公司法讲义(学生打印)

1、公司法公司法 内容提要 第一节第一节 概述概述 第二节第二节 公司的设立条件公司的设立条件 第三节第三节 公司的设立程序公司的设立程序 第四节第四节 公司的组织机构公司的组织机构 第五节第五节 公司的合并、分立、公司的合并、分立、注册资本的注册资本的 增减增减 第六节第六节 公司的法律责任公司的法律责任 第一节第一节 概述概述 一、公司法的重要性和复杂性一、公司法的重要性和复杂性 法律规范的应用一般是综合性的： 1.股份制公司的相关规定：民政局、证监会法 律部、公司章程 2.股权转让关系（公司法） 3.股权转让合同关系（合同法） 4.代理关系（民法） 二二.公司的概念公司的概念 依法设立的以营

2、利为目的的法人企业 公司与企业的关系: 公司是企业的一种组织形式 理解理解 1.公司必须依法设立 2，公司是法人(独立性） 独立的财产 独立的利益 公司利益与 国家利益 职工利益 股东利益 、 独立的经营权 独立承担法律责任 即：有限责任 3. 以营利为目的 三.股东、股份、股权的概念 书P141、138 股东:因出资而取得公司股份的公司成员 股份: 股东的出资, 公司资本的构成单位,股份总额(总和)构成公 司的资本 股东法律地位的计算单位,体现股东的权利和 利益（如表决权、红利分配权） 股权: 股东的权利 资产受益权、重大决策权、选择管理者权 自益权、共益权 自益权、 共益权 股东以自己的利

3、益为目 的而行使的权利 红利分配请求权 股份转让权 优先出资权 优先购买权 股东以公司的利益为目 的而行使的权利 召集股东(大)会的请 求权 出席股东(大)会的表 决权 三三. .公司的种类公司的种类 1. 依股东对公司债务承担责任的形式分: 有限责任公司 股份有限公司 有限责任公司(书P126） 股东以其出资额为限对公司承担责任,公司 以其全部资产对公司的债务承担责任的 公司. 一般的有限责任公司 2-50 一人有限责任公司 1 国有独资公司 1（国资局） 股份有限公司 股东以其所持股份为限对公司承担责任,公 司以其全部资产对公司的债务承担责任 的公司 上市公司 不上市公司 有限责任公司和股

4、份有限公司的股份 (书P139） 有限责任公司 股份有限公司 公司资本不划分为 均等的股份 股份的表现形式是 公司向股东签发的出 资证明书 股份的转让有严格的 限制 公司资本划分为均等 的股份 表现形式是股票 可以自由转让 2. 依公司的资本与其他公司是否有控 制关系分: 母公司 控制另一公司半数以上股票,能够直接 掌握其营业的公司 子公司 被母公司控制的公司 母公司和子公司是两个独立的法人 母公司与控股公司的关系： 母公司肯定是控股公司，但控股公司不一 定直接管理被控股公司的营业，而母公 司则可以直接掌握子公司的业务。 控股公司的控股比例一般达不到一半以上 3.依公司组织系统是否有管辖和从属

5、关系 分: 总公司 管理全部公司组织的总机构 分公司 受总公司管辖的分支机构,不具有法人资格 四四. .公司法的概念公司法的概念 是规定公司的设立、变更、解散及公司 的组织管理活动的法律规范的总称.它既 是组织法,又是行为法 我国的公司立法 临时性的行政规章 94-7-19905 2006-1-1正式施行 公司法公司法相关法规相关法规 综合类综合类 证券法(2005修订)2005-10-28 利用外资改组国有企业暂行规定/国家经贸委、财政部、国家工商 局、国家外汇管理局令第42号2002-11-08 最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题 的规定/法释20031号2003-0

6、1-03 登记管理(国家工商局-中国企业登记网) 中华人民共和国公司登记管理条例(2005修订)/2005年12月18日国 务院令第451号发布2006-01-01施行 中华人民共和国企业法人登记管理条例/1988年6月3日国务院第1 号令发布1998-06-03 企业注册登记费收费标准及其收入使用范围的规定(1992年8月1日 1992价费字414号)1992-08-01 股东与股权方面股东与股权方面 国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定/国务院令第160号 （1994-08-04） 股份有限公司国有股权管理暂行办法/国家国有资产管理局、国家经济体制改革委 员会文件国资企发19

