第3章国际商事代理法

1、第二章第二章 国际商事代理法国际商事代理法 本章内容本章内容 第一节 代理法概述 第二节 代理行为中三方当事人之间的关系 第三节 承担特别责任的代理人 第四节 我国的外贸代理制 本章重点本章重点 1.代理权的产生 2.代理人与被代理人的关系 3.代理人、被代理人与第三人的关系 4.我国的外贸代理制 本章难点本章难点 代理人与被代理人的关系 代理人、被代理人与第三人的关系 第一节第一节 代理法概述代理法概述 一、代理法的概念一、代理法的概念 二、国际商事代理的概念二、国际商事代理的概念 三、代理权的产生三、代理权的产生 四、无权代理四、无权代理 五、代理关系的终止五、代理关系的终止 一、代理法的

2、概念一、代理法的概念 代理法：是调整代理关系的法律规范的总称 各国国内：重视代理及代理人的法律地位问题,并以立法手段确 认代理制度。如美国代理法重述，英国商业代理人法， 德国商业代理法等。 国际代理法的统一： 1、国际商会，商业代理合同起草指南 （1960） 2、国际私法协会 （1）国际私法关系中的代理法统一公约（1961） （2）国际货物买卖佣金合同统一法公约（1961） （3）国际货物运输代理人代理合同公约（1967） （4）国际货物销售代理公约（1983）该公约是最重要、影 响最大的国际代理公约之一。 3、海牙国际私法会议，代理法律适用公约（1977通过， 1992生效），是迄今为止国际

3、上仅有对代理法律适用问题做了 比较全面规定的国际公约。 二、二、国际商事代理的概念 代理（Agency) :是指代理人（Agent）按照被代理人 (本人，Principal)的授权(Authorization)，代表被 代理人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此 产生的权利与义务直接对被代理人发生效力。 国际商事代理：代理人按照被代理人的授权或法律规 定代表被代理人从事同第三人签订国际商事合同或作 其他有法律意义的国际商事行为，由此产生的权利和 义务直接对被代理人发生效力的一种制度。 代理法律关系主体 被代理人 代理人 第三人 （本人） （相对人） 委托是产生代理和被代理人之间的内部关系，

4、而授权委托是产生代理和被代理人之间的内部关系，而授权 产生代理的外部关系产生代理的外部关系,是被代理人、代理人和第三人的是被代理人、代理人和第三人的 外部关系的法律依据。外部关系的法律依据。 委托或授权代理行为 代理后果归属 两种法系下的概念区别两种法系下的概念区别 大陆法系大陆法系 l 委任：调整代理委任：调整代理 人与被代理人的人与被代理人的 内部关系内部关系 l 授权：调整被代授权：调整被代 理人和代理人与理人和代理人与 第三人之间的外第三人之间的外 部关系部关系 英美法系英美法系 l 代理人所订立的代理人所订立的 合同对被代理人合同对被代理人 和该第三人发生和该第三人发生 法律效力法律

5、效力 区别论区别论 等同论等同论 大陆法系：区别论大陆法系：区别论 本人本人 第三人第三人 代理人代理人 委托委托 授权授权 英美法系：等同论英美法系：等同论 第三人第三人 订立合同订立合同 本人本人代理人代理人 三、代理权的产生三、代理权的产生 关于代理权产生的原因，大陆法和英美 法法例有所不同。 （一）大陆法的规定（一）大陆法的规定 大陆法把代理权产生的原因分为两种： 1、意定代理：是由于被代理人的意思表 示而产生的代理权。 最常见且数量最多 需要代理人或代理关系中的第三人对被代理人的 授权做出意思表示 2、法定代理： （1）基于法律的规定而产生代理权； （2）根据法院的选任而取得代理权；

6、 （3）因私人的选任而取得代理权。 父母对未成年子女有代理权父母对未成年子女有代理权 法院指定的清算人法院指定的清算人 亲属选任的监护人及遗产管理人等亲属选任的监护人及遗产管理人等 公司的董事是公司法人的第一代理人公司的董事是公司法人的第一代理人 保护无民事行为能力或限制民事行为能力保护无民事行为能力或限制民事行为能力 的未成年人等不能表示意思的人的利益的未成年人等不能表示意思的人的利益 法定代理原则上是无偿的法定代理原则上是无偿的 （二）英美法的规定（二）英美法的规定 英美法认为代理权的产生原因主要有以 下几种方式 1、明示的授权明示的授权（express authority) 2、默示的授

7、权默示的授权(implied authority) 3 、 客 观 必 须 的 代 理客 观 必 须 的 代 理 ( a g e n c y o f necessity)，也称客观需要的授权，也称客观需要的授权 4、追认的代理追认的代理(agency by ratification)， 也称事后追加的授权也称事后追加的授权 5 5、表见授权表见授权 1、明示的授权明示的授权 w 明示的授权:也叫明示代理，是指被代理人 以明示的方式指定某人为他的代理人。 w 明示的授权中的代理权是被代理人以口头 或书面形式明确授予代理人的，有的代理 权限作了明确的表述，也有的对代理权限 大小没有作具体规定，只是

