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文档简介
1、2011年一级注册建造师建设工程法规及相关知识复习要点主讲人 长沙理工大学 陈万求【前言】2011年版考试用书与2010年版考试用书的不同主要体现在两个方面:一是编排体系有较大的变化;二是内容有部分增删。【重点章节】第一章:法人制度、代理制度、物权制度、债权制度、担保制度、保险制度第二章:建设工程施工许可制度第三章:招投标制度、承包制度第四章:建设工程合同制度、劳动合同第六章:施工安全生产许可证制度、安全生产责任制度、教育培训制度、施工现场安全防护制度、应急救援与调查处理第七章:施工单位的质量责任、建设单位的质量责任、竣工验收制度、质量保修制度题型:单选题:70道 多选题:30道1Z30100
2、0 建设工程基本法律知识1Z301010建设工程法律体系(P1-8)1法律体系的基本框架 法律体系通常指由一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。在我国,根据所调整的社会关系性质不同,法律体系主要由以下7个法律部门构成:宪法及宪法相关法,民法商法,行政法,经济法,社会法,刑法,诉讼与非诉讼程序法。 民商法:如合同法、招投标法行政法:“管官的法律”,如城乡规划法、建筑法。行政法与行政法规区别:前者是从调整范围角度讲;后者是从立法权限来讲(即国务院颁布的)经济法:如土地管理法、标准化法、节约能源法。2法的形式和效力层级
3、; 法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。在世界历史上存在过的法律形式主要有:习惯法、宗教法、判例、规范性法律文件、国际惯例、国际条约等。我国法的形式是制定法形式,属于规范性法律文件,具体包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例等几类。法的效力层级,指的是法律体系中的各种法的形式,由于制定的主体、程序、时间、适用范围等的不同,具有不同的效力,形成不同的效力等级体系。我国法的效力层级是:宪法至上,上位法优于下位法,特别法优于一般法,新法优于旧法等。3建设法律、行政法规和相关法律的关系建设法律和建设行政法规构成了建设法的主要内容。建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时
4、,形成行政监督管理关系。建设行政主管部门在监督管理中形成的社会关系就是建设行政监督管理关系,它是行政法律关系的重要组成部分。建设法律、行政法规在调整建设活动中产生的社会关系时,形成民商事法律关系。民商事法律关系的主要特点有:第一,该法律关系是主体之间的民商事权利和民商事义务关系;第二,该法律关系是平等主体之间的关系;第三,该法律关系主要是财产关系;第四,该法律关系的保障措施具有补偿性和财产性。建设民商事法律关系是民商事法律关系的重要组成部分。1Z301020建设工程法人制度(P9-12)1、法人应具备的条件依法成立不能自然产生,必须依法设立有必要的财产和经费物质基础有自己的名称组织机构和场所有
5、代号和地址能够独立地承担民事责任(最重要的条件)。2、法人的分类(两大类)法人分为企业法人和非企业法人。企业法人工商机关登记后非企业法人行政法人事业法人社团法人 法人资格的获得登记需要办理法人登记的机关成立有独立经费机关;事业单位和社会团体和无需办理法人登记的单位【典型例题】法人应当具备()等条件。A.依法成立B.有必要的财产或者经费C.有自己的名称、组织机构和场所D.能够独立承担民事责任E.经上级行政主管机关批准【答案】ABCD3、法人在建设工程中的作用(1)法人是建设工程中的基本主体(2)确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离4、项目经理部项目经理部是施工企业为了完成某项建设工程施工
6、任务而设立的组织。项目经理部不具有法人资格。项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者。项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。1Z301030建设工程代理制度(P12-17)1、代理的法律特征和种类代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义(不是以本人名义)与第三人实施法律行为,而行为后果由被代理人承担的法律制度。代理涉及三方当事人:(1)被代理人;(2)代理人;(3)代理关系所涉及的第三人。代理的法律特征:(1)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为;(2)代理人应当以被代理人的名义实施代理行为;(3)代理行为必须是具有法律意义的行为;(4)代理行为的法律后果归属于被代理人。代理种
7、类包括:委托代理意定代理或任意代理,如项目经理是施工企业的代理人;总监理工程师是监理单位的代理人;工程招标代理被代理人是发包人,代理人是工程招标代理机构。法定代理法律直接规定,适用于无行为能力和限制行为能力人指定代理法院或有关单位指定指定代理是一种特殊的法定代理。两者的区别是指定代理需要一个指定过程。例如:某10岁小孩父母双亡。祖父母、外祖父母作为监护人。必须要一个指定过程。【典型例题】 建设工程项目实施过程中,下列行为属于委托代理的有()。 A.项目法人授权工程招标机构为其办理招标事宜B.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标C.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务D.项目经理代表
