2020年司法考试一卷《法理学》巩固练习题(4)

1、2020 年司法考试一卷法理学巩固练习题（ 4 ）2020 年司法考试一卷法理学巩固练习题（ 4）一、简答题1、法治国家的基本构造与社会条件。实现法治国家不是无条件的，光靠领导人的宣布远远不可能实现 法治目标的。法治国家的目标首先对国家制度的基本构造提出要求。 从国家制度的基本构造来看：第一，其政治统治模式应该是民主政体 形式，政治统治模式实际上主要是政治体制的问题。法治国家在这方 面的基本要求是实行民主政体。第二，其国家权力结构应该是分工制 约的关系。法治国家在这方面的核心要求是国家权力的合理分工与有 效制约。第三，其社会控制原则应该是服从法律治理。法律被全社会 确认为至高无上的控制手段，这

2、个社会主要依靠法律来治理。第四， 其经济条件应该是市场经济机制。法治是以商品经济即市场经济为基 础的。第五，其文化条件应该是理性文化基础。对于厉行法治的文化 的需要来说，科学精神、政治道德、 * 思想、公民意识、权利观点 等等理性文化要素有着特别重要的作用。2、我国实现法治应从哪些方面努力 ?理应坚持走有中国特色的社会主义道路，把法治建设与中国国情、 本土资源结合起来。就形式标志来说，我们建设社会主义法治国家，理应首先从以下 四个方面实行努力：第一，完备统一的法律体系 ; 第二，普遍有效的法 律规则;第三，严格公正的执法制度 ; 第四，专门化的法律职业。从实质标志的要求看，我们建设社会主义法治

3、国家理应着重于以 下制度的建设：第一，法律与政治关系的理性化制度 ; 第二，权力与责 任关系的理性化制度 ; 第三，权力与权利关系的理性化制度 ; 第四， 权利与义务关系的理性化制度。3、法的作用的对象是什么，它们之间关系如何。法有两大作用对象：人的行为和社会关系。这两个作用对象不是处于同一层次上的：法是通过对人的行为调 整而对社会关系产生作用的，能够说，人的行为是法的直接作用对象， 而社会关系是法的间接作用对象。4、公法、私法和社会法的作用方式分别是什么对下图实行文字表述即可：法律以社会利益为本位)5、利益调整的基本方式有哪些 ?利益调整的基本方式有三种：自行性调节、强制性干预、政策性 平衡

4、。其中，自行性调节和强制性干预是传统法律的两种基本调整方式在现代法上出现了第三种调整方式：政策性平衡。6、利益调整中的法律原则包括哪些 ?利益调整中的法律原则大致有以下几项：(1) 、不损害社会利益原则 (2) 、利益兼顾原则 (3) 异原则、缩小利益差(4) 、少数利益报数原则 (5) 、利益限制的衡量原则 突的利益调整原则(6) 、相互冲7、法的价值的内在规定性法的价值，尤其是法的目的价值，具有多重重要属性， 握以下几对关系上的统一：我们应把第一，社会性和阶级性的统第二，主观性和客观性的统第三，相对性和绝对性的统一。8、法的价值体系的基本特征法的价值体系的概念是由一组相关价值所组成的系统，

5、具有三个 基本特征：首先，是由一组与法的创制和实施相关的价值所组成的系统其次，是由占统治地位的社会集团所持有的一组价值所组成的系 统;最后，是有法的目的价值、评价价值和形式价值三种成分所组成 的价值系统。9、历史唯物主义秩序观的主要内容历史唯物主义秩序观主要有以下几点主要内容：首先，秩序的特殊性取决于生产方式的历史个性。其次，秩序的力量最终来源于生产关系的历史合理性。再次，阶级社会中的秩序首先是阶级统治的秩序，真正意义上的 自由、平等和秩序，只有在消灭了私有制、剥削和阶级之后，才能建 立起来。10、法对秩序的维护的主要体现。法对秩序的维护功能主要体现在以下四个方面：(1) 、维护阶级统治秩序

6、(2) 、维护权力运行秩序 (3) 、维护经济 秩序 (4) 、维护正常的社会秩序11、法对自由的保障作用表现在哪些方面 、法律为自由的实现提供了理解基础、为自由意志的外化排除人为的防碍、把自由意志转化为自由权利、确定各种自由权利的范围、设定违法责任，为平等的自由提供保护机制12、法对效率的促动作用的具体体现、进步;通过确认和维护 * ，调动生产者的积极性，促动生产力的、奋斗;承认并保障人们的物质利益，从而鼓励人们为着物质利益而、用或转让财产 ;确认和保护产权关系，鼓励人们为着效益的目的而占有、使、确认、保护、创造最有效的经济运行模式，使之容纳更多生 产力;、承认和保护知识产权，解放和发展科学

