第10章进出口贸易合同

1、第第 10 10 章章 进出口贸易合同进出口贸易合同第一节第一节 合同概述合同概述 合同：指两个或两个上的当事人，为合同：指两个或两个上的当事人，为设立、变更或终止民事权利与义务关系设立、变更或终止民事权利与义务关系而达成的协议。而达成的协议。 合同必须是当事人之间以发盘和接受合同必须是当事人之间以发盘和接受的方式达成的一种协议。的方式达成的一种协议。 、发盘：、发盘： 1、概念及必备条件、概念及必备条件 要约：指一方当事人以缔结合同为目要约：指一方当事人以缔结合同为目的向一个或一个以上的特定的人出发，且的向一个或一个以上的特定的人出发，且内容十分确定的意思表示。内容十分确定的意思表示。 发盘

2、人发盘人-受盘人受盘人一项有效的发盘必须具备下述条件：一项有效的发盘必须具备下述条件：（1）发盘人必须清楚表明愿意按照发盘的内容）发盘人必须清楚表明愿意按照发盘的内容订立合同的意思。订立合同的意思。(约束约束)（2）发盘必须是由发盘人向特定的受盘人发出。）发盘必须是由发盘人向特定的受盘人发出。（3）发盘的内容必须十分确定。）发盘的内容必须十分确定。（4）发盘只有传达到受盘人方为有效。）发盘只有传达到受盘人方为有效。 2、发盘的约束力发盘的约束力 （1）发盘对受盘人的约束力。）发盘对受盘人的约束力。 （2）发盘对发盘人的约束力。发盘对发盘人的约束力。 发盘的撤回发盘的撤回：指发盘人在发出发盘后，

3、在发盘尚：指发盘人在发出发盘后，在发盘尚未生效前，发盘人将发盘取消，阻止其生效的未生效前，发盘人将发盘取消，阻止其生效的行为。行为。( p309) 发盘的撤销发盘的撤销：指发盘生效后，发盘人将发盘取消，：指发盘生效后，发盘人将发盘取消，从而使发盘的效力丧失的行为。从而使发盘的效力丧失的行为。(p310) 下述情况发盘不得撤销下述情况发盘不得撤销 : :( (p310)p310) 1 1、在发盘中规定了有效期、在发盘中规定了有效期, , 或以其他方或以其他方式表示该发盘是不可能撤销的式表示该发盘是不可能撤销的; ; 2 2、受盘人对有理由信赖该发盘是不可撤、受盘人对有理由信赖该发盘是不可撤销的，

4、并本着对该发盘的信赖采取了行动。销的，并本着对该发盘的信赖采取了行动。3、发盘的终止：指发盘的失效（、发盘的终止：指发盘的失效（4种情况种情况) （1）发盘因过期而失效。）发盘因过期而失效。 （2）发盘因被发盘人的撤回或依法撤销而失效。）发盘因被发盘人的撤回或依法撤销而失效。（案例）（案例） 香港香港a a商行于商行于1010月月2020日来电向上海日来电向上海b b公司发盘出售公司发盘出售木材一批，发盘中列明各项必要条件，但未规定有效木材一批，发盘中列明各项必要条件，但未规定有效期。期。b b公司于当天（公司于当天（2020日）收到来电，经研究后，于日）收到来电，经研究后，于2222日上午日

5、上午1111时正向上海电报局发对上述发盘表示接受的时正向上海电报局发对上述发盘表示接受的电报，该电报于电报，该电报于2222日下午日下午1 1时正送达香港时正送达香港a a商行。在此商行。在此期间，因木材价格上涨，香港期间，因木材价格上涨，香港a a商行于商行于2222日上午日上午9 9时时1515分向香港电报局交发电报，其电文如下：分向香港电报局交发电报，其电文如下：“由于木材由于木材价格上涨，我价格上涨，我1010月月2020日电发盘撤销。日电发盘撤销。”a a商行的电报于商行的电报于2222日上午日上午1111时时2020分送达分送达b b公司。公司。 试问：（试问：（1 1）根据有关国

6、际贸易法律，）根据有关国际贸易法律，a a公司是否已成公司是否已成功撤销了功撤销了1010月月2020日的发盘？为什么？（日的发盘？为什么？（2 2）a a公司与公司与b b公公司之间是否已成立了合同？为什么？司之间是否已成立了合同？为什么？（3）发盘因被受盘人拒绝或实质性更改而失效。）发盘因被受盘人拒绝或实质性更改而失效。 实质性变更要约：指受盘人更改了发盘的重要实质性变更要约：指受盘人更改了发盘的重要条件，是一种反发盘或新发盘（中国外贸业务习惯上条件，是一种反发盘或新发盘（中国外贸业务习惯上称之为还盘或还价、反还盘）。称之为还盘或还价、反还盘）。 按照按照中国合同法中国合同法第第30、31