8、泛泛指出一个 合理的范围。 w 帕劳诺玛发展公司诉法妮新制造有限公司 案（1971） w 任特诉佛兰威克案（1893） w 帕劳诺玛发展公司诉法妮新制造有限公 司案（1971） 被告公司一位秘书以公司名义租了辆车 子，但用于私事，后因租车费问题遭原告 起诉。 被告认为秘书雇车私用，非公司业务， 拒绝付款，法院认为公司的秘书有暗示的 合理权限为公司目的订车，原告只认为秘 书为被告的代理人，故公司应付款，至于 私用问题只能由公司内部处理。 w 任特诉佛兰威克案（1893） A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信 用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡 买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香 烟为由拒

9、绝付款。 法院认为：A作为被告酒吧的经理，按 常规有权用被告的信用卡买烟，原告只认 为A为被告的代理人，至于禁止没，原告并 不知晓，故被告应付款 。 2、默示的授权默示的授权 w 默示的授权:是指除明示授权以外的因双方存在 的关系或特别的行为而产生的代理。 w 默示的授权包括以下两种情况： （1）以言语或行为默示而产生的代理 （2）以身份关系、合作行为推定产生的代理。 例如：甲经常默许乙为他向丙订购货物，并例如：甲经常默许乙为他向丙订购货物，并 如数向丙支付货款，此情况乙便被认为是具如数向丙支付货款，此情况乙便被认为是具 有默示的代理权。有默示的代理权。 例如：例如：A与与B是夫妻关系，是夫妻

10、关系，B在外面用在外面用A的信的信 用卡买东西，用卡买东西，A就应付款。就应付款。 3、客观必须的代理客观必须的代理 w 客观必须的代理:是在一个人受委托照管托运另 一个人的财产，为了保存这种财产而必须采取 某种行动时产生的。在这种情况下，虽然受委 托管理托运财产的人并没有得到采取这一行动 的明示授权，但由于客观情况的需要必须视其 为具有某种授权。 w 例如：承运人在遇到紧急情况时有权采取保护财产的必 须行动，如出售易于腐烂的或有灭失可能的货物。 w 但取得这种代理权是很困难的，根据英美法判 例，行使这种代理权必须具备以下三个条件： w 斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921） w E公司诉R公

11、司案 w 三个条件： （1）行使这种代理权是客观上或商业上必须 的，具有商业必需性质的紧急状况。 （2）代理人在行使这种权利前无法与委托人 取得联系，得到委托人的指示。 （3）代理人所采取的措施必须是善意的，并 且必须考虑到所有有关当事人的利益。 只要具备上述三条件，其结果对于代理双只要具备上述三条件，其结果对于代理双 方当事人均具有强制性和不可选择性：战方当事人均具有强制性和不可选择性：战 争、自然灾害等争、自然灾害等 w 斯佩内葛诉威斯特铁路公司案（1921） 铁路公司替原告运一批西红柿到A地， 由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上， 眼看西红柿将腐烂，铁路公司就地卖掉了。 法院认为，虽然

12、铁路公司是善意的， 保护原告的利益，但当时是可以通知原告 的，在可以联系而未联系的情况下私自处 理他人的财物，不能算是具有客观必须的 代理权，被告败诉。 w E公司诉R公司案 英国E公司授权波兰R公司从波兰购买一批皮 货。由于爆发了第二次世界大战，在无法与E 公司联系的情况下，R公司便以高价卖出该批皮 货并将所得的价款以E公司的名义存入银行。二 战后，皮货价格猛涨， E公司指控R公司未经授 权出售皮货是侵权行为，为此要求R公司给予赔 偿， R公司则以存在客观必须的代理作为抗辩。 英国法院认为，皮货并不是一种不易保存 或经储蓄就大大减损其价值的物品，不能认为被 告在出售时考虑到原告的最大利益，因

13、此不能认 为被告有客观必须的代理权，被告应对其越权行 为造成的损失负责。 4、追认的代理追认的代理 w 如果代理未经授权或超出了授权范围而以被 代理人的名义同第三人订立了合同，这个合 同对被代理人是没有约束力的，但是被代理 人可以在事后批准或承认这个合同，这种行 为就叫做追认。 w 追认的效果：合同对本人有约束力。并且追 认具有朔及力，即自该合同成立时起就对本 人生效。 w 追认必须具备以下几个条件 追认必须具备以下几个条件 （1）代理人在与第三人订立合同时，必须声明他是以 被代理人的名义订立合同。 （2）合同只能由订立该合同时已经指明的被代理人或 可以确定姓名的被代理人来追认。 （3）追认合