7、9481号发布1994-11-03 国务院关于股份有限公司境内上市外资股的规定/国务院令第189号1995-12-25 股份有限公司境内上市外资股规定的实施细则/国务院证券委员会1996-05-04 股份有限公司国有股股东行使股权行为规范意见/国家国有资产管理局、国家体改 委1997-03-24 上市公司收购管理办法/中国证券监督管理委员会令第10号2002-09-28 上市公司非流通股股份转让业务办理实施细则/中国证券结算有限责任公司2005- 01-03 企业国有产权向管理层转让暂行规定/国务院国有资产监督管理委员会、财政部-国 资发产权200578号2005-04-11 上市公司回购社会

8、公众股份管理办法（试行）/证监发200551号 最高人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定/法释 200128号2001-08-28日通过2001-09-21发布2001-09-30施行 公司治理方面公司治理方面 上市公司股东大会规范意见（2000修订）/中国 证券监督管理委员会-证监公司字2000第53号 2000-05-18 关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见/ 证监发2001102号2001-08-16 上市公司治理准则/证监发20021号中国证券 监督管理委员会及国家经济贸易委员会2002- 01-07 企业法人法定代表人登记管理规定（修正）/国家工商行政

9、管理局令第90 号1999-06-23 中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则2000-12-01 企业年度检验办法1988-04-13 企业登记档案资料查询办法2003-03-13 国家计委、财政部关于第二批降低收费标准的通知（1999年10月20日计 价格19901707号）1999-10-12 公司设立 关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定/对外经济合作部令 第1号1995-01-10 关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定/国家科委、国家工商行政 管理局1997-07-04 关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定实施办法/科学技术部、 国家工商行政管理局1998-05

10、-07 最高人民法院关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明 如何承担民事责任问题的通知/法200221号（2002-02-09） 五五. .公司的权利与义务公司的权利与义务( (书书P127P127） 1.公司应当在登记的经营范围内从事经营活 动 2.公司可以转投资 转投资，公司为获取收益而依法投资于 他公司的行为。 公司可以向其他企业转投资；但是，除 法律另有规定外，不得成为对所投资企 业的债务承担连带责任的出资人。 3、公司担保 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公 司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议； 公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保 的数额

11、有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经 股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的 股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出 席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 七. 公司法的适用范围 第二节第二节 公司的设立条件公司的设立条件 一.有限责任公司的设立条件 1,股东符合法定人数 50个以下,可以是自然人、法人、外国人 2,股东出资达到法定资本最底限额 三万,首次出资额不得低于注册资本的20%,其 余部分自公司成立之日起2年内缴足 注册资本是在登记机关登记的全体股东认缴的 出资额 3,股东共同制定公司章程 章程

12、的概念 是公司的自治法规,是全体股东共同制定的以书面 形式记载的关于公司组织和行为的基本准则 章程的记载事项 公司名称、住所、经营范围、注册资本 新公司法把章程提到了一个新的高度,即章程可以 充分体现股东的意志 章程的效力 对内包括公司、股东、董事、监事、经理有约束 力；对外不得对抗善意第三人 章程的变更(书P133） 经代表2/3以上表决权的股东通过;必须履行 注册登记手续 4,有符合要求的公司名称和组织机构 有限责任 5有固定的生产经营场所和必要的生产经 营条件 二.“一人”有限责任公司的 设立条件和注意事项 只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责 任公司 1注册资本不得低于10万元，

13、并且必须一次缴足 2必须在公司营业执照中注明自然人独资或法 人独资，予以公示 3一个自然人只能设立一个“一人公司” 4应当在每一会计年度编制财务会计报告，并 经会计师事务所审计 5在发生债务纠纷时，如果股东不能证明公司 的财产独立于股东个人的财产，股东即丧失承 担有限责任的权利，而必须对公司的债务承担 无限连带责任。（举证责任倒置） 三.股份有限公司的设立条件 1, 发起人符合法定人数 发起人:创办公司的人, （区别股东） 2人以上200人以下 2,发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最底 限额 500万 3，股份发行、筹办事项符合法律规定 证券法规（实体和程序）、证监会 ,发起人共同制