7、条的规定：条的规定： 只有当受要约人更改了要中有关合同只有当受要约人更改了要中有关合同的标的、数量、质量、价款或报酬、履行期的标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法时，才被视为实质性更改了要约的内的方法时，才被视为实质性更改了要约的内容。容。 我某进出口公司向国外某商人询购某商品，不我某进出口公司向国外某商人询购某商品，不久，我方收到对方久，我方收到对方8 8月月1515日的发盘，发盘有效期至日的发盘，发盘有效期至8 8月月2222日。我方于日。我方于8 8月月2020日向对方复电：日向对方复电：“若价格能若价格能

8、降至降至5656美元美元/ /件，我方可以接受。件，我方可以接受。”对方未作答复。对方未作答复。8 8月月2121日我方得知国际市场行情有变，于当日又向日我方得知国际市场行情有变，于当日又向对方去电表示完全接受对方对方去电表示完全接受对方8 8月月1515日的发盘。日的发盘。 问：我方的接受能否使合同成立？为什么？问：我方的接受能否使合同成立？为什么？ 某进出口公司欲进口包装机一批，对方发盘的内某进出口公司欲进口包装机一批，对方发盘的内容为：容为：“兹可供普通包装机兹可供普通包装机200台，每台台，每台500美元美元cif青青岛，岛，6至至7月份装运，限本月月份装运，限本月21日复至我方有交效

9、。日复至我方有交效。”我方收到对方发盘后，在发盘规定的有效期内复电：我方收到对方发盘后，在发盘规定的有效期内复电：“你方发盘接受，请内用泡沫，外加木条包装。你方发盘接受，请内用泡沫，外加木条包装。” 问：我方的接受是否可使合同成立？为什么？问：我方的接受是否可使合同成立？为什么？ （4）发盘因某种法律事实的出现而归于终止。）发盘因某种法律事实的出现而归于终止。二、接受二、接受 1、概念及必备条件。、概念及必备条件。 接受：指受盘人在发盘的有效期内作出声明接受：指受盘人在发盘的有效期内作出声明或以其他行为对一项发盘表示同意的行为。或以其他行为对一项发盘表示同意的行为。 一项有效的承诺必须具备下列

10、条件：一项有效的承诺必须具备下列条件：（1）接受必须由特定的受盘人本人或其授权）接受必须由特定的受盘人本人或其授权的代理人作出。的代理人作出。（2）接受必须与发盘的内容一致。）接受必须与发盘的内容一致。 （3）接受必须是在有效期限内作出（案例接受必须是在有效期限内作出（案例 ）（4）接受的传递方式必须符合发盘所提出的接受的传递方式必须符合发盘所提出的要求。要求。 我某进出口公司向国外某客商询售某商品，我某进出口公司向国外某客商询售某商品，不久我方接到外商发盘，有效期至不久我方接到外商发盘，有效期至7 7月月2222日。我日。我方于方于7 7月月2424日用电传表示接受对方发盘，对方一日用电传表

11、示接受对方发盘，对方一直没有音讯。因该商品供求关系发生变化，市直没有音讯。因该商品供求关系发生变化，市价上涨，价上涨，8 8月月2626日对方突然来电要求我方必须在日对方突然来电要求我方必须在8 8月月2828日前将货发出，否则，我方将要承担违约日前将货发出，否则，我方将要承担违约的法律责任。的法律责任。 问：我方是否应该发货？为什么？问：我方是否应该发货？为什么？ 销售合同公约销售合同公约规定：规定：逾期接受如果得逾期接受如果得到发盘人认可并及时通知受盘人，则该项到发盘人认可并及时通知受盘人，则该项接受仍然有效；如果载有逾期接受的信件接受仍然有效；如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它

12、是在传递正常就或其他书面文件表明，它是在传递正常就能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该项接受仍然有效，除非发盘人毫不迟延地项接受仍然有效，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，认为其发盘因用口头或书面通知受盘人，认为其发盘因逾期接受而失效。（案例逾期接受而失效。（案例） 1 1、一中国商人甲向美国商人乙发出一发盘，表示有、一中国商人甲向美国商人乙发出一发盘，表示有一批货物要出售，有效期于一批货物要出售，有效期于20032003年年1010月月1 1日止，乙于日止，乙于9 9月月1 1日作出接受，按常理可以在日作出接受，按常理可以在1010月月1 1日前