14、同的被代理人必须是在代理人订立合同时 已经取得法律人格的人，这项条件主要针对法人而 言，即该法人必须在订立合同时已合法成立了。 （4）被代理人在追认该合同时已知或有理由知晓有关 法律行为的主要内容 。 （5）追认必须在被代理人知晓代理一事后合理的时间 内作出。 （6）必须是对法律行为的全部作出追认。 2000年年7月，远达贸易公司将盖有本单位公章的空白合月，远达贸易公司将盖有本单位公章的空白合 同书交给韩某，委托他购买建材。同书交给韩某，委托他购买建材。2000年年8月月10日，韩某日，韩某 用该空白合同书与佳丽服装厂签订了购买用该空白合同书与佳丽服装厂签订了购买500套运动服的套运动服的 购

15、销（买卖）合同，货款总额为购销（买卖）合同，货款总额为26500元，合同规定货到元，合同规定货到 后后15天内付款。韩某将签好的合同带回交给远达贸易公天内付款。韩某将签好的合同带回交给远达贸易公 司经理，经理对此合同未置可否。司经理，经理对此合同未置可否。2000年年8月月25日，佳丽日，佳丽 服装厂将服装厂将500套运动服如数运至远达贸易公司，远达贸易套运动服如数运至远达贸易公司，远达贸易 公司经验收后陆续出售。因付款期限已过，未见远达贸公司经验收后陆续出售。因付款期限已过，未见远达贸 易公司付款，佳丽服装厂电话通知远达贸易公司支付货易公司付款，佳丽服装厂电话通知远达贸易公司支付货 款，而该

16、公司以韩某超越代理权限与佳丽服装厂签订合款，而该公司以韩某超越代理权限与佳丽服装厂签订合 同为由拒付货款。佳丽服装厂因此诉至法院，要求远达同为由拒付货款。佳丽服装厂因此诉至法院，要求远达 贸易公司付款并承担违约责任。贸易公司付款并承担违约责任。 讨论（讨论（1）本案的责任方是谁？）本案的责任方是谁？ （2）本案应如何处理？）本案应如何处理？ 案例讨论（二）案例讨论（二） 分析提示 w 远达贸易公司应负违约责任。韩某的代理行为远达贸易公司应负违约责任。韩某的代理行为 本属于超越代理权限的行为，但由于远达贸易本属于超越代理权限的行为，但由于远达贸易 公司在佳丽服装厂运到货物后，非但未予拒绝公司在佳

17、丽服装厂运到货物后，非但未予拒绝, 反而验收后出售反而验收后出售,实为追认了韩某的代理行为。实为追认了韩某的代理行为。 由于越权代理经过被代理人追认，被代理人应由于越权代理经过被代理人追认，被代理人应 承担民事责任，故远达贸易公司与佳丽服装厂承担民事责任，故远达贸易公司与佳丽服装厂 的合同应为有效。远达贸易公司应认真履行合的合同应为有效。远达贸易公司应认真履行合 同，但是，远达贸易公司在货到后迟迟不交货同，但是，远达贸易公司在货到后迟迟不交货 款，构成违约，应承担违约责任。款，构成违约，应承担违约责任。 w 本案处理：远达贸易公司应付给佳丽服装厂货本案处理：远达贸易公司应付给佳丽服装厂货 款款

18、26500元以及逾期付款利息。否则，承担违约元以及逾期付款利息。否则，承担违约 责任。责任。 5、表见授权 w 即被代理人使第三人有合理的根据相信代理 人拥有代理权的行为。 w 成立条件： （1）有代理的声明 （ 2）第三人依赖该声明行事 （ 3）第三人遭受的损失与依赖该声明行事 有因果关系 a.对第三人表示过已将代理权授予他对第三人表示过已将代理权授予他 人人 b.交付证明文件给他人交付证明文件给他人 c.代理授权不明代理授权不明 d.代理关系终止后未采取必要措施代理关系终止后未采取必要措施 虽然实际不存在，却使第三人明显虽然实际不存在，却使第三人明显 感觉到表面上存在代理关系感觉到表面上存

19、在代理关系 表见授权实例表见授权实例 陆某是本市一套房屋的产权人。陆某是本市一套房屋的产权人。5月，陆某儿月，陆某儿 子拿着他的印章、身份证和房屋产权证原件委托一子拿着他的印章、身份证和房屋产权证原件委托一 家房产中介公司出售房屋。中介公司及时找到了下家房产中介公司出售房屋。中介公司及时找到了下 家徐某。家徐某。6月，陆某儿子拿陆某印章和徐某签了房月，陆某儿子拿陆某印章和徐某签了房 屋买卖合同，并到房地产交易中心办理了房屋过户屋买卖合同，并到房地产交易中心办理了房屋过户 手续。手续。8月，徐某要求入住房屋时，遭到陆某的拒月，徐某要求入住房屋时，遭到陆某的拒 绝。陆某认为，自己的印章、身份证和房