14、定公司章程，并经创立大会(应有代表股 份总数1/2以上的认股人出席)通过 股份有限公司的设立方式：发起设立、募集设立 发起设立募集设立 由发起人认购公司应 发行的全部股份而 设立公司 全体发起人的首次出 资不得低于注册资本 的20%,其余部分两年 内缴足,缴足前,不得 募集股份 由发起人认购公司应 发行股份的一部份， 其余部分向社会公开 募集而设立公司 发起人认购不少于公司 股份总数35%的股份 ,有符合要求的公司名称和组织机构 股份有限 .有固定的生产经营场所和必要的生产经 营条件 小结 1, 股东符合法定人数 2,股东出资达到法定资本最底限额 ,股东共同制定公司章程 ,有符合要求的公司名称

15、和组织机构 .有固定的生产经营场所和必要的生产经 营条件 第三节第三节 公司的设立程序公司的设立程序 一、有限责任公司的设立程序 1.制定公司章程 2.股东实际出资 货币出资不得低于注册资本的30%,足额存入公司的 临时帐户 财产:可以用货币估价并可依法转让的非货币财产 可以作为出资.如实物、工业产权、土地使用权、股 权等 以财产出资的，依法进行评估并办理产权转移手续 股东不按规定缴纳所认缴的出资，应向足额缴纳出 资的股东承担违约责任 3. 法定机构验资 会计师事务所和审计事务所 验资证明是会计师事务所或者审计事务 所及其他具有验资资格的机构出具的证 明资金真实性的文件。 4.申请设立登记 方

16、式: 由股东代表或股东共同委托代理人 提交资料: 申请书 章程 验资证明 股东身份证明 法定代表人任职文件和身份证明 企业名称预先核准通知书 公司住所证明等 5.核准登记,签发营业执照 营业执照签发之日为公司成立之日 6.签发出资证明书，备置股东名册 二,发起设立的程序 1.制定公司章程,发起人认购股份 2. 发起人缴纳出资 3. 法定机构验资 4. 选举董事会和监事会 5. 申请设立登记 6. 核准登记,签发营业执照 三,募集设立的程序 1.制定公司章程,发起人认购股份 2. 发起人缴纳出资，向社会公开募集股份 制定招股说明书 申请募股 公告招股与认股 缴纳股款 3.法定机构验资 4.召开创

17、立大会,选举董事会和监事会 5.申请设立登记 6.核准登记,签发营业执照 7.公司成立公告,报送证监会备案 第四节第四节 公司的组织机构公司的组织机构 股东会 决策权 权力机构 会议形式 董事会 经理 执行权 执行机构 常设机构 监事会 监督权 监督机构 常设机构 一.股东会(股东大会) 1.概念 由全体股东组成的公司最高权力机构.有限 责任公司称股东会.股份有限公司称股东 大会.它不执行日常具体业务,只对公司的 重大问题进行决策,不是公司常设机构,对 外不能代表公司 2.股东会(股东大会)会议的种类 股东会 股东大会 定期会议:章程约定 临时会议:代表1/10以 上表决权的股东或 1/3以上

18、的董事或监 事提议 年会 临时会议:(2个月内召 开)董事人数不足法 定人数或公司章程所 规定人数的2/3时;公 司未弥补的亏损达股 本总额1/3时;持有公 司股份10%以上的股 东请求;董事会认为 必要;监事会提议 3.职权 决定公司的经营方针和投资计划 选举和更换董事,决定有关董事的报酬事谊 选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关 监事的报酬事谊 审议批准董事会的报告 审议批准监事会或监事的报告 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 对公司增加或减少注册资本作出决议 对发行公司债券作出决议 对公司合并、分立、变更公司形式、解 散和清算等事项作

19、出决议 修改公司章程 4.股东会(股东大会)会议的规则 股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主 持。以后 新公司法规定有限责任公司股东会的层层召集 和组织权，即:公司的股东会应由董事会召集， 董事长主持.董事长不主持的，副董事长主持， 副董事长不主持的，半数以上的董事可以推举 一名代表来主持。如果董事会不主持的，监事 会负责主持，监事会不主持的， 10% 以上的股 东可以推举代表主持召开。（第41条、第48条、 第102条 ) 新公司法的重大制度的修改新公司法的重大制度的修改 原有的公司法规定，公司的股东会应由董事会召 集，董事长主持。但是如果董事长拒不主持， 就会使公司的经营和管理业务陷入

