融资担保律师实务

1、融资担保律师实务融资担保律师实务广东卓建律师事务所广东卓建律师事务所 担保融资部负责人担保融资部负责人金振朝金振朝 律师律师(中国担保融资法律网中国担保融资法律网)目 录中小企业主要融资方式中小企业主要融资方式2案源开拓经历与思考案源开拓经历与思考 43融资担保律师融资担保律师业务业务3中小企业融资概述中小企业融资概述3 1 1一、中小企业融资概述企业企业资金筹集资金筹集的行为与过程。的行为与过程。融资融资理由理由1 1、缓解企业资金紧张，调节余缺、缓解企业资金紧张，调节余缺 2 2、利用财务杠杆作用，提高权益资本收益水平、利用财务杠杆作用，提高权益资本收益水平 3 3、解决后期资金投入（研发

2、、营销等）不足、解决后期资金投入（研发、营销等）不足4 4、节税功能：负债利息则可作为财务费用在所、节税功能：负债利息则可作为财务费用在所得税前扣除得税前扣除 5 5、引进战略投资者（股权融资）、引进战略投资者（股权融资）6 6、间接提升了企业和行业的形象和业务机会、间接提升了企业和行业的形象和业务机会 总之，总之，企业融资不是简单的需要多少钱的问题企业融资不是简单的需要多少钱的问题 融资困境和原因 竞争力不强 资信状况不佳 担保物不足 财务管理不规范 信用观念不强 政策法规不健全 融资门槛太高 缺乏融资常识 不了解融资渠道 过于保守经营 轻易退缩“高声抱怨不如埋头苦干高声抱怨不如埋头苦干”真

3、真假假如何解决融资难 提升综合实力提升综合实力 维持良好信用维持良好信用 建立多元渠道建立多元渠道 注重关系培养注重关系培养 保持良好心态保持良好心态 习惯饱带饥粮习惯饱带饥粮案例：案例：cgc担保公司担保公司“诚信榜诚信榜”活动活动松下幸之助 ：“水库式”经营 如果河川没兴建水库，一如果河川没兴建水库，一旦下大雨，很容易因为河水无旦下大雨，很容易因为河水无处宣泄而导致洪水泛滥。反之，处宣泄而导致洪水泛滥。反之，假如长期干旱无雨，则会因河假如长期干旱无雨，则会因河水干枯而发生水荒。因此，应水干枯而发生水荒。因此，应该兴建水库来储水，使水位保该兴建水库来储水，使水位保持稳定，才能免受天候和环境持

4、稳定，才能免受天候和环境的影响。同理类推，他认为经的影响。同理类推，他认为经营企业也该趁经济景气的时候，营企业也该趁经济景气的时候，为将来的经济不景气预做准备，为将来的经济不景气预做准备，经营企业应有持盈保泰的规划。经营企业应有持盈保泰的规划。 融资风险及其防范 融资骗局融资骗局 融资成本过高融资成本过高 负债压力过大负债压力过大 市场风险市场风险 经营风险经营风险 法律风险法律风险 注重品牌和信誉注重品牌和信誉多方咨询和比较多方咨询和比较审慎地作出决策审慎地作出决策必要的法律审查必要的法律审查风风险险防防范范资本（金）市场上没有免费的午餐！资本（金）市场上没有免费的午餐！如何识破融资骗局常识

5、常识惯例惯例1 1、融资是专业、理性行为；、融资是专业、理性行为；2 2、单方诚意金；、单方诚意金；3 3、担保措施要求；、担保措施要求；4 4、市场资金利率；、市场资金利率；5 5、世界上没有免费的午餐。、世界上没有免费的午餐。&二、中小企业主要融资方式二、中小企业主要融资方式 银行融资银行融资 担保融资担保融资 小额贷款小额贷款 融资租赁融资租赁 信托贷款信托贷款 发行债券发行债券 风险投资（风险投资（VC） 天使投资天使投资 私募股权投资（私募股权投资（PE） 战略投资战略投资 上市（上市地选择）上市（上市地选择） 股权激励股权激励债权融资债权融资VS股权融资股权融资外源融资（一）银行融

6、资（一）银行融资 只做锦上添花只做锦上添花 建立沟通渠道建立沟通渠道 培养关系培养关系 尽量集中结算尽量集中结算 健全财务管理健全财务管理 保持诚信记录保持诚信记录 了解优惠政策了解优惠政策 良好的心态良好的心态贷款分类贷款分类 性质：性质：商业性贷款、政策性贷款 是否接受委托：是否接受委托：自营贷款、委托贷款 期限：期限： 是否提供担保：是否提供担保：信用贷款、担保贷款 作用：作用：流动资金贷款、固定资金贷款 贷款人数：贷款人数：单独贷款、银团贷款 币种：币种：人民币贷款、外币贷款 利率：利率：固定利率贷款、浮动利率贷款短期贷款短期贷款中期贷款中期贷款长期贷款长期贷款1年1年 5年5年中国人