20、屋产权证绝。陆某认为，自己的印章、身份证和房屋产权证 是被儿子偷出去的，儿子的所作所为他并不知情。是被儿子偷出去的，儿子的所作所为他并不知情。 双方在交涉无果的情况下，陆某于双方在交涉无果的情况下，陆某于8月月15日起诉到日起诉到 法院，要求法院宣告房屋买卖合同无效。法院，要求法院宣告房屋买卖合同无效。 l 儿子私下签订合同，父亲不知情儿子私下签订合同，父亲不知情 l 儿子签合同时出示的印章、身份证和房屋产儿子签合同时出示的印章、身份证和房屋产 权证都是真实的权证都是真实的 判断：是否构成表见代理关系？判断：是否构成表见代理关系？ 本案焦点：本案焦点： 结论：结论： 法院认为表见代理是指对无权

21、代理人的代理行为，如法院认为表见代理是指对无权代理人的代理行为，如 果善意相对人有理由相信其有代理权，则可以向被代理果善意相对人有理由相信其有代理权，则可以向被代理 人主张代理的效力。徐某作为善意第三人，基于合理信人主张代理的效力。徐某作为善意第三人，基于合理信 任签订的房屋买卖合同是合法有效的，故依法判决驳回任签订的房屋买卖合同是合法有效的，故依法判决驳回 陆某的诉讼请求陆某的诉讼请求 甲在1990年至2005年4月期间是A公司的业务员，在 这个期间负责A公司法国部的业务工作，多次代表A公 司与法国B公司洽谈业务、签订合同。2005年5月，甲 从A公司辞职并设立了自己的公司。6月，甲以A公司

22、 的名义与法国B公司签订服装进口合同。合同签订后， 甲又以A公司的名义向卖方B公司汇付了部分货款。对 此，A公司一概不知。10月20日，A公司收到了卖方B 公司寄来的货物提货单，A公司在查询后方知这其中 的原因，于是在10月25日电告法国B公司，说明原委， 要求取消合同，但是遭到了B公司的拒绝。A公司于是 干脆放任不管，不提货也不付款。后来，法国B公司以 A公司违约为由将A公司诉至法院。 讨论：A公司是否应承担违约责任？ 案例讨论（三） 四、无权代理四、无权代理 无权代理:指欠缺代理权而以他人名义所作的代理行为。 无权代理的产生主要有以下四种情形 （1）不具备默示授权条件的代理 （2）授权行为

23、无效的代理 （3）越出授权范围行事的代理 （4）代理权消灭后的代理 根据各国法律的规定，无权代理人所做的代理行为， 如与第三人订立合同或处分财产等，非经本人的追认， 对本人是没有约束力的。如果善意的第三人由于无权 代理人的行为而遭受损失，该无权代理人应对善意的 第三人负责。所谓“善意”是指第三人不知道该代理 人是无权代理，如果第三人明知代理人没有代理权而 与之订立合同，则属于咎由自取，法律上不予保护。 具备任一项即具备任一项即 为无权代理为无权代理 w 关于无权代理大陆法的有关规定 （1）本人的追认权 无权代理人以他人名义订立合同者，非经本人追认不发生法 律效力。追认的形式可以明示，可以默示。

24、 （2）第三人的催告权和撤回权 在本人追认前，无权代理人所做的代理行为处于效力不确定 状态。此情况大陆法有两种处理办法： 一是由第三人向本人发出催告，要求本人在一定时间内答 复是否予以追认。 二是允许第三人在本人追认前，撤消他与无权代理人所订 立的合同。 （3）无权代理人的责任 原则上，无权代理人对第三人是否承担责任，主要取决于第 三人是否知道该代理人有没有代理权。此点大陆法各国的法律 规定是一致的。 （判断是否是善意第三人）（判断是否是善意第三人） （判断是否是善意第三人）（判断是否是善意第三人） l 这种诉讼只能由第三人提起，不能由被 代理人提起 l 无权代理人的行为无论是出于恶意或不 知

25、情，他都要对此负责 l 面对“恶意第三人”，代理人可以不承 担责任 l 被代理人对代理人所作的指示不清，或 代理人善意理解并执行该指示，代理人不 承担责任 案例讨论（四） 甲长期担任甲长期担任A公司的业务主管，在公司的业务主管，在A公司有很大的代理公司有很大的代理 权限。在甲的努力下，权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及公司生意兴隆，新老客户遍及 世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了 甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇一个月后，继续假冒甲。甲怀恨在心，于是在遭解雇一个月后，继续假冒A 公司的名义从老客户公司的名义从老客户B公司处

26、骗得货物，逃之夭夭。公司处骗得货物，逃之夭夭。B公公 司要求司要求A公司付款，公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝公司则以甲假冒公司名义为由拒绝 付款。付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知 甲已被甲已被A公司解雇，并且也未收到关于公司解雇，并且也未收到关于A公司已解雇甲的公司已解雇甲的 任何通知，故任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，公司是不知情的善意第三人，A公司仍应公司仍应 对甲的无权代理行为负责。双方相持不下，对簿公堂。对甲的无权代理行为负责。双方相持不下，对簿公堂。 思考：（思考：（1）按照国际商法的代理法原则，）按照国际商