20、停顿而无法 解决 召开股东会会议应提前15日通知全体股东； 召开股东大会应提前20日通知全体股东, 召开临时股东大会应提前15日通知全体股东， 发行无记名股票的应提前30日进行公告通知全 体股东。 股东会会议由股东按照出资比例行使 表决权。对公司增加或减少注册资本、 合并、分立、变更公司形式、解散和清 算、修改公司章程的事项作出决议必须 经代表2/3以上表决权的股东通过 二.董事会、经理 1.董事：负责公司业务决策和行使经营管理权的 机关或个人。 自然人董事和法人董事 2.董事会：由股东选举的董事组成，对内管理公 司业务，对外代表公司进行业务活动的常设 执行机构 3.经理（人）：公司的常设辅助

21、业务执行人，对 外在董事会的授权范围内代表公司进行业务 活动。 有限责任公司 股份有限公司 董事会成员: 3-13 人，由股东推选的董 事组成 董事长、副董事长的 产生办法由章程规定 董事任期由公司章程 规定，但每届任期不 得超过3年，可连选 连任 5-19人 董事长、副董事长由 董事会以全体董事的 过半数选举产生 同左 4，职权(书P146149) 股东大会 董事会 经理 审议 制定 主持 三.监事会 不得参与公司的实际管理活动 对外不能代表公司 董事、经理、财务负责人不得兼任监事 新公司法的重大制度的修改新公司法的重大制度的修改 扩充了监事和监事会的职权。对于过去监事会 行使职权缺乏手段，

22、新公司法中规定监事会可 以聘请会计师事务所检查财务会计、对董事提 出质询，产生的费用由公司解决。（第五十五 条） 四.董事、监事、经理的任职资 格（P151） 第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、 高级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场 经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺 政治权利，执行期满未逾五年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公 司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结 之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令

23、关闭的公司、企业的法定 代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之 日起未逾三年； （五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的， 该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的， 公司应当解除其职务。 资格即任职条件，包括积极条件和消极 条件任职。第一款为消极条件，法定五 种消极条件。由于属于强制性规范因此 第二款作了遵守件强调，否则为无效。 第三款属于第一款的进一步适用。 第五节第五节 公司的合并、分立、 注册资本的增减 一.公司的合并 1.概念：两个以上的公司订立合并协议，依照公

24、司法 的规定，合并为一个公司 的法律行为。 2.方式 吸收合并:一个公司吸收其他公司,被吸收的公司解散。 A B A B解散 新设合并:两个以上公司合并设立一个新的公司，合 并各方解散。 A B C A、B解散 3.程序 股东(大)会作出决议，代表2/3以上表决权的股东通过,; 合并各方签订合并协议，并编制资产负债表和财产清 单； 通知债权人：公司自作出决议起10日内通知债权人并于 30日内在报纸上公告3次 债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书 的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或提 供相应的担保. 到公司登记机关办理变更登记手续 4.公司合并后对合并前未了结债务的处理 原

25、公司债务应当由合并后存续的或新设的公司 承继 二.公司的分立 1.一个公司通过订立协议，依照公司法的规定， 分成两个或两个以上公司的法律行为 2. 方式 存续分立(分支): A A 和 B 新设分立 (分解) : A B 和 C 3.程序 股东(大)会作出决议，代表2/3以上表决权的股东通过,; 合并各方签订分立协议，并编制资产负债表和财产清 单； 通知债权人：公司自作出决议起10日内通知债权人并于 30日内在报纸上公告3次 债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书 的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿债 务或提供相应的担保. 到公司登记机关办理变更登记手续 4.公司分立后对分

26、立前未了结债务的处理 原公司债务应当由分立后存续的或新设的公司 承继 三公司注册资本的减少三公司注册资本的减少 1. 1.概念概念 公司通过法定方式将注册资本在原有基础上进行削减 的法律行为，简称“减资”。公司减少注册资本不 能低于法定的最底限额。 2. 2.程序程序 股东(大)会作出决议，代表2/3以上表决权的股东通 过,; 编制资产负债表和财产清单； 通知债权人：公司自作出决议起10日内通知债权人并 于30日内在报纸上公告3次 债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书 的自第一次公告之日起45日内，有权要求公司清偿债 务或提供相应的担保. 到公司登记机关办理变更登记手续 四四. .公司注册资本的增加公司注册资本的增加 程序 代表2/3以上表决权的股东通过,由股东(大)会作 出决议; 到公司登记机关办理变更登记手续 由于公司注册资本的增加不象注册资本 减少那样，直接影响债权人的利益，因 而法律不再要求其履行对债权人保护的 程序。但注册资本的增加关系股东及公 司的利益，因此，就必须通过