7、民银行关于人民币贷款中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知利率有关问题的通知 银发2003251号 目的：目的：推进利率市场化改革 关于罚息利率问题。关于罚息利率问题。逾期逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收加收3030-50-50；借款人未按合同约定用途使用借款未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收加收5050-100-100。 自2004年1月1日起执行最新利率政策最新利率政策 自自20122012年年6 6月月8 8日起：日起：(1)

8、(1)将金融机构存款利率浮动区间的将金融机构存款利率浮动区间的上限调整为基准利率的上限调整为基准利率的1.11.1倍；倍；(2)(2)将金融机构贷款利率将金融机构贷款利率浮动区间的下限调整为基准利率的浮动区间的下限调整为基准利率的0.80.8倍。倍。 自自20122012年年7 7月月6 6日起日起 ：金融机构一年期存款基准利率下调：金融机构一年期存款基准利率下调0.250.25个百分点，一年期贷款基准利率下调个百分点，一年期贷款基准利率下调0.310.31个百分点；个百分点；其他各档次存贷款基准利率及个人住房公积金存贷款利其他各档次存贷款基准利率及个人住房公积金存贷款利率相应调整。率相应调整

9、。 自同日起，将金融机构贷款利率浮动区间的下限调整为自同日起，将金融机构贷款利率浮动区间的下限调整为基准利率的基准利率的0.70.7倍。个人住房贷款利率浮动区间不作调整。倍。个人住房贷款利率浮动区间不作调整。 自自20082008年年9 9月月1616日以来，央行首次采取日以来，央行首次采取“不对称降息不对称降息”。 开行一般贷款条件开行一般贷款条件支持对象支持对象:借款人以生产型实体企业生产型实体企业为主，不属于高污染、高能耗行业，不属于国家禁止发展或限制发展的行业，纯粹的贸易类公司一般不予支持贷款金额贷款金额:一般不超过30003000万元万元,战略客户不超过1亿元贷款利率贷款利率:一般基

10、准利率上浮上浮1010贷款期限贷款期限:一般为1 12 2年年，最长3年提款安排提款安排:借款人全部贷款一般为一次性一次性提款，最多分为两两次次在三个月三个月内或首次偿还本金前全部提款还款安排还款安排:每半年至少还款一次每半年至少还款一次。一般一年期贷款自第4个月开始按月还款，超过1年期贷款，在第6个月开始按月或按季度还款，最后一次还款金额一般不超过借款额的50（二）担保融资（二）担保融资 间接融资担保：（银行贷款担保）中小企业集合票据担保流动资金贷款担保综合授信额度担保固定资产贷款担保房地产开发贷款担保中小企业集合债券担保 直接融资担保：贷款担保贷款担保 是担保公司为中小企业取得银行贷款及授

11、信所提供的第三方保证，其主要目的是解决中小企业融资难问题，搭建中小企业与银行之间的融资桥梁，协助中小企业建立银行信用、确保银行贷款安全。 包括个人贷款担保和企业贷款担保、单笔保证和综合授信担保 深圳担保公司：深圳担保公司：深圳担保集团、高新投、长深圳担保集团、高新投、长城担保、兴业担保、中兰德担保等城担保、兴业担保、中兰德担保等 定 义保函担保保函担保 华南地区担保公司的主营业务之一 见索即付保函的应用范围从国际延伸到国内，并从工程建设承包扩展到商业借贷、招投标、债券发行、技术合作等经济领域 国际商会（ICC）出版物458号国际商会见索即付保函统一规则（URDG 458 ） 我国现有成文法律至

12、今仍未对见索即付保函作出明确规定。关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定(试行 ）建市2004137号诉讼保函诉讼保函 宝安法院：宝安法院：深圳市高新技术投资担保有限公司、深圳市汇鼎投资担保有限公司、深圳市中恒泰投资担保有限公司、深圳市汇融担保有限公司 其他法院：其他法院：个别担保公司几乎垄断经营 收费. 主要问题：主要问题：1、业务通道；2、效率再担保再担保 是指为担保人设立的担保。当担保人不能独立承担担保责任时，再担保人将按合同约定比例向债权人继续剩余的清偿，以保障债权的实现。双方按约承担相应责任，享有相应权利。 2008年第至2009年初，各地纷纷成立省市级中小企业再担保公