8、施工企业负责具体工程项目的施工管理E.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底【答案】ACDE【解析】企业的法定代表人,是法定代理,不是委托代理。2、建设工程代理行为的设立不得委托代理的建设工程活动包括:第一,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理;第二,建设工程的承包活动不得委托代理。某些建设工程的代理行为必须由具有法定资格的组织方可实施,如招标代理机构必须具有相应资质,其资格由国务院或省级人民政府建设行政主管部门认定。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的,被代理人
9、应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。3、建设工程代理行为的终止委托代理的终止(注意:这里没有被代理人死亡):代理届满或事务完成;取消委托或辞去委托;代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;作为代理人、被代理人的法人终止;【形象记忆与难点辨析】李某委托张某为其买汽车。张某已买车,但李某突然死亡,此时李某的家人不能否认委托代理关系,必须接受汽车,支付价款。法定代理或指定代理终止:被代理人取得或者恢复民事行为能力;被代理人或者代理人死亡;代理人丧失民事行为能力;取消指定;监护关系消灭;注意:代理人死亡可以引起委托代理、法定代理和指定代理终止(即引起三种代理终止),但是被代理人死亡只能引起法定代理
10、和指定代理终止,却不能引起委托代理终止(即只能引起两种代理终止)【典型例题】 在代理关系中,委托代理关系终止的条件包括()。A.被代理人的法人终止B.被代理人取得民事行为能力 C.被代理人取消委托 D.代理事项完成 E.代理期限届满 【答案】 ACDE 【解析】委托代理关系的终止条件,B是法定或指定代理关系终止的条件。4、转托代理(复代理、二次代理)应当事先取得被代理人同意或事后及时告诉被代理人,否则代理人负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人的除外。5、无权代理无权代理是指行为人不具有代理权,但以他人的名义与第三人进行的法律行为。无权代理的三种典型表现:(1)自始未经授
11、权(即没有代理权);(2)超越代理权;(3)代理权已经终止。无权代理经追认后有效。6、表见代理(特殊的无权代理,其代理行为有效) 概念:指行为人虽无代理权,但由于行为人的某些行为,造成了足以使善意第三人相信其具有代理权的表象,而与第三人进行的,由本人(被代理人)承担法律后果的代理行为。合同法第49条所规定的“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”即属表见代理。表见代理所产生的法律后果与有权代理一样,均由被代理人承担。构成要件:(1)存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由(客观要件,如委任状、加盖公章空白
12、合同书、授权书等);(2)本人(被代理人)存在过失;(3)相对人为善意。法律后果:表见代理有效。被代理人在承担表见代理行为所产生的责任后,可以向表见代理人追偿。例如:三一重工,多年的销售代表张某2010年5月被单位解职后,6月张某仍然带着三一公司空白盖章合同与某施工单位(一直由业务往来)签订工程机械合同500万,某施工单位不知道张某被解职一事。问:合同是否有效?有效,属于表见代理。三一可以追究张某的法律责任。7、其他代理行为的责任承担(P16)关于代理的责任划分掌握一个基本原则:过错责任原则为主,公平责任为辅。1Z301040建设工程物权制度(P17-22)1、物权是指权利人依法对特定的物享有
13、直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。物权的特征是:物权是支配权;物权是绝对权;物权是财产权;物权具有排他性(一物一权)。2、所有权是指所有人依法占有(实际掌握控制,是行使使用权的前提)、使用(利用)、收益(使用后获得的利益)、处分(是所有人的基本权利,一般只能由所有人行使,是使用权内容的核心)的权利。所有权是最重要、最充分、最完整的物权。3、用益物权是对他人所有物占有、使用、收益的权利(注意:无处分权),最典型的用益物权是地役权、土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权。4、担保物权是权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优