27、法的代理法原则，A公司是公司是 否要为甲的无权代理行为负责？否要为甲的无权代理行为负责？ （2）甲是否也要承担责任？）甲是否也要承担责任？ 分析提示分析提示 （1）由于）由于B公司对公司对A公司与甲之间在交易前已终止代公司与甲之间在交易前已终止代 理关系并不知情，故有权要求理关系并不知情，故有权要求A公司对甲的无权代公司对甲的无权代 理行为负责。理行为负责。 （2）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在 确定了确定了A公司对公司对B公司的付款责任后，甲要向公司的付款责任后，甲要向A公司公司 承担还款的责任。如果承担还款的责任。如果A公司不承担对公

28、司不承担对B的付款责任，的付款责任， 则甲应向则甲应向B公司承担付款责任。公司承担付款责任。 （3）甲骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要）甲骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要 负刑事责任负刑事责任。 案例讨论（五） 1998年年4月肖某受张某委托去某房产公司月肖某受张某委托去某房产公司 看房，看中一套商品房，即以张某代理人的看房，看中一套商品房，即以张某代理人的 身份与该房产公司签订了一份身份与该房产公司签订了一份商品房认购商品房认购 书书，并代缴定金，并代缴定金10000元。肖某在元。肖某在认购书认购书 代理人一栏中签了名，但张某未在认购书上代理人一栏中签了名，但张某未在认购书上 签

29、名，也没有盖章。张某实地看房后对该房签名，也没有盖章。张某实地看房后对该房 屋结构不满意，便和肖某一起向房产公司要屋结构不满意，便和肖某一起向房产公司要 求解除求解除认购书认购书并返还定金。但遭到房产并返还定金。但遭到房产 公司拒绝。经多次交涉，均无结果，张某、公司拒绝。经多次交涉，均无结果，张某、 肖某便诉至法院。肖某便诉至法院。 提示：提示： l 认购书认购书有没有效力？有没有效力？ l 肖某是否越权？肖某是否越权？ l 张某有没有追认？张某有没有追认？ l 交了定金是不是意味合同已经执行，便交了定金是不是意味合同已经执行，便 无法撤销了？无法撤销了？ 分析结论分析结论 l 肖某：超越代理

30、权限而代他人实施法律行为肖某：超越代理权限而代他人实施法律行为 l 张某既未在认购书上签名也未盖章，并且事张某既未在认购书上签名也未盖章，并且事 后提出退房，无追认，显然张某拒绝承认该后提出退房，无追认，显然张某拒绝承认该 认购书认购书的效力的效力 l 定金是合同的一种担保方式，也是一种从属定金是合同的一种担保方式，也是一种从属 合同，当主合同（合同，当主合同（房屋认购书房屋认购书）无效时，）无效时， 定金合同（或者条款）也随之无效定金合同（或者条款）也随之无效 。 w关于无权代理英美法的处理 l 称其为违反有代理权的默示担保。 l 按英美法的解释，当代理人同第三人订立合同 时，代理人对第三人

31、有一项默示的担保，即保代理人对第三人有一项默示的担保，即保 证他是有代理权的证他是有代理权的。如果某人冒充是他人的代 理人，但实际上并没有得到本人的授权，或者 是越出了他的授权范围行事，则与其订立合同 的第三人就可以以其违反有代理权的默示担保 对他提起诉讼，该冒牌的代理人或越权的代理 人就须对第三人承担责任。 五、代理关系的终止五、代理关系的终止 w 代理关系的终止即当事人之间的代理关 系归于消灭，主要有以下几种情况: 1、根据当事人的行为而终止代理关系 2、根据法律终止代理关系 3、代理关系终止的法律后果 （一）（一）根据当事人的行为终止代理关系根据当事人的行为终止代理关系 1、因代理期限届

32、满而终止 2、因当事人协议而终止 3、因一方当事人撤回代理权而终止 大陆法国家：大陆法国家：为了保护商业代理人的利益，规 定被代理人终止代理合同时必须在相当的时间以前通 知代理人。 英美法国家英美法国家：对被代理人单方面撤回代理权也 有一定的限制，根据英美的判例，如果代理权的授予 是与代理人的利益结合在一起时，本人就不能单方面 撤回代理权，比如甲向乙借了一笔钱，并指定乙为代 理人代其收房租，以清偿借款，在这种情况下，代理 权的授予就同代理人的利益结合在一起，在其借款清 偿完毕之前，不能单方面撤回对乙的代理权。 4、因代理人辞去代理权而终止。 （二）（二）根据法律终止代理关系根据法律终止代理关系

33、 w 各国法律规定，在下列情况下，代理关系即 告终止 1、被代理人死亡、破产或丧失行为能力 2、代理人死亡、破产或丧失行为能力 3、法律的改变使代理成为非法 4、主要标的物灭失 （三）（三）代理关系终止的效果代理关系终止的效果 1、当事人之间的效果 代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该 代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。 2、对第三人的效果 当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第 三人是否有效，主要取决于第三人是否知情取决于第三人是否知情。 根据各国的法律，当终止代理关系时，必须通知 第三人才能对第三人发生效力，如果本人在终止 代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道 这种