13、司，如北京、江苏、广东、深圳 深圳市自主创新信用再担保体系章程担保费担保费 第二十六条 融资性担保公司收取的担保费，可根据担保项目的风险程度，由融资性担保公司与被担保人自主协商确定自主协商确定，但不得违反国家有关但不得违反国家有关规定。规定。 中小企业融资担保机构风险管理暂行办法中小企业融资担保机构风险管理暂行办法（财金200177号）第七条：担保机构收取担保费可根据担保项目的风险程度实行浮动费率，为减轻中小企业负担，一般控制在同期银行贷款利一般控制在同期银行贷款利率的率的5050以内。 深圳：一般为担保贷款金额的深圳：一般为担保贷款金额的2%-3%/2%-3%/年年 业务不同，费率不同业务不

14、同，费率不同评审费评审费（三）委托贷款（三）委托贷款 根据1996年中国人民银行制定的贷款通则有关规定，委托贷款，系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人（即受托人）根据委托人确定的贷款对象、用途、金额期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。贷款人（受托人）只收取手续费，不承担贷款风险。该规定第一次以行政规章的形式对委托贷款予以确认。 私募债权投资基金 定 义（四）信托贷款（四）信托贷款 信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。 根据信托法、信托投资公司管理办法的

15、规定，企业可以作为委托人以信托贷款的方式实现借贷给另一企业的目的。信托贷款的贷款对象是由受托人受托人确定的，委托人在乎的是收益，而不是借款的对象。定 义（五）民间借贷（五）民间借贷（1 1）合同法合同法第十二章第十二章 借款合同（节选）借款合同（节选） 第二百条：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 第二百零八条：借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。 第二百一十一条：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国

16、家有关限制借款利率的规定。 民间借贷（民间借贷（2 2） 最高人民法院关于人民法院审理借最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见贷案件的若干意见19911991年年7 7月月2 2日最高人民法院审日最高人民法院审判委员会第判委员会第502502次会议讨论通过次会议讨论通过 指公民之间的借贷纠纷、公民与法人之间的借贷纠纷以及公民与其他组织之间的借贷纠纷 第六条：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。定 义委托贷款委托贷款VSVS民间借贷民间借贷 合规 规

17、范：银行可以协助把控风险 有利于建立银行合作关系 手续简便 便于办理担保手续 手续费 须经过合规审查 利息限制 增加了程序弊端弊端利利（六）融资租赁（六）融资租赁 交付租交付租金金签定融资租赁合同签定融资租赁合同 签购货合同签购货合同 选定设备选定设备 交货验收交货验收 售后服务售后服务 融资租赁融资租赁是指出租人根据承租人对租赁物和供货人的选择或认可，将其从供货人处取得的租赁物按合同约定出租给承租人占有、使用，向承租人收取租金的交易活动。（七）（七）小额贷款小额贷款小额贷款公司的设立小额贷款公司的设立5 54 43 32 21 1小额贷款公司的性质小额贷款公司的性质小额贷款公司的资金来源小额

18、贷款公司的资金来源 小额贷款公司的监督管理小额贷款公司的监督管理6 6 小额贷款公司的资金运用小额贷款公司的资金运用 小额贷款公司改制村镇银行小额贷款公司改制村镇银行、小额贷款公司的性质、小额贷款公司的性质改善农村地区金融服务改善农村地区金融服务自然人、企业法人、其他组织自然人、企业法人、其他组织企业法人企业法人不吸收存款不吸收存款，经营小额贷款，经营小额贷款有限责任公司有限责任公司股份有限公司股份有限公司初衷：初衷：投资者：投资者：主体：主体：经营：经营：3 3、小额贷款公司的资金来源、小额贷款公司的资金来源资本金资本金 捐赠资金捐赠资金 融入资金融入资金股股东东2 2个银行业个银行业金融机

19、构金融机构 且且资本净额的资本净额的5050 4 4、小额贷款公司的资金运用、小额贷款公司的资金运用贷款对象贷款对象 坚持为农民、农业和农村经济坚持为农民、农业和农村经济 、小型企业小型企业 发展服务发展服务 的原则的原则集中控制集中控制 单户贷款余额不得超过单户贷款余额不得超过资本净额的资本净额的5 5 贷款利率贷款利率 上限上限“放开放开”： 四倍限制四倍限制下限：下限：0.90.9倍倍500500万元万元（七）发行债券（七）发行债券 企业债券企业债券公募债私募债企业债券短期融资券上市公司可转债中小企业私募债国债国债金融债券金融债券中期票据中央银行票据中央银行票据20072007年中小企业