14、先受偿的权利。包括抵押权、质押权和留置权。5、土地所有权。土地所有权是国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。土地所有权全民所有制和劳动群众所有制。全民所有即国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营。耕地承包经营期限为30年。在土地承包经营期限内,对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的,必须经村民会议三分之二以上或者三分之二以上村民代表的同意,并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。国家实行土地用途管制制度。国家编制土地利用总体规划,规定土地用途,将土地分为农用地、建设用地和未利用地。严格限制农
15、用地转为建设用地,控制建设用地总量,对耕地实行特殊保护。城市市区的土地属于国家所有。6、建设用地使用权建设用地使用权是因建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国家所有的土地的权利。建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上。设立建设用地使用权,可以采取出让或划拨等方式。设立建设用地使用权的,应当向登记机关申请建设用地使用权登记。建设用地使用权自登记时设立。建设用地使用权人将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押,应当符合下列规定:(1)当事人应当采取书面形式订立合同;(2)应当向登记机构申请变更登记;(3)附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。住宅建设用地使用权期间届满的,自动
16、续期。7、地役权(如通过合同约定通风、采光、排水权利、通行等权利,不同于相邻权是法定权,地役权是约定权)是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同的约定利用他人不动产的权利。设立地役权应当采用书面形式订立合同。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机关申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。例题李甲购买了一套临河三层高档别墅,为了能够保证欣赏到远处的风景,与相邻土地的使用权人张乙约定:张乙保证该块土地上不会修建高于三层的建筑,作为补偿,李甲每年向张乙支付5000元。双方签订了书面协议,李甲如约给付了当年的款项。半年后,张乙因工作调动,将自有房屋和该块土地使用权出
17、售给王丙,因怕影响出售价格故并未告知其与李甲的协议。王丙随后在该块土地上建造了一幢七层大楼,不仅完全遮挡了李甲眺望河滨的角度,甚至妨碍了李甲房屋的正常采光。李甲要求王丙给予补偿,请问李甲的以下主张,哪些是不能得到支持的?( )A.李甲对该块土地享有地役权B.根据李甲与张乙设定的地役权,该块土地上不能修建高于三层的建筑,该地役权设定在先,王丙的所有权也要受其限制C.根据地役权的内容,王丙影响李甲的“眺望风景权”,应当予以补偿D.根据相邻关系的原则,王丙影响李甲房屋正常采光应当予以补偿答案ABC8、不动产物权的设立、变更、转让不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发
18、生效力;其效力自记载于不动产登记簿时发生效力。【典型例题】甲开发商与乙签订了商品房买卖合同,由乙购买甲开发的楼盘中的一栋别墅。交付前,甲又将此套别墅出售给丙,并办理了产权登记。在乙要求甲承担责任的方式中,不应采用的是( )。A要求甲支付违约金B要求甲双倍返还定金C要求甲在楼盘中另提供一套价格相等的别墅D要求甲交付合同约定的别墅房屋答案:D9、动产物权以占有和交付为公示手段。动产物权的设立和转让,自交付时发生效力。船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。 例:甲卖一辆车给乙,未办理登记手续;一周后甲将该车卖给丙(不知道该车已卖给乙),并进行了登记。问:两
19、个车的买卖合同哪个有效?第二个合同有效。1Z301050建设工程债权制度(P22-24)1、债是依据合同的约定或者法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利义务关系。2、债的内容是债权和债务。物权是绝对权,债权是相对权:债权主体的相对性;债权内容的相对性;债权责任的相对性。3、债发生的根据(发生的原因)有:合同、侵权行为、不当得利和无因管理,其中,合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。问:见义勇为属于债的发生根据中的哪一种?答:无因管理。4、建设工程常见的债包括:施工合同债、买卖合同债、侵权之债三种。施工合同债是发生在建设单位和施工单位之间的债。施工合同的义务主要是完成施工任务和支付
20、工程款。1Z301060建设工程知识产权制度(P24-34)1、知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有的权利。可以分为著作权和工业产权。其中工业产权又包括专利权和商标权。知识产权具有四个特征:人身权和财产权的双重性、专有性、时间性、地域性。物权:人对物享有的权利;债权:人对人的权利知识产权:人的智力成果的权利2、在建设工程中常见的知识产权主要是专利权、商标权、著作权、发明权和其他科技成果。3、专利权是指专利权人在法律规定的期限内,对其发明创造所享有的制造、使用和销售的专有权。我国专利法保护的对象(专利权的客体)包括发明、实用新型和外观设计三种。授予专利权的发明和实用新型的条件是具备“三性”