34、情况而与代理人订立了合同，则该合同对本 人仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权 要求代理人赔偿其损失。 第二节第二节 代理行为中三方当事人之间的关系代理行为中三方当事人之间的关系 一、被代理人（本人）与代理人一、被代理人（本人）与代理人 之间的关系之间的关系 二、二、 代理人及被代理人与第三代理人及被代理人与第三 人的关系人的关系 一、被代理人（本人）与代理人之间的关系 代理人与被代理人之间的关系，一般是服 务合同关系，属于代理的内部关系内部关系，通常情 况下，代理人与被代理人都是通过订立代理 合同或代理协议来建立他们之间的代理关系， 并据以确定他们之间的权利和义务、以及代 理人的权限范围

35、及报酬。 （一）（一）代理人的义务代理人的义务 （二）（二）被代理人的义务被代理人的义务 （一）代理人的义务一）代理人的义务 1、合适注意义务：即代理人应该对被代理人委托的财产 和事务给予合适注意。即应勤勉地履行其代理职责。 2、服从的义务：即代理人应服从被代理人合法的指令。 3、忠实的义务：即代理人应对被代理人忠实，主要体现 以下四个方面： A、不与被代理人竞争 B、不密谋私利 C、不泄露商业机密 D、因授权模糊或指示不当或遇紧急情况无法取得联 系时应诚心地处理代理事务 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978） 4、申报帐目的义务 5、披露与通知的义务：即代理人应把代理过程中的一切 真实重要

36、的事实通知被代理人，以使被代理人作出进一步 判断。 w 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案（1978） w 原告雇了被告从事废旧钢铁的买卖交易，当 生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创 立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准 备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢 铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所 以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业。 w 法院认为，被告在任职期内并未开办类似 的公司与被代理人竞争，业余时间的准备是合 理的，辞职一年后才开业，也不违反商业信誉 原则，故不涉及不忠实问题，原告败诉。 （二）（二）被代理人的义务被代理人的义务 1、支付佣金。被代理人必须按照代理合同的规定

37、 给付代理人佣金或其他内容的约定报酬。 2、偿还代理人因履行义务而产生的费用。一般地 讲，除合同规定外，代理人履行代理任务时所开支的费 用不能向被代理人要求偿还。但如果代理人因执行被代 理人的指示的任务而支出了费用或遭受损失时，则有权 要求被代理人予以赔偿，例如代理人根据被代理人的指 示在当地法院对违约客户进行诉讼所遭受的损失或支出 的费用，被代理人必须负责予以赔偿。 3、让代理人检查核对其帐册。一些大陆法国家强 制规定，代理人有权检查被代理人的帐目，以便核对被 代理人支付的佣金是否准确无误。 4、与代理人合作 5、为代理人提供安全的工作条件 注：国际商贸活动中商事代理类型注：国际商贸活动中商

38、事代理类型 w 独家代理商：接受本人委托在本人指定的国 家或地区享有代销本人某项货物的专营权。 w 普通代理商：不享有专营权，通过代理本人 与第三人洽谈生意，推销货物获取代理合同 中的佣金。 w 行纪：受他人委托，以自己名义用委托人的 费用为委托人办理购销或寄售业务，向委托 人收取佣金。 w 经纪：不占有商品，不参与订合同，主要业 务是为委托人与相对人订立合同起中间联系 的作用。一般在成交后依成交额按比例收取 佣金。 独家代理协议书示例独家代理协议书示例 制造商名称： 日本K D S Z 注册地点：_ （以下简称制造商） 代理商名称： 中国上海贸易有限公司 注册地点：_ （简称代理商） .委任

39、： 兹委任贸易有限公司为中国地区船舶修理及销售之独家代理商。 .代理商之职责： （）向该地区寻求船主欲购船和修船的询价单并转告； （）报导本地区综合市场慨况； （）协助安排工厂经销人员的业务活动； （）代表船厂定期作市场调查； （）协助制造厂征收货款（非经许可，不得动用法律手段）； （）按业经商定的方式，向报告在本地区所开展的业务状况。 .范围： 为了便于工作，应把代理区域业主名录提供给代理商，代理商对 此名录给予评述，提出建议或修正，供备查； 由于个别船舶收取佣金造成地区之间的争执时，应是唯一的仲裁 人，它将综合各种情况给出公平合理的报酬。 .佣金： 向该地区代理商支付修理各种船舶总结算价值

40、的佣 金，遇有大宗合同需另行商定佣金支付办法：先付1/4，余额待修 船结算价格收款后支付。 当需要由付给业主（即船主）的经纪人及第三方介绍人 等佣金的时候，必须由代理商事先打招呼；同时由决定是 否支付。 .费用： 除下述者外，其余费用由代理商自理。 （）由指定的时间内对的走访费用； （）特殊情况下的通迅费用（长电传，各种说明书等）； （）对该地区进行销售访问所发生的费用。 .的职责： 应： （）向代理商提供产品样本和其他销售宣传品； （）向代理商提供重点客户的船名录以使其心中有数； （）通知代理商与本地区有关船主直接接洽； （）将所有从业主处交换来的主要文件之副本提供给代理商并 要求代理商不得