7、技术。13、法律与正义的一般关系(1) 、正义对法律的意义第一，正义观点的进步能够引起法律的革新第二，正义是衡量法律优劣的尺度和标准第三，正义观点能够引导法律朝正义的方向发展。(2) 法律对于正义的作用第一，分配权利以确立正义 ;第二，惩罚罪恶以声张正义 ;、为自由意志的外化排除人为的防碍第三，补偿损失以恢复正义。14、形式正义的三种形态形式正义作为一个多义词，在不同的语境中代表不同的语义。法 律意义上的形式正义至少存有三种形态，这是我们经常使用的形式正 义所指的含义：第一，与社会正义相对应的形式正义，即法律正义或制度正义第二，与具体正义或特殊正义相对应的形式正义，即抽象正义第三，在法律体系中

8、划分实质正义和形式正义的话，前者指实体 法上的正义，立法上的正义，即实体权利义务在立法上实行分配的正 义; 后者指程序法上的正义，即程序正义、诉讼正义，指法律适用或执 法阶段的正义，比如关于平等问题，所谓“法律上一律平等”是一种 实质正义，所谓“法律面前一律平等”是一种形式正义。15、法的创制的特点法的创制具有以下特点：、性质：法的创制既是国家的一项专有活动，也是国家履行职 能的主要方式之一 ; 、主体：法的创制既包括有有创制权的国家机关实行的法的创 制活动，也包括经授权的国家机关实行的法的创制活动 ;、方式：法的创制既包括制定活动，也包括法的修改、补充、 废除和认可活动 ;、依据与要求：现代

9、社会的法的创制活动是一种严格依照法定 程序实行的活动。16、法典编纂的条件法典编纂是一种法的创制活动。它如同创制一部新的法律一样，需要具备一定的条件才能实行。这些条件主要有：、在编纂法典之前，要有一定数量的、同类的规范性法律文件 存有，并且这些规范性法律文件中的一些或一部分已不能适合发展了 的社会情势和需要 ;、社会关系的发展需要用统一的法典来对每个权利主体的行为 实行规范和调节。 、从事法典编纂工作的人（立法者）具有编纂法典所需要的基本 立法技术。、要有编纂法典的法定职权或授权，且应有较为完善的不同于 立法程序的法典编纂程序。17、法的适用的特点职权法定性 ;程序法定性 ;裁决性。18、法的

10、适用的基本原则司法法治原则 ;司法平等原则 ;司法权独立行使原则 ; 司法责任原则。19、法律推理的特征第一，它是法律适用中的一种思维活动。第二，以法律与事实为两个已知的判断，即作为推理的前提。第三，使用多种科学的方法和规则实行。第四，其目的是为法律适用结论提供正当理由。第五，它是以法律为推理对象，首先对法律实行推理、选择和辨 别论证。20、辩证推理的特点第一，辩证推理是法官面临两个或两个以上相互矛盾的命题时所 实行的选择过程。第二，辩证推理的作用主要是为了解决因法律规定的复杂性所引 起的疑难问题。第三，辩证推理是法官的主观辩证法对法律或案件客观事实的辩 证关系的理解的推出过程，它必须建立在事

11、物的辩证法的客观基础之 上。第四，辩证推理是法官经过对具体事物的矛盾运动的研究而作的 较长的复杂的推出过程。21、法律程序的基本特征首先，法律程序是针对特定的行为而作出要求的第二，法律程序是由时间要求和空间要求构成的，换言之，法律程序是以法定时间和法定空间方式作为基本要素的 ;第三，法律程序具有明显的形式性 ;第四，法律程序有明确的法律依据，即程序法规范最后，法律程序是实体权利义务实现的合法方式或必要条件。22、法律程序是对法律行为的作用法律程序对法律行为的作用方式能够用五个方面十个字表示：第一，抑制。程序就是对恣意的限制。限制的方式是，通过程序的时间、空间要素来克服和防止法律行为的随意性和随

12、机性。第二，导向。通过程序的时空要素来指引人们的法律行为，是人 们只要按照一定的指向和标准按部就班，从而是行为在时间上得以延 续，在空间上得以实行。第三，缓解。程序是一个排气孔。第一， 保障作用。第二， 引导作用。第三， 服务作用。第四，分工。法律程序通过时空要素实现程序角色分配。第五，感染。法律程序能使行为主体对程序所造成的某种心理状 态的无意识的服从。23、法在市场经济中的作用适合社会主义市场经济运行的内在需要，法在市场经济体制建立过程中以及在市场经济活动中至少有着以下几个方面的作用：第四，规制作用。（ 具体的展开参见课件中的叙述 ）24、法与党的政策的区别。第一，意志属性不同。法是国家意

13、志的体现，不允许有“内部法 律”存有 ; 党的政策是全党意志的集中，允许以“内部文件”的形式存 有。第二，规范形式不同。法律必须具有高度的明确性，都必须以规 则为主 ; 党的政策则能够主要或完全由原则性规定组成，能够只规定行 为的方向而不规定行为的具体规则。第三，实施方式不同。法和党的政策都能够靠宣传教育来实施。 但是，当法的实施受到防碍时，能够用国家强制力对违法者予以民事、 行政或刑事制裁，以保障法的正常实施。如果党员违反了党的政策， 党的领导机构不能直接予以法律制裁，而只能按党的纪律予以处分。第四，调整范围不同。法律只调整那些比较重要的社会关系 ; 党的 政策所调整的社会关系远比法律的调整