20、集合债年中小企业集合债 深圳担保中心率先提出“中小企业捆绑发债”构想，方案提出后受到市政府的高度重视，在政府相关部门、国家开发银行以及社会各界的共同推动下，最终促成我国首只中小企业集合债券07深中小债的成功发行，深圳担保中心为其中12家企业提供5.72亿元担保。 担保函 共同条款协议 募集说明书 信用评级报告中小企业集合票据担保中小企业集合票据担保 2010年11月3日，深圳市首只中小企业集合票据成功发行，深圳市飞马国际供应链股份有限公司、深圳市联嘉祥科技股份有限公司2家中小企业通过发行集合票据成功融资1.25亿元，发行期为1年，票面利率3.8%。这是继深圳市2007年全国首发深圳中小企业集合

21、债以来，中小企业债市直接融资的又一项创新举措。本期集合票据由深圳市中小企业信用担保中心有限公司研究设计，委托中债信用增进投资股份有限公司中债信用增进投资股份有限公司为集合票据增信至最高资信等级AAA级，深圳担保中心提供反担保，并实际承担担保责任。 （深圳商报）中小企业集合票据中小企业集合票据 又称中小非金融企业集合票据中小非金融企业集合票据，是指由人民银行主导、银行间市场交易商协会组织、银行间债券市场成员共同参与，在全国银行间债券市场上推出的一种新的债务融资工具。这一融资工具一般由2个以上、10个以下具有法人资格的中小企业，按照“统一产品设计、统一券种冠名、统一信用增进、统一发行”方式在银行间

22、债券市场共同发行。u 银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法中国人民银行 2008第 1 号 u 短期融资券管理办法（中国人民银行令2005第2号）u 银行间债券市场中小非金融企业集合票据业务指引（中国银行间交易商协会【2009】第15号）定 义依据文件中小企业私募债中小企业私募债 定义：定义：中小微型企业在中国境内以非公开方式发行和转让，约定在一定期限还本付息的公司债券。 特点：特点： *非公开发行，投资者合计不超过200人 *实行交易所备案制接受备案通知书 *合格投资者要求 *转让综合协议交易平台综合协议交易平台证券公司证券公司申报、确认申报、确认信息披露及投资者权益保护信息披露及投

23、资者权益保护法律意见书法律意见书（八）典当（八）典当 是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。 依据：依据：商务部、公安部颁布，2005年4月1日起施行的典当管理办法典当管理办法 典当是现代金融业的鼻祖鼻祖 合法的“高利贷”定 义利率-法定6个月内月综合费-动产42% 房地产27% 财产权利24%典当赎楼流程（九）（九）风险投资（风险投资（VCVC）、天使投资、）、天使投资、私募股权投资（私募股权投资（PEPE） u风险投资VC（Venture Capital）又称“创业投资”是

24、以高科技与知识为基础，生产与经营技术密集的创新产品或服务的投资。u天使投资（Angels Invest）是指出资协助具有专门技术或独特概念而缺少自有资金的创业家进行创业，并承担创业中的高风险和享受创业成功后的高收益。 uPE（Private Equity）私募股权投资是通过私募形式对非上市企业进行的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、并购或管理层回购等方式，出售持股获利。 40创东方创东方- -投资商会创投基金投资商会创投基金合作框架合作框架合作模式合作模式基金规模1亿元，其中创东方和投资商会出资占比 1% 基金期限5年+2年（基本合伙期限5年 +存续合伙期限2年

25、）管理模式创东方作为普通合伙人，投资商会作为投资顾问管理年费2%/年41和而泰投资回报率39倍项目名称投资阶段上市时间投资金额退出时间收益投资增值服务深圳和而泰智能控制股份有限公司成长期2010-5105万元 2011年起4095万元1、帮助拓展业务；2、帮助建设团队；3、加强规范管理。上市利弊上市利弊 开辟直接融资渠道 建立现代企业制度 提高抗风险能力 股东财富急剧增值 吸引人才等重要生产要素 提高了公司的市场地位和影响力 花费成本 暴露公司秘密 信息披露要求 监管成本较高 控制权消弱，可能被敌意控股 对公司经营提出更高的要求利利弊弊企业改制上市流程图企业改制上市流程图三、融资担保律师业务三、融资担保律师业务1 1、担任常年法律顾问。、担任常年法律顾问。2 2、提供专项法律服务：、提供专项法律服务： 参与尽职调查； 讨论方案设计与风险控制； 出具法律意见书出具法律意见书； 合同起草与审核； 项目实施协调与监督。3 3、代理诉讼、仲裁事务、代理诉讼、仲裁事务。4 4、企业投融资策划：法律或居间服务。、企业投融资策划：法律或居间服务。5 5、律师见证服务。、律师见证服务。独立董事独立董事（一）业务范围（二）融资策划与方案设计 为什么要策划为什么要策划l 资源效用的最大化l 节约融资成本l 防范各种风险l 进行战略规划