建设单位代表参加

17、；汇总现场验收存在的质量问题；监理单位下发质量整改通知单；施工单位完成后重新报验；验收合格后签署合格评价。第24页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 现场签证办理的程序 （一）设计变更应有明确的审批和修订流程，项目的设计变更均应取得业主单位和设计院的审批同意。 （二）工程签证应严格遵守审批授权制。 现场签证办理的权限 （一）我公司向业主申请之签证。项目部应在取得业主的签证指示后，方可实施业主指示工作内容，并应及时取得业主和监理的签字确认。 （二）其它单位向我公司申请之签证。原则上在我单位未取得业主签证之前，项目部不得先行给予施工单位进行签证。在进行签证时应遵循签证只能由

18、项目经理审批确认的原则。工程实施过程中，如单笔签证超过若干万元（具体金额依工程部授权确定）以上时，项目经理应书面上报分管领导审批同意后方可办理。项目部其它人员不得办理临时签证。注意避免出现表见代理的情况第25页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 临时合同的签订及办理：在项目建设过程中产生的临时合同也必须由经授权的人员，采用书面形式签订，且必须实施以下报审程序： （一）对于拟签订的合同标的总金额超过5万元（含5万元）的合同，应当经招投标程序确定合同单位，如因特殊情况无法或不宜采用招投标程序确定签约单位的，应事先书面报请公司领导特批； （二）对于拟签订的合同标的总金额超过1

19、万元、不足5万元的合同，应经过议标程序确定合同单位，特殊情况，无法履行议标程序的，需事先书面报送公司领导批准； （三）合同标的总金额1万元以下的，以及其他拟签订的合同，应当履行必要的询价程序，并记录询价情况。 第26页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 劳务用工过程中应当注意以下几点 （一）劳务合同主体必须具有相应资质，不得直接与自然人签订劳务合同 ； （二）劳务合同应采用劳务合同示范本文，劳务合同中不得出现“工程质量、安全、工期”等责任条款的履行主体是协作队伍的言词； （三）劳务合同条款中必须有劳务承包商不得再分包、转包劳务的内容；不得允许劳务队伍以项目部名义订立合同

20、或出具欠条。第27页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项对外合同签订时，现场施工安全的关注点： （一）危险地段醒目标示、安全保护措施应当到位； （二）对不得分包给自然人应作明确约定； （三）安全事故的责任划分应当明确。第28页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 对挂靠行为的分析 （一）挂靠的概念：即所谓“企业挂靠经营”，是指允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外从事经营活动的行为。允许他人使用自己名义的企业为被挂靠企业；相应的使用被挂靠企业名义从事经营活动的企业或自然人为挂靠人。 （二）挂靠责任的承担：挂靠人和被挂靠人应当对挂靠人造成的安全事故承

21、担连带责任。 应避免与挂靠企业签订劳务合同。第29页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 我方承接的工程应注意与设计单位、监理、业主之间办理设计变更、工期延长等手续，保留完整工程日志。 文件的编号 、编制、审核、批准、更改、收回、处理、保存以及有效标识，应按照公司编制的文件管理程序进行。对于合同性文件签发、整理、收集、归档制度落实到位，合同盖章后应及时将副本返回公司档案管理部门，项目部的合同应编写合同编号、妥善保管并建立合同文件归档台帐。 证据收集可采用拍照、录音、录相、复制等有效方式，制定合同文件资料、来往函件签收制度，设立签收簿。对发往对方的函件、联络单、凭证等都应交

22、对方签收。遇到对方拒签或收而不签的，应当积极采取自我保护措施，通过寄挂号信、特快、公证送达等形式送达，并注意保留存根。对收到的函件、联络单、凭证等都要进行登记，妥善保管。第30页/共36页工程管理及法律风险防范 项目建设过程中的注意事项 安徽省建设工程价款结算暂行办法 承包人应当将合同规定的调整情况（设计变更、单价调整、造价变更等）发生后14天内,将调整原因、金额以书面形式通知发包人。发包人确认调整金额后将其作为追加合同价款,与工程进度款同期支付。发包人收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见,视为已经同意该项调整。当合同规定的调整合同价款的调整情况发生后,承包人未在规定时间内通知发包人,或者未在规定时间内提出调整报告,发包人可以根据有关资料,决定是否调整和调整的金额,并书面通知承包人。确认增（减）的工程变更价款作为追加（减）合同价款与工程进度款同期支付。 发包人要求承包人完成合同以外零星项目，承包人应在接受发包人要求的7天内就用工数量的单价、机械台班数量和单价，使用材料和金额等向发包人提出施工签证，发包人签证后施工。如发包人未签证，承包人施工后发生争议的，责任由承包人自负。若承包人向发包提出施工签证，发包人拖延或不签证，承