41、将商业秘密外泄。 .职权范围： 就合同之价格条款，时间，规格或其他合同条件，代理商无权对 进行干涉；其业务承接之决定权属。 .利害冲突： 兹声明，本协议有效期内，代理商不得作其他修船厂的代表而损害 利益。代理商同意在承签其他代理合同前须征求之意见；代理商 担保，未经许可，不得向第三方泄露有损于商业利益的情 报。 .终止： 不论何方，以书面通知个月后，本协议即告终止；协议履行期间代理商 所承接的船舶的佣金仍然支付，不论这些船舶在此期间是否在厂修理。 .泄密： 协议执行中或执行完毕，代理商担保，不经事先同意，不向任何 方泄露定为机密级的任何情报。 .仲裁： 除第条所述外，双方凡因协议及其解释产生争

42、执或经双方努力未能满意 解决之纠纷，应提交双方确认的仲裁人进行仲裁。 贸易有限公司 签字： _ 签字：_ _年 _月_日 1、德国某一商人根据当地市场销售情况，建议德国、德国某一商人根据当地市场销售情况，建议德国JT公司公司 生产一种玩具，条件是要求作为销售该货物的独家代理人，生产一种玩具，条件是要求作为销售该货物的独家代理人， JT公司同意并签立合同。后来，公司同意并签立合同。后来，JT公司与当地某一公司直公司与当地某一公司直 接签订订货合同，没有经过代理人，该商人向接签订订货合同，没有经过代理人，该商人向JT公司索要佣公司索要佣 金，金，JT公司以合同没有通过代理人为由，拒不支付佣金。问公

43、司以合同没有通过代理人为由，拒不支付佣金。问 JT公司是否要给代理商佣金？为什么？公司是否要给代理商佣金？为什么？ 独家代理的佣金和性质 代理人有权取得佣金代理人有权取得佣金 评析：（评析：（1）JT公司应该支付给代理商佣金。公司应该支付给代理商佣金。 （2）因为大陆法规定，凡在指定地区享有独家代理）因为大陆法规定，凡在指定地区享有独家代理 权的独家代理人，对于本人同指定地区的第三者所达成的权的独家代理人，对于本人同指定地区的第三者所达成的 一切交易，不论该代理人是否参与其事，该代理人都有权一切交易，不论该代理人是否参与其事，该代理人都有权 要求佣金。德国商法典还有一系强制性的规定，即商业代要

44、求佣金。德国商法典还有一系强制性的规定，即商业代 理人一经设定，他就有权取得拥金，即使本人不履行订单理人一经设定，他就有权取得拥金，即使本人不履行订单 或者履行的方式同约定有所不同，代理人都有权取得佣金或者履行的方式同约定有所不同，代理人都有权取得佣金。 2、1980年，某国一家出口商根据当地市场销售情况，建议年，某国一家出口商根据当地市场销售情况，建议 我国某家进出口公司生产一种成药，条件是要求作为销售我国某家进出口公司生产一种成药，条件是要求作为销售 该货物的独家代理，我国进出口公司欣然同意，并与该商该货物的独家代理，我国进出口公司欣然同意，并与该商 人签订了独家代理协议。后来，当另一公司

45、委托该进出口人签订了独家代理协议。后来，当另一公司委托该进出口 公司生产并供应该种货物时，该进出口公司又与某国另一公司生产并供应该种货物时，该进出口公司又与某国另一 家商人签订了该商品的独家代理协议，于是形成了一种商家商人签订了该商品的独家代理协议，于是形成了一种商 品在当地有两家品在当地有两家“独家代理独家代理”的悄况。我国某进出口公司的悄况。我国某进出口公司 是否违法？是否违法？ 同时指定两家独家代理商构成违约同时指定两家独家代理商构成违约 评析：我国某进出口公司违反了独家代理有关规定，评析：我国某进出口公司违反了独家代理有关规定， 构成了违约。因为在独家代理协议中，一般订有商构成了违约。

46、因为在独家代理协议中，一般订有商 品销售地区、专营权、期限和佣金等条款，其中最品销售地区、专营权、期限和佣金等条款，其中最 重要的是专营权条款，除非另有约定，在规定地区重要的是专营权条款，除非另有约定，在规定地区 和特定期限内不得同时指定两家独家代理商。和特定期限内不得同时指定两家独家代理商。 二、二、 代理人及被代理人与第三人的关系代理人及被代理人与第三人的关系 （一）合同关系（一）合同关系 1、被代理人与第三人的合同关系、被代理人与第三人的合同关系 直接代理直接代理、间接代理间接代理 、未披露的代理未披露的代理 2、代理人对第三人的合同责任代理人对第三人的合同责任 （二）（二）侵权关系侵权

