国际商事合同通则对我国合同法的借鉴意义

1、国际商事合同通则对我国合同法的借鉴意义摘要:1999年10月1日后正式实施的中华人民共和国合同法借鉴了当今发达国苷家先进的合同法立法经验和国际惯例，但晾与其它国家和有关国际公约的立法相比较仅，若干条文和规定仍然是粗线条的.文章轸以国际商事合同通则为例论文联盟与我国合同法对比，探讨了我国合同立法在隙合同的原则、合同的订立、代理的问题、合同的解释、合同的履行等方面的一些缺陷，以期对我国合同法的完善有所借鉴。关键词：国际商事合同通则;合同法;合同履行1999年10月1日，我国合溜同法正式施行。该法总结了改革开放以来滹我国合同法立法和实施的经验，在合并我肇国原三大合同法的基础上，借鉴和吸收了许多国家先

2、进的立法经验和优秀的合同法凳律制度，对保护当事人的合法权益,维护望社会经济秩序,推进改革开放事业,发挥臌了重要作用。但是,随着我国社会主义市场经济体制的建立和经济贸易的发展,现眵行合同法暴露出一些弊端。与此同时，为促进国际贸易的发展,国际统一私法协会戍致力于国际商事合同法律的统一运动,历蓄经10余年,于1994年5月制定国构际商事合同通则(以下简称通则)蒋。我国政府派代表参加了通则的起草瓞过程,并提出了有益的意见与建议。在通则1994获得巨大的实践成功后，漂国际私法统一协会又于XX年通过了通章则XX，通则XX在原有基础上对拒通则1994作出少许的修改，使之浚更加完善。而无论修改前后，与通则相较

3、，我国合同法的不足之处显而易见，通则许多规定比我国合同法更具体明确，邹科学合理。在现阶段，要进一步完善我国吉合同法,促进我国市场经济的发展,戗通则的借鉴意义不言而喻。一、关于合同法的基本原则合同法基本原则是合同噬法的主旨和基本准则,是制定、解释、执聍行和研究合同法的基本点和价值基础。合同法的基本原则贯穿于整个合同法中,它缔是合同法的组成部分,直接反映了合同法的指导思想和观念基础,它具有高度抽象产、高度概括的性质,合同法的基本原则禽比合同法的具体规则更具有稳定性,适用缇的范围比之合同法的具体规则更为广泛。根据合同法的规定，我国合同法的基本原叁则包括平等原则，合同自由原则，公平原纽则，诚实信用原则

4、，禁止权利滥用原则，肪合同权益受法律保护原则等。通则也裳有其基本原则，并且在第一章总则中加以可规定。通则中确立的基本原则有缔约钋自由原则、合同约束力原则、诚实信用和龋公平交易原则、惯例和习惯做法原则等。觫相比较之下，不难发现合同法基本原则与悬通则基本原则的相似之处，更如诚实信用原则，公平原则等，其含义按照两者訾的规定是基本相同的。相较之下，最值得注意的便是惯例和习惯做法原则，这是业通则中规定的而我国合同法所没有的赁。那么这个原则的规定有什么实际意义呢霈？所谓惯例和习惯做法原则,按照通则劓的规定是指合同当事人各方应受其业已瞅同意的任何惯例和其相互之间业已建立的缕任何习惯做法的约束。通则在总结商事

5、交易和实践经验基础上,赋予惯例和习惯做法一定的法律效力,有利于商事交易氯的达成与交易的履行。当今,经济生活的褥节奏加快,当事人在商务谈判中不必对那颗些双方均已明了的事项进行商谈,这样可偏以节省时间和交易成本。此外,如果当事熨人在商谈中忽视或遗漏了某些内容,也可以按惯例和习惯做法行事,避免双方权利片义务的不确定性和由此所引起的纠纷。赋吹予惯例和习惯做法一定的法律效力,是一介种符合市场经济要求的简便而有益的做法协。我国以往忽视惯例和习惯做法的作用,堇这不利于社会主义市场经济的发展,我国早应借鉴这一规定，给予惯例与习惯做法足缵够的重视。二、关于合同的订立通萧则在综合各国有关法律规则的基础上,缙对合同

6、订立作了详细的规定。这些规定有邺合意成立规则,要约撤回与撤销规则,缄邂默或不行为本身不构成承诺规则,逾期的承诺、传递延迟的承诺和变更的承诺在某些情况下仍可有效的规则等。在合同追成立上，我国合同法与通则有许多相旃同地方。如关于合同形式都采取不要式祛主义，订立合同都要经过要约和承诺两皲个阶段，有关要约和承诺的撤回、撤销等鸹等都几乎完全一致。但两者有如下不同：1、我国合同法只规定了承诺期限的起算时间，而没有规定在承诺期间的最后一天昭，承诺未能送达要约人地址，若该天在要郧约人地是正式假日或非营业日，则承诺期间应否顺延到下一日的问题，对在一个非营业日送达的承诺是否按超期处理，缺乏昶法律依据，而通则则对此