13、到达，但由于邮局日前到达，但由于邮局的原因，使得该接受在的原因，使得该接受在1010月月5 5日才到达，甲是否有理由拒日才到达，甲是否有理由拒绝此接受？绝此接受？ 2 2、我某外贸公司与美国的一家客户洽谈一笔交易。、我某外贸公司与美国的一家客户洽谈一笔交易。我方在我方在20022002年年4 4月月7 7日以电报发盘，规定在日以电报发盘，规定在4 4月月1212日前复到日前复到有效。对方在有效。对方在4 4月月1010日以电报表示接受。我方在日以电报表示接受。我方在1414日才收日才收到该项复电。业务员因其为逾期接受，应属无效，未予理到该项复电。业务员因其为逾期接受，应属无效，未予理睬。该货又

14、售另一个客户。日后对方坚持合同已成立，要睬。该货又售另一个客户。日后对方坚持合同已成立，要我发货。我方应如何处理，有何法律依据？我发货。我方应如何处理，有何法律依据？ 2、接受的生效时间：、接受的生效时间： “投邮主义投邮主义”和和“到达主义到达主义”。 3、接受的撤回、接受的撤回 撤回承诺：指承诺人阻止其承诺发生法撤回承诺：指承诺人阻止其承诺发生法律效力的一种行为。律效力的一种行为。 4、合同成立的时间与地点。、合同成立的时间与地点。 中国合同法中国合同法有如下规定：有如下规定： （1）接受生效时合同成立。）接受生效时合同成立。 （2）接受）接受生效的地点为合同成立的地点。生效的地点为合同成

15、立的地点。 第二节第二节 违约及对违约的救济方法违约及对违约的救济方法 一、卖方违约时买方的救济方法一、卖方违约时买方的救济方法 （一）要求卖方实际履行合同义务（一）要求卖方实际履行合同义务 （二）（二）要求卖方交付替代物或不符合合同之物进要求卖方交付替代物或不符合合同之物进行修理。行修理。 根据根据销售合同公约销售合同公约第第4646条的规定，当条的规定，当卖方交货与合同不符时，买方可以视情况采取卖方交货与合同不符时，买方可以视情况采取以下两种救济方法：以下两种救济方法： 1、 要求卖方交付替代物。要求卖方交付替代物。 前提条件是：卖方所交货物不符合合同前提条件是：卖方所交货物不符合合同的情

16、形相当严重，业已构成了根本违反合同。的情形相当严重，业已构成了根本违反合同。 2、要求卖方对不符合合同之货物进行修理。要求卖方对不符合合同之货物进行修理。 （三）（三）给予卖方履约宽限期给予卖方履约宽限期 1、当卖方延迟履行义务并未构成根本违反合同、当卖方延迟履行义务并未构成根本违反合同时，买方得给予卖方一段合理的额外时间，让卖方时，买方得给予卖方一段合理的额外时间，让卖方在额外时间内补救，但是，如果卖方延迟履行义务在额外时间内补救，但是，如果卖方延迟履行义务本身就已构成了本身就已构成了根本违约根本违约，买方则可以不给卖方规，买方则可以不给卖方规定宽限期，有权定宽限期，有权立即宣告解除合同立即

17、宣告解除合同。 2、当卖方延迟履行义务，买方宣告给予卖方一当卖方延迟履行义务，买方宣告给予卖方一段额外时间让卖方补救的情况下，买方在其所允诺段额外时间让卖方补救的情况下，买方在其所允诺的宽限期限届满前，不得采取接触合同等补救措施，的宽限期限届满前，不得采取接触合同等补救措施，除非卖方在宽限期限内仍不履约或已声明他将不在除非卖方在宽限期限内仍不履约或已声明他将不在此宽限期间内履行义务。此宽限期间内履行义务。 3、卖方如果在合理的宽限期内仍未履行义务或、卖方如果在合理的宽限期内仍未履行义务或已声明他将已声明他将不在合理的宽限期限内履行义务不在合理的宽限期限内履行义务时，时，即使买方延迟履行义务的行

18、为原来并未达到构即使买方延迟履行义务的行为原来并未达到构成根本违法，买方也有权解除合同并要求损害成根本违法，买方也有权解除合同并要求损害赔偿。赔偿。 4、卖方如果在宽限期限内履行了合同义务，也、卖方如果在宽限期限内履行了合同义务，也并未解除他延迟履行义务所应承担的责任。并未解除他延迟履行义务所应承担的责任。 5、卖方在规定宽限期限时，一般应做到明确合卖方在规定宽限期限时，一般应做到明确合理。理。 （四）（四）撤销合同撤销合同 1 1、买方撤销合同的条件。、买方撤销合同的条件。 （1）卖方不交货或拒绝交货或延迟交货或交货）卖方不交货或拒绝交货或延迟交货或交货与合同不符或预期违约等违约行为已构成或