21、:新颖性、创造性和实用性;授予外观设计专利权的条件是新颖性、富有美感和适于工业应用。发明专利权的保护期限是20年,实用新型、外观设计专利权的保护期限是10年,均自申请日起计算。4、商标可以分为商品商标和服务商标。商标权保护的客体(对象)是注册商标。商标权的保护期限是10年,自核准日起算。5、著作权保护的客体(对象)是作品。在工程建设活动中,作品包括文字作品、建筑作品和图形作品。单位作品的著作权完全归为单位所有;职务作品的作者享有署名权,其他权利归法人所有,可以给予作者奖励。著作权的保护期限中,署名权、修改权、保护作品的完整权的保护期限不受限制。公民的作品其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为作
22、者终身加死后50年。法人的作品其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为50年。著作权均自完成作品时计算。1Z301070建设工程担保制度(P34-39)1、担保是当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。第三人为债务人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。2、担保的方式有五种:保证、抵押、质押、留置和定金。在建设工程活动中,保证是最为常用的方式。保证:以人的信誉作担保,不交钱也不交物。抵押:适用于不动产,不转移占有方式。质押:适用于动产,转移占有方式。(典当)留置:三种合同中之物,留下来处置。定金:现金【典
23、型例题】担保方式中,必须由第三人为一方当事人提供担保的是()。 A.保证B.抵押C.留置D.质押 【答案】 A【解析】保证必须由第三人提供,而其它可以由债务人本人提供,也可以第三人提供。3、在保证法律关系中存在着三种合同关系:第一个合同是债权人和债务人之间的合同,即主合同,它是保证关系产生的基础;第二个合同是债务人和保证人订立的委托保证合同,这是一种委托关系;第三个合同是保证人和债权人之间的合同,即保证合同,这才是保证的本体。也就是说,只有债权人和保证人才是保证合同的当事人。【典型例题】某工程投标中,施工单位提交了一份担保公司的保函作为履约保证金,则该保证合同的当事人为( )。A招标人与施工单
24、位B招标人与担保公司C施工单位与担保公司D必须是招标人、施工单位、担保公司三方答案:B4、保证分为一般保证和连带责任保证两者的区别是一般保证的债务有先后履行顺序,连带责任保证则无。保证人的资格是具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民。以下组织不能作为保证人:(1)企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。(2)国家机关。经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。5、保证责任问题。(1)保证担保的范围是主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。(2)债权让与
25、对保证责任的影响:保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。(3)债务承担对保证责任的影响:保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。(4)债的变更对保证责任的影响:债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。(5)一般保证的保证期间为主债务履行期届满之日起6个月;连带保证责任的保证期间为自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。(两者都为6个月)6、建设工程施工常见的保证有施工投标保证金、施工合同履约保证金、
26、工程款支付担保。施工投标保证由投标单位(施工企业)向发包人提供。投标人提供方式投标人提供一定数量保证金银行出具保函或其他保证人出具书面保证书没收保证金的情形投标人在投标有效期内撤销投标书投标人在业主已正式通知中标后,在投标有效期内未签订合同或提交履约保函的投标保证有效期限从投标截止日起到确定中标人止投标保函(保证书)的处理未中标的退回中标的在签订合同时向业主提交履约担保,投标保函可退回【典型例题】工程项目建设过程中,发包人要求承包人提供的担保通常有()。A.施工投标保证B.施工合同履约保证C.施工合同支付保证D.工程预付款保证E.施工合同工程款垫支保证【答案】ABD【解析】在建设工程中主要的保
27、证有三种,分别是施工投标保证,施工合同履约保证和施工预付款保证,要把名字记精准【典型例题】招标人对施工投标保函的正确处理方式是()。A.未中标的投标人不退还B.中标的投标人在中标的同时退还C.在中标的投标人向业主提交履约担保后退还D.投标人在投标有效期内撤销投标书后退还【答案】 C【解析】A未中标的可退还,中标的在提交履约担保后退还,D投标0人在投标有效期内撤销投标书的不退还。施工合同的履约保证由承包方(施工单位)向业主提供保证金额一般为合同总额的5%10%发包人索取保证金作为赔偿的情况施工中承包人中途毁约,或任意中断工程,或不按规定施工承包人破产、倒闭履约保证有效期限从提交履约保证到项目竣工