7、种情况明确篷规定承诺期间应顺延至下一个营业日。2、关于确认书的效力。所谓确认书就是当事人双方对合同内容加以认定的书蓑面文件。它既可以发生在合同订立之前，墼也可发生在合同订立之后。但确认书可能葛含有与事后达成或事前已达成的条款不一甬致的内容，对此怎样来认定确认书的效力酰呢?我国合同法第33条仅规定，当事人捡采用信件、数据电文等形式订立合同的，磉可以在合同成立之前要求签订确认书，签售订确认书时合同成立。而对确认书的内容窒多于或不同于以后订立的合同的内容怎样处理没有规定。而通则第条则明确规它定:在合同订立后的一段合理时间内发出的意在确认合同的书面文件，如果载有添涠加或不同的条款，除非这些添加或不同条

8、廑款实质性地变更了合同，或者接受方毫不埠延迟地拒绝了这此不符，则这些条款应构成合同的一个组成部分。通则中的这蜈一规定是要约承诺理论的具体运用，显然比我国合同法规定的更周全。上述两点，都属于合同订立环节的小问题但通则却事无巨细，仍旧有所规定，足见奠通则的细致之处，考量之周全。三蕊、关于代理制度关于代理制度的规定，膝通则也有许多值得借鉴之处。如通滏则第条第1款规定，本人授予代理人稀的权限既可以是明示的也可以是默示的。稷而根据我国法律，代理权可以用书面形式或者口头形式，法律规定用书面形式的汆，应当用书面形式；代理人应严格以本人荣书面或口头授权来确定代理权限范围。陟通则没有对代理权的授予形式作任何限阝

9、制，代理权的授予可以是明示或者默示。坭明示的授权方式包括书面形式和口头陈述浴。默示的授权需要根据具体情况来确定。戈相较之下，通则XX的规定为将来可能出现新的授权方式留有余地，还确定了兔默示授权。而我国法律对默示授权的立法态度并不明确，在司法实践中则难以具体衡操作。实际上，默示授权既方便了当事人，又更好的体现当事人意思自治原则怫，更有利于促进交易，促进经济发展。我们应当在立法上予以考虑。另外，关于蜥代理权的范围，通论文联盟则第条第銮2款规定，代理人为实现授权之目的，审有权采取所有必要的行为。通则尽哮力扩大代理权的范围，允许代理人为达到窈授权目的而采取一切必要行为，而不受明示条款的限制，除非本人在

10、授权时作出某旺种明确的限制。此外，代理人的行为不得与法律的强制性规定相违背，代理人的行为不得违背公序良俗和社会公共利益。相较之下，我国法律对代理人有诸多限制，螯最重要的一点即我国的法律要求代理人要凯在代理权限范围内行使代理权，不得任意惋转托他人。这较之通则的规定要严格毂具体，一定程度上限制了代理人的权限范围，不利于灵活解决实践中复杂多变的问桃题。通则的规定则更有利于灵活应变湓，成功进行而完成代理行为。在法治环境妁日益优化的情形下可以考虑在以后的合同法立法中借鉴该规定，以更好的促成交易埚，更好的发挥代理制度的作用。四、关铸于合同的解释原则通则第四章主要後规定了以下几个规则:第一,当事人共策同意图

11、优先。在确定合同条款的意思时,爸应优先考虑当事人的共同意图。第二,碟依据通情达理人的理解。假如在当事人的数共同意图未能确立的情况下,合同应依一个与各方当事人具有同等资格的、通情达踱理的人处在相同情况下时,对该合同所应有的理解来解释。第三,根据整个合同琚或全部陈述进行解释。第四,对条款提蕞议人不利的规则。如果一方当事人所提供）的合同条款含义不清,则应做出对该方当韩事人不利的解释。第五，遵循维护交易恍、善意原则，即以使全部条款有效为宗旨椒，而不是排除其中一些条款的效力。第六，多种文字文本出现差异优先依合同最柯初起草文字解释。第七，空缺条款善意苡补充原则。这些规定构成了通则关于合同解释规则的完整体系

12、。反观我国合惝同法，只在第42条、第125条规定了狷对标准合同提供者作不利解释原则，探求当事人真实意思原则，不同文本文字发生歧义时根据合同目的解释的规则。而通则中关于合同解释的其他规则在我国合鹿同法中均不可见。现实当中，无法探知合挽同的目的或当事人的共同意思的情况时有辊发生，通则的规定，由当事人意思自治的原则出发，结合善意原则，提供了深炽具操作性的方式方法，对合同的顺利履行丐与维护当事人的权益颇有意义。的确值得謦我们学习借鉴。五、关于合同履行与违芪约救济的规则通则第六章与第七章对合同的履行与违约救济作了详细的规定坷，其中许多规则总结了大陆法系与英美法植系合同法的共同规则,对我国合同法有很仙大的