19、达到了与合同不符或预期违约等违约行为已构成或达到了根本违反合同根本违反合同的程度，买方可立即解除合同，解除的程度，买方可立即解除合同，解除合同的通知自买方将该通知以合理的方式向卖方发合同的通知自买方将该通知以合理的方式向卖方发出时生效。出时生效。 （2）如果卖方违约行为未到达根本违反合同的如果卖方违约行为未到达根本违反合同的程度，买方得给予一段合理时间的宽限期让卖方进程度，买方得给予一段合理时间的宽限期让卖方进行补救，如果行补救，如果卖方在宽限期内仍不进行补救或拒绝卖方在宽限期内仍不进行补救或拒绝进行补救，买方可以解除合同。进行补救，买方可以解除合同。 （五）（五） 要求卖方减低货价要求卖方减

20、低货价 （六）（六） 要求损害赔偿要求损害赔偿 （七）中止合同（七）中止合同 中止合同：指暂时停止履行合同，而不是解除中止合同：指暂时停止履行合同，而不是解除合同。合同。 根据根据销售合同公约销售合同公约第第71条的规定：如果订条的规定：如果订立合同后，一方当事人由于其履行义务的能力或立合同后，一方当事人由于其履行义务的能力或信用有严重缺陷，或者其履行合同的行为已显示信用有严重缺陷，或者其履行合同的行为已显示将不履行或不能履行起大部分重要义务时，另一将不履行或不能履行起大部分重要义务时，另一方当事人可以采取中止履行合同的救济措施。方当事人可以采取中止履行合同的救济措施。 （八）（八）当卖方提前

21、违约时买方的救济方法当卖方提前违约时买方的救济方法 提前违约：也称预期违约，指在合同履行日提前违约：也称预期违约，指在合同履行日期前，一方当事人已声明他将不履行义务，或者期前，一方当事人已声明他将不履行义务，或者其行为已明显显示出他将不履行或不能履行义务其行为已明显显示出他将不履行或不能履行义务的行为。的行为。 根据根据销售合同公约销售合同公约的规定，当卖方预期的规定，当卖方预期违约时，买方除采用上述的违约时，买方除采用上述的中止履行合同中止履行合同的救济的救济方法外，还可以采取方法外，还可以采取撤消合同撤消合同的具体方法。的具体方法。 （九）当卖方提前交货时买方的救济方法（九）当卖方提前交货

22、时买方的救济方法 根据根据销售合同公约销售合同公约第第52条的规定：如果卖条的规定：如果卖方在规定的履行日期前交付货物，买方可以收取方在规定的履行日期前交付货物，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。货物，也可以拒绝收取货物。（十）当卖方超量交货时买方的救济方法（十）当卖方超量交货时买方的救济方法 根据根据销售合同公约销售合同公约的规定：如果卖方交付的规定：如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取其多交部分的货物，如果买方收也可以拒绝收取其多交部分的货物，如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他就必须按合取多交部分货物的全

23、部或一部分，他就必须按合同价格付款。同价格付款。 （十一）当卖方在分批交货合同中发生违约时买方的救（十一）当卖方在分批交货合同中发生违约时买方的救济方法济方法 1、如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的、如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成根本违反合同，此时，义务，便已对该批货物构成根本违反合同，此时，另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效，但另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。不能撤销整个合同。 2、如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定今后各批义务，使另一方当事

24、人有充分理由断定今后各批货物也将会发生根本违约，则该方当事人可以在货物也将会发生根本违约，则该方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效，但对在此以一段合理时间内宣告合同今后无效，但对在此以前对方已履行义务的各批货物不能予以撤销。前对方已履行义务的各批货物不能予以撤销。 3 3、如果合同项下的货物是互相依存的、不可分、如果合同项下的货物是互相依存的、不可分割的整体，任何一批交货都不能单独用于买方预期割的整体，任何一批交货都不能单独用于买方预期的目的（如一套大型设备）的情况下，只要卖方其的目的（如一套大型设备）的情况下，只要卖方其中一批交货达到了根本违反合同的程度，买方就可中一批交货达到了根本违反合同的程度，买方就可以同时宣告合同对已经交付及今后将要交付的各批以同时宣告合同对已经交付及今后将要交付的各批货物均为无效，即可撤销整个合同，并可就整个合货物均为无效，即可撤销整个合同，并可就整个合同请求损害赔偿。同请求损害赔偿。 (案例）案例） 中国中国a a公司从德国公司从德国b b公司进口一套大型生产设备，公司进口一套大型生产设备，分三批交