28、验收合格为止7、抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有的担保,抵押的特点:着重于不动产,不转移占有方式。8、下列财产可以作为抵押物:(1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物;(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产;(3)抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物;(4)抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产;(5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。9、下列财产不得抵押:(1)土地所有权;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;(3)学校、幼儿园、医院等以公益事业为目的的事业单位、社会团体的教育设施
29、、医疗卫生设施和其他社会公益的设施;(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(5)依法被查封、扣押、监管的财产。注意:抵押的生效(两大类)自登记之日起生效土地使用权、房地产、林木、航空器、船舶、车辆等自合同签订之日起生效 其它财产,可自愿办理登记【典型例题】按照担保法的规定,下列财产中可以作为抵押物的是()。A.抵押人依法有权处分的国有土地使用权B.抵押人使用的宅基地C.抵押人拥有的股票D.学校设施【答案】A【解析】可以抵押的财产和禁止抵押的财产内容。【典型例题】在抵押合同中,某些抵押财产应当办理抵押物登记手续。抵押合同自登记之日起生效的包括()等抵押合同。A.土地使用权B.城市房地产C.车
30、辆D.机器E.土地所有权【答案】ABC【解析】抵押的生效。土地所有权不能抵押,机器可以抵押,但无需登记。10、抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。(与保证担保的范围一致)11、抵押权的实现。同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:(1)抵押合同以登记生效的,按照抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;(2)抵押合同自签订之日起生效的,该抵押物已登记的,按照本条第(一)项规定清偿;未登记的,按照合同生效时间的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。【典型例题】建设单位将自己开
31、发的房地产项目抵押给银行,订立了抵押合同,后来又办理了抵押登记。则()。A.项目转移给银行占有,抵押合同自签订之日起生效B.项目转移给银行占有,抵押合同自登记之日起生效C.项目不转移占有,抵押合同自签订之日起生效D.项目不转移占有,抵押合同自登记之日起生效 【答案】 D【解析】抵押的概念及生效。抵押的最大特点是不转移占有,抵押合同在登记之日起生效。12、质押是债务人或者第三人将动产或权利移交债权人占有(实践中以动产为抵押极为少见,因为如果是动产的话直接质押就行)。质押的特点:着重于动产,转移占有方式。抵押和质押的区别:是否转移物的占有,转移占有方式的是质押,不转移的是抵押。【典型例题】抵押与质
32、押的区别主要在于()。A.担保财产是否为第三人的财产B.担保财产变卖后的剩余部分是否归债务人C.担保财产是否转移占有D.债权人是否有优先受偿权【答案】 C【解析】抵押与质押的区别,抵押用于不动产,而质押用于动产和权利;抵押不转移占有,而质押转移占有。13、质押分为动产质押和权利质押。动产质押(狭义上,以权利凭证为质押之外的质押)是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。权利质押设置将权利凭证交付质押人的担保。下列权利可以质押:(1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;(2)依法可以转让的股份、股票;(3)依法可以转让的商标专用权,专利权、著作权中的财产权;(4
33、)依法可以质押的其他权利。14、留置。留下来处置,三种合同中之物(仓储保管合同、运输合同、加工承揽合同)。概念:债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务,债权人有权依照担保法规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。相关规定:不能通过合同约定产生留置权能够留置的仅限于动产,且只能基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权。【典型例题】施工单位委托一个加工厂对一批预制件作防腐处理,合同约定共1000件,每件加工费500元,提货时加工费一次付清。加工完毕后,施工单位支付了40万加工费要求将1000件全部提走,加工厂以履行