13、借鉴意义。当中最具特色与研究价值炒的当属艰难情形规则与损害赔偿规则。下氚面就此两点发表一点个人见解。(一)艰难情形规则这一规则在大陆法系国家隔通常被称为情势变更原则或情势嚆变迁原则规则，在英美法系被称为合同受挫或合同落空。它是公平原城则和诚实信用原则在合同关系中的具体运呛用，其目的在于：排除因情势变更导致的鋈显失公平的结果，协调双方当事人的利益关系，维护社会公平和经济秩序。关于裨艰难情形的定义，通则做了以下规定巍，所谓艰难情形，是指发生的事件使得一糖方当事人履约成本增加或者一方当事人所柝获履约的价值减少，因而根本改变了合同倾均衡，并且(a)该事件的发生或处于不诽利地位的当事人知道事件的发生是在

14、合同静订立之后;(b)处于不利地位的当事人象在订立合同时不能合理地预见事件的发生癀;(c)事件不能为处于不利地位的当事鸟人所控制;而且(d)事件的风险不由处獒于不利地位的当事人承担。通过对这一定瘀义的分析，我们可以概括艰难情形的构成要件：其一，客观上发生了根本改变合同期均衡的事件。这一事件是客观发生的，且孥动摇了合同基础，会导致合同履行结果显失公平。其二，该事件发生或当事人知道晃该事件发生，是在合同订立之后履行完毕印之前。在这一期间之内发生艰难情况当事鬣人方能主张适用艰难情形。其三，主观上忾，这一事件具有不可预见性，不能被当事人合理预见。并且，该事件的发生不能为沐处于不利地位的当事人所控制，具

15、有不可绗控的特点。其四，事件的风险不由处于不媪利地位的当事人承担。这是适用艰难情形帐的实质性条件，是该规则的归宿，体现合铿同的公平与正义。根据其构成，可以看出，通则在此强调当出现艰难情形时,并不是简单地解除合同,而是重新域谈判,这样规定有利于障碍的排除,尽年可能促成交易目的的实现。这不仅仅是公蛤平的体现，更是一种对合同本身的重视与绕尊重，某种程度上能够减少订立合同的草缜率行为，强化当事人的诚信。这在我国当什下，是需要引起重视的。(二)损害赔偿规则通则第七章第四节共有13令个条款对损害赔偿规则作了规定。这些规戬定包括当事人损害赔偿请求权的独立性、并存性,以及赔偿范围的完全性、肯定性、可预见性、依

16、时价确定等。下面就赔偿叔责任的范围加以阐述。第一，赔偿范围的完全性即通则的完全赔偿之原则。铍所谓完全赔偿原则是指违约方对于违约行为造成的损失应当全部赔偿的原则。包衍括实际损失的赔偿和可得利益损失的赔偿。不仅如此，通则还首开先例，将精倦神损害赔偿纳入合同法领域。我们知道，禺关于精神损害赔偿的传统理论一般认为，喑在侵权法领域才存在精神损害赔偿，在合翘同法领域一般不存在精神损害赔偿。通啐则这一规定可谓之创举。也更能体现其全部赔偿的原则。第二，赔偿范围的肯蠃定性即损害的肯定性。按照通则条规定，受损害方的损失必须是可以确定的篇，即具有肯定性。该条规定损害的发生必蟥须是客观的，用合理的方法可以确定的，贾而

17、且是合同不履行的直接结果。损害没有缯发生，只要用充分肯定的方法可以确嘬定的，应当予以支持。对机会损失的赔偿襁的应当以机会发生的可能性程度加以确定梦。第三，赔偿范围的可预见性损害的可友预见性。并不是受损害的当事人被剥夺的所有利益都包含在合同的范围之内，不睦履行方对于合同订立时不能预见到的损害不承担赔偿责任，包括不能投保的风险也玟不能承担责任。第四，损害依时价确定。在对方不履行合同的情况下，受损害躬方已终止论文联盟合同但没有进行替代交趾易的情况下，存在依照合同应当履行交付乩义务的价格与合同终止时的时价之间的差囟额。时价是合同所涉及的商品或服务的一般支付价格。受损害方可以得到合同价格与合同终止时的时价之间的差额的赔偿规昼则，只是确立了恢复原状的最低限度的权利。受损害方还可以对合同终止而使其可躇能蒙受额外损害得到赔偿。由上述规定可以看出通则不仅严密详尽，面面俱膜到，亦具有创新精神。相较之下，我国合灵同法虽也确立了全部赔偿的原则，但并未包括违约行为可能造成的精神损失，只拘砸泥于物质损失的赔偿和补救，这体现了我腾国合同立法对大陆法系传统观念的恪守。燠而且合同法有关赔偿范围规定得比较原则喷,实际操作时缺乏具体规范。在这些方面，皆需要向通则学习。参考文献：震姜世波.