14、范围广阔，它对广大党员的要 求远比法律对公民的要求要高，但它只对党员有约束力。第五，稳定水准不同。法律具有较高的稳定性，它应在较长的时 期内保持不变 ; 政策则必须适合社会形势的变化而随时调整，否则，便 不能有效发挥指导作用。25、科学对法的影响第一，法的出现本身就是人们理解自然、社会及人类自身的科学第二，法律观和法学理论受科学的制约，因而法的进步也受科学 的影响。第三，科学知识丰富了法的内容和根据。科学持续地发展，形成了大量的科学知识，它们又被持续地使用到法律领域。第四，法律方法论受科学的制约和影响。第五，科学是法的重要的价值标准。26、法对科学技术的作用一、法能组织、管理和鼓励科技活动二、

15、法对科技与人的冲突关系起协调作用三、法能够调节科技成果应用中产生的利益关系。27、我国的法律传统有那些 ?第一，人治主义传统。 第二，德治主义传统 第三，民本主义传 统。第四，泛刑主义传统。 第五，无讼主义传统。28、社会控制的三大规范体系宗教观点体系 ;法的规范体系 ;道德规范体系。29、法的定义是什么 ?法是由国家专门机关创制的、以权利义务为调整机制并通过国家 强制力保证的调整行为关系的规范体系，它是意志与规律的结合，是 阶级统治和社会管理的手段，它理应是通过利益调整从而实现社会正 义的工具。30、分析法的本质。法律的意志性与规律性 ; 法律是意志与规律的结合。法律的阶级性与共同性 ; 法

16、律是阶级统治和社会管理的手段。法的利益性与正义性 ; 从应然意义上讲，法律是为实现社会正义而 调整各种利益关系的工具。31、简述法的特征。调整行为关系的规范。由国家专门机关制定、认可和解释。以权利义务双向规定为调整机制。通过国家强制力保证实施。32、简述法律原则在法律实施过程中的作用。答：法律原则在法律实施过程中的作用，总的一句话是，通过指 导法律解释和法律推理，既能体现法律的灵活性，又能够将法律适用 者的自由裁量权限制在必要的范围，保证法律的统一性。第一，指导法律解释和法律推理。法律的实施过程离不开法律适 用者的解释和推理。在这个过程中，法律原则为法律解释和法律推理 提供了有效的依据和指导作

17、用。第二，补充法律漏洞，强化法律的调控水平。成文法律会有很多 局限性，如文字模糊不清、条文相互冲突，法律规则的适用导致结果 非常不合理。而法律原则能够有助于克服成文法律的局限性，体现法 律的灵活性，防止法律的僵化。第三，限定自由裁量权的合理范围。在法律适用过程中法律解释 是不可避免的，所以法律适用者自由裁量权必不可少，但是对法律适用者的这种自由又必须予以 控制，否则很可能导致滥用，而法律原则是对自由裁量权实行控制的有效手段之一。法律适用者 必须根据法律原则使用自由裁量权。33、论述权利与义务的关系。答：（要点）结构上的相关关系；数量上的等值关系；功能上 的互补关系 ; 价值意义上的主次关系。3

18、4、论述资本主义国家两大法系的区别。答：资本主义国家的法律制度能够分为大陆法系和英美法系。大 陆法系又称罗马法系，是承袭古罗马法的传统，仿照法国民法典 和德国民法典的样式而建立起来的各国法律制度的总称。英美法 系又称英国法系、普通法系和判例法系，是承袭英国中世纪的法律传 统（即以英国普通法为基础 ） 而发展起来的各国法律制度的总称。两者的主要区别包括以下几个方面：第一，法律渊源的不同。大陆法系具有制定法的传统，制定法为 其主要法律渊源，判例一般不被作为正式法律渊源 （除行政案件外 ）， 对法院审判无约束力。而英美法系具有判例传统，判例法为其正式法 律渊源，即上级法院的判例对下级法院在审理类似案

19、件时有约束力。第二，法律结构的不同。大陆法系的一些基本法律一般采用系统 的法典形式，而英美法系一般不倾向法典形式，其制定法一般是单行 的法律和法规。第三，法官的权限不同。大陆法系强调法官只能援用成文法中的 规定来审判案件，法官对成文法的解释也需受成文法本身的严格限制， 故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既能够援用成 文法也能够援用已有的判例来审判案件，而且，也能够在一定的条件 下使用法律解释和法律推理的技术创造新的判例，从而，法官不但适 用法律，也在一定的范围内创造法律。第四，诉讼程序的不同。大陆法系倾向于职权主义，即法官在诉 讼中起积极主动的作用，英美法系倾向于当事人主义，即控辩双方对 抗式辩论，法官的作用是消极中立的。此外，两大法系在法律分类、法律术语、法学教育、司法人员录用和司法体制等方面，也有很多不同之处。35、论述我国当前法制改革的内容。法制改革的内容非常广泛，涉及硬体和软体、表层和深层。就我 国当前的法制改革来说，最重要是政法体制的改革、法律体系的重构 和法的精神的转换。政法体制的改革首先是理顺各级党委与立法机关、执法机关和司 法机关的关系，调整党的政