34、合同不符合约定为由行使留置权拒不交货。在双方争论的下列观点中正确的是:( )。A由于合同没有相关约定,加工厂不得行使留置权B如果合同中约定不准行使留置权,加工厂不得留置C加工厂为保障自己的债权,有权留置全部预制件D加工厂只能留置200件左右的预制件作为付款担保E保留置货物后施工单位在1个月内仍未付款的,加工厂可以变卖留置的预制件答案:15、定金(与订金不同,订金是预付款)一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱作为担保的担保方式定金应以书面形式约定,定金合同从实际交付定金之日起生效数量由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回给付定金一方不履约,无
35、权要求返还定金收受定金一方不履约,应当双倍返还定金【典型例题】依据担保法,只能由合同当事人本人提供担保的担保方式是()。A.保证B.抵押C.质押D.定金【答案】 D【解析】保证必须由第三方提供,抵押和质押可以是债务人本人的财产,也可以是第三方的,定金一般由合同当事人来提供。【典型例题】依据担保法,只能由合同当事人本人提供担保的担保方式是()。A.保证B.抵押C.质押D.定金【答案】 D【解析】保证必须由第三方提供,抵押和质押可以是债务人本人的财产,也可以是第三方的,定金一般由合同当事人来提供。【典型例题】甲、乙双方签订了一份车辆买卖合同,约定甲方将一辆轿车以80万元卖给乙,乙在签订合同后第二天
36、支付40万元作为定金。甲方收到定金后反悔,拒绝把车卖给乙,则乙可以要求甲方返还( )元。A32万 B80万 C56万 D72万答案:C1Z301080建设工程保险制度(P39-44)1、保险保险是一种受法律保护的分散危险消化损失的法律制度保险制度上的危险不确定性发生与否不确定性发生时间不确定性发生后果的不确定性保险合同四主体:投保人(支付保险费的人)保险人(保险公司)被保险人受益人2、保险合同是指投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。分为财产保险合同(建设工程一切险和安装工程一切险属于财产保险合同)和人身保险合同。 计算损失大小:全损全赔;部损部赔;部损但无法修理全赔。3、建设工程涉及的险
37、种主要包括:即建筑工程一切险(及第三人责任险)、安装工程一切险(及第三人责任险)、机器损坏险、机动车辆险、建筑职工意外伤害险、勘察设计责任保险、工程监理责任保险。特别注意:建建筑职工意外伤害险是强制保险,其余的是自愿保险。建设工程施工合同示范文本规定:工程开工前,发包人(不是承包人)应当为建设工程办理保险,支付保险费用。4、建筑工程一切险是指承保各类民用、工业和公用事业建筑工程项目,包括道路、水坝、桥梁、港埠等,在建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失的险种。5、建筑工程一切险的被保险人可以包括:业主、工程的所有者、总承包商、分包商;业主聘用的建筑师;监理工程师。 【典型例题】依据有关
38、建筑工程一切险的规定,下列描述中正确的是( )。A.保险对象包括各类工业与民用建筑工程,而不包括公共工程B.投保人和被保险人是保险合同的当事人C.发包人未经过竣工验收即提前使用部分工程,保险公司不再对该部分工程承担保险义务D.保险合同的有效期至工程保修期满为止 【答案】C6、建筑工程一切险的保险责任的范围。保险人对下列原因造成的损失和费用承担责任:(1)自然事件,指地震、海啸、雷电、飓风、台风、龙卷风、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象。(2)意外事故:指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突
39、发性事件,包括火灾和爆炸。(注意:电机、电器、电气设备因使用过度、超电压、碰线、弧花、漏电,自身发热所造成的本身损毁,不属于火灾责任。但如果发生了燃烧并失去控制蔓延扩大,才构成火灾责任,并对电机、电器、电气设备本身的损失负责赔偿。)【难点】关于地震建筑工程一切险中,地震属于保险范围,但在家庭财产保险中,地震不属于保险范围。例题:建筑工程一切险规定保险公司承担保险责任的范围包括( )的损失。A外力引起的电气装备B地震导致施工建筑物C台风摧毁施工现场内的临时工程D水灾导致被保险人在工地上原有建筑物E气温变化造成精密仪表 【答案】:ABC7、建筑工程一切险的除外责任【重点】(1)设计错误引起的损失和
40、费用;(2)自然磨损、内在或潜在缺陷、物质本身变化、自燃、自热、氧化、锈蚀、渗漏、鼠咬、虫蛀、大气(气候或气温)变化、正常水位变化或其他渐变原因造成的保险财产自身的损失和费用;(3)因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用;(4)非外力引起的机械或电气装置的本身损失,或施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失; (5)维修保养或正常检修的费用;(6)档案、文件、账簿、票据、现金、各种有价证券、图表资料及包装物料的损失;(7)盘点时发现的短缺;(8)领有公共运输行驶执照的,或已由其他保险予以保障的车辆、船舶和飞机的损失;(9)除非另有约定,
41、在保险工程开始以前已经存在或形成的位于工地范围内或其周围的属于被保险人的财产的损失;(10)除非另有约定,在本保险单保险期限终止以前,保险财产中已由工程所有人签发完工验收证书或验收合格或实际占有或使用或接受的部分。例题:按照“建筑工程一切险”保险合同的规定,保险公司对被保险人的损失不承担赔偿责任的情况包括( )。A领有公共运输执照施工车辆的损失B不可预料事件造成施工人员的人身伤亡C施工建筑物的损害D业主在工地的原有建筑物受到的损害E临时工程受到的损害 答案:AD8、建筑工程一切险的保险期限:自保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时起始,至工程所有人对部分或全部工程签发完工验收
42、证书或验收合格,或工程所有人实际占有或使用或接收该部分或全部工程之时终止,以先发生者为准。三个终止日:签发日;验收合格日;实际占用日【典型例题】建筑工程一切险的保险期终止时间可以是( )日。A.工程动工 B.全部工程验收合格 C.工程所有人实际占有全部工程 D.施工合同约定的竣工 E.保修期满 【答案】BC【典型例题】某建筑工程,业主投保了建筑工程一切险。工程竣工移交后发生地震,造成部分建筑物损坏,业主向保险公司提出索赔。则应由()。A.保险公司承担全部损失B.保险公司承担除外责任以外的全部损失C.业主自行承担全部损失D.业主和保险公司协商分担损失【答案】 C【解析】建筑工程一切险的保险期限自
43、保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之日起始,至工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格,或实际占用或使用之日终止,以先发生者为准。【典型例题】建筑工程一切险和安装工程一切险规定保险公司承担保险责任的范围包括()的损失。A.外力引起的装备损毁B.地震导致施工建筑物C.台风摧毁施工现场内的临时工程D.水灾导致被保险人在工地上原有建筑物E.大气放电造成精密仪表烧坏【答案】ABC【解析】建筑工程一切安装工程一切险的责任范围与除外责任。9、安装工程一切险是承保安装机器、设备、储油罐、钢结构工程、起重机、吊车以及包含机械工程因素的各类安装工程的险种。10、安装工程一切险的保险
44、范围:与建筑工程一切险的保险责任的范围基本相同。11、安装工程一切险的除外责任(特殊点)(1)因设计错误、铸造或原材料缺陷或工艺不善的保险财产本身的损失,以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用;(2)由于超负荷、超电压、碰线、电弧、短路、大气放电及其他电器原因造成电气设备或电器用具本身的损失;施工用具、设备、机械装置失灵造成的本身损失。12、 安装工程一切险的保险责任,自投保工程的动工日(如果包括土建任务的话)或第一批被保险项目卸至施工地点时(以先发生为准),即行开始。13、保险代理人和保险经纪人的最大区别是:保险代理人是保险公司的委托代理人;保险经纪人是投保人的委托代理人。
45、14、建筑职工意外伤害险:针对特种作业人员;工伤保险:针对所有作业人员1Z301090建设工程法律责任制度(P44-47)1、建设工程民事责任的主要承担方式有:返还财产、修理、赔偿损失、支付违约金。2、建设工程领域的行政处罚主要有:警告、罚款、没收违法所得、责令限期改正、责令停产停业、责令停业整顿、取消投标资格、责令停止施工、降低资质等级、吊销资质证书、责令停止执业、吊销职业资格证等。 3、刑罚包括主刑和附加刑。主刑包括:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑。附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。 4、工程建设领域常见的刑事法律责任有:工程重大安全事故罪、重大责任事故罪、串通投标罪
46、。1Z302000施工许可法律制度(P48)工程开工的资格、企业的资质、个人的资质(执业资格)1Z302010建设工程施工许可制度1、建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。2、工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程,(两个三小型工程)不需要申请施工许可证。抢险救灾工程不需要申请施工许可证。军用房屋建筑工程,均不需要申请施工许可证。例:某学校实验室,280平米,投资50万,问:是否要办施工许可证?不办。3、建设单位申请领取施工许可证应具备的法定条件:(1)已经办理该建筑工程用地批准手续(有地);(2)在城市规
47、划区的建筑工程,已经取得规划许可证(有证);(3)需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求(有拆迁);(4)已经确定建筑施工企业(有人);(5)有满足施工需要的施工图纸及技术资料(有图纸,施工图设计文件已按规定进行了审查。注意,是建设单位报送施工图设计文件。)(6)有保证工程质量和安全的具体措施(有措施,按照规定应该委托监理的工程,已经委托监理。)(7)建设资金已经落实(有钱);(8)法律、行政法规规定的其他条件。注意:对于按规定需要进行消防设计的建筑工程,建设单位应当将其消防设计图纸报送公安消防机构审核。未经审核或审核不合格,不颁发施工许可证。4、申请延期的规定。建设单位自领取施工许可证之日起3个
48、月内开工,可以延期,延期以两次为限,每次不超过3个月。(3个3个月,最多9个月)。5、核验施工许可证的规定。中止施工之日起1个月内,施工单位应该向发证机关报告,中止施工满1年的恢复施工前应由发证机关核验施工许可证。依照国务院规定批准开工报告因故不能按期开工超过6个月的,应当重新办理批准手续。(116)6、重新办理批准手续的规定。在建的建筑工程因故中止施工的,建设单位应当自中止施工之日起一个月内,向发证机关报告,并按照规定做好建筑工程的维护管理工作。建筑工程恢复施工时,应当向发证机关报告;中止施工满一年的工程恢复施工前,建设单位应当报发证机关核验施工许可证。施工许可证 3个月内开工可以延期两次停
49、工满1年,重新核验开工报告 6个月内开工不予延期停工的,要报告7、建设工期不足一年的,到位资金原则上不得少于工程合同价50%,建设工期超过一年的,到位资金原则上不得少于工程合同价30%。1Z302020施工企业从业资格制度1、施工企业从业资格。从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位,应当具备下列条件:(1)有符合国家规定的注册资本;(2)有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员;(3)有从事相关建筑活动所应有的技术装备;(4)法律、行政法规规定的其他条件。“35-26”(8)2、建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包、劳务分包三个序列;工程勘察资质分为工
50、程勘察综合资质、专业资质、劳务资质;工程设计资质分为工程设计综合资质、行业资质、专业资质、专项资质。工程监理企业资质分为综合资质、专业资质和事务所资质。3、建筑企业资质证书有效期为5年,届满前60日申请办理延期手续。延期后有效期仍然为5年。4、承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。5、大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个以上的承包单位联合共同
51、承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。6、建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;但是,除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可。施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担
52、连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。1Z302030建造师注册执业制度1、注册管理机构。建设部或其授权的机构为一级建造师执业资格的注册管理机构。省、自治区、直辖市建设行政主管部门或其授权的机构为二级建造师执业资格的注册管理机构。2、申请初始注册时应当具备以下条件: (1)经考核认定或考试合格取得资格证书; (2)受聘于一个相关单位; (3)达到继续教育要求; (4)没有注册建造师管理规定中规定不予注册的情形。3、建造师执业资格注册有效期一般为3年,延续注册有效期为3年。4、申请人有下列情形之一的,不予注册:(1)不具有完全民事行为能力
53、的; (2)申请在两个或者两个以上单位注册的; (3)未达到注册建造师继续教育要求的; (4)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执行完毕的; (5)因执业活动受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年的; (6)因前项规定以外的原因受到刑事处罚,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满3年的; (7)被吊销注册证书,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满2年的; (8)在申请注册之日前3年内担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故的; (9)申请人的聘用单位不符合注册单位要求的; (10)年龄超过65周岁的; (11)法律、法规规定不予注册的其他情形。5、注册建造师有下列情形
54、之一的,其注册证书和执业印章失效: (1)聘用单位破产的; (2)聘用单位被吊销营业执照的; (3)聘用单位被吊销或者撤回资质证书的; (4)已与聘用单位解除聘用合同关系的; (5)注册有效期满且未延续注册的; (6)年龄超过65周岁的; (7)死亡或不具有完全民事行为能力的; (8)其他导致注册失效的情形。重点解析注册证书和执业印章失效的原因包括两大方面:即单位的原因和注册建造师个人的原因。注册建造师必须依附于单位方可执业,所以,其单位不存在必将导致其无法执业,因而注册证书、印章自然会失效。相对单位而言,个人的原因更适合出题,要引起我们的重视。6、建造师的基本权利。(1)使用注册建造师名称; (2)在规定范围内从事执业活动; (3)在本人执业活动中形成的文件上签字并加盖执业印章; (4)保管和使用本人注册证书、执业印章; (5)对本人执业活动进行解释和辩护; (6)接受继续教育; (7)获得相应的劳动报酬; (8)对侵犯本人权利的行为进行申述。7、注册建造师应当履行下列义务: (1)遵守法律、法规和有关管理规定,恪守职业道德; (2)执行技术标准、规范和规程; (3)保证
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