47、关系 （一）合同关系（一）合同关系 1、被代理人与第三人的合同关系、被代理人与第三人的合同关系 w 外部关系外部关系 w 关键：如何确定代理人与第三人签关键：如何确定代理人与第三人签 订的合同的归属问题订的合同的归属问题 w 大陆法系和英美法系规定不同大陆法系和英美法系规定不同 w 直接代理：代理人在代理权限内以被代理人 名义同第三人订立合同，合同效力直接归于 被代理人（大陆法的规定，相当于英美法的 公开和半公开的代理） w 间接代理： 代理人拥有代理权而以自己的名 义同第三人订立合同，经代理人转让后，被 代理人取代代理人在合同中的地位，承担有 关的权利和义务。（大陆法） w 未披露的代理:指

48、代理人拥有代理权，但在作 代理行为时，未声明自己的代理身份，也未 指明被代理人的姓名和名称。（英美法） w大陆法规定大陆法规定 在确定第三人究竟是和代理人还是本 人签订合同时，判断的标准是代理人是 以代表本人的身份还是以自己的身份签 合同。 代表本人的身份（指出本人姓名 或说明受委托），结果由本人承 担。 以自己的身份，结果由代理人承 担, 本人不负责。 身份标准身份标准 根据大陆法代理权来源：根据大陆法代理权来源： （1） 直接代理直接代理 代理人直接以被代理人的名义签订合同代理人直接以被代理人的名义签订合同 合同效力直接于被代理人，合同权利与义合同效力直接于被代理人，合同权利与义 务直接归

49、属于被代理人，被代理人直接对务直接归属于被代理人，被代理人直接对 第三人负责第三人负责 本人 第三人 权利义务权利义务 （2）间接代理间接代理 w 代理人以自己的名义代理人以自己的名义 w 为了被代理人的利益与第三人订立合同，日后再将为了被代理人的利益与第三人订立合同，日后再将 其权利与义务通过另外一个合同让与被代理人其权利与义务通过另外一个合同让与被代理人 w 无论是否得到被代理人的授权，一旦合同成立，都无论是否得到被代理人的授权，一旦合同成立，都 被认为是代理人与第三人的合同被认为是代理人与第三人的合同 w 被代理人不能直接对第三人主张权利被代理人不能直接对第三人主张权利 存在两个合同关系

50、 代理人 a 第三人 代理人 b 本人 合同权利义务不直接涉及本人和第三人，本人 行使权利必须由代理人同他再签订合同b，将a合同 的权利转移给他。 （2 2）英美法规定）英美法规定 在确定第三人究竟是和代理人还是本人签订合 同的问题时，判断的标准是，对第三人来说，究竟 是谁应当对该合同承担义务，即所谓义务标准。 区分三种情况： A、代理人在订约时已指出本人的姓名代理人在订约时已指出本人的姓名（完全公开（完全公开 本人的代理本人的代理、显名代理、显名代理） 本人 第三人 代理人在订立合同后退出，此合同是本人和第三 人之间的合同 B、代理人在订约时表示有代理关系存在但没有指代理人在订约时表示有代理

51、关系存在但没有指 出本人的姓名（半公开本人的代理、隐名代理）出本人的姓名（半公开本人的代理、隐名代理） 本人 第三人 该合同仍然认为是本人与第三人之间的合同， 由本人负责 权利义务权利义务 权利义务权利义务 义务标准义务标准 C、代理人在订约时根本不披露有代理关系 存在（未披露本人的代理） 本人可通过两种方式直接取得合同权利 义务： 第一、被代理人可行使介入权，直接向第三人第一、被代理人可行使介入权，直接向第三人 要求其在合同中的当事人的地位要求其在合同中的当事人的地位 第二、第三人有选择权，可以选择代理人或被第二、第三人有选择权，可以选择代理人或被 代理人作为合同的当事人代理人作为合同的当事

52、人 本人的介入说明：本人的介入说明： w 未被披露的本人一旦行使了介入权，他未被披露的本人一旦行使了介入权，他 就使自己对第三人承担个人的义务就使自己对第三人承担个人的义务 w 如果第三人是基于信赖代理人的才能或如果第三人是基于信赖代理人的才能或 清偿能力而与其订立合同，则未被披露清偿能力而与其订立合同，则未被披露 的本人也不能介入该合同的本人也不能介入该合同 w 第三人一旦选定了要求本人或代理人承第三人一旦选定了要求本人或代理人承 担义务之后，就不能改变主意对他们中担义务之后，就不能改变主意对他们中 的另一人起诉的另一人起诉 两大法系规定的比较两大法系规定的比较 w 显名或隐名代理显名或隐名

53、代理 = 直接代理直接代理 w 未披露本人的代理与间接代理有相未披露本人的代理与间接代理有相 似之处：以自己名义，不披露本人似之处：以自己名义，不披露本人 w 未披露本人的代理，本人有介入权，未披露本人的代理，本人有介入权， 无需代理人转让；大陆法下的间接无需代理人转让；大陆法下的间接 代理，需经两个合同关系代理，需经两个合同关系 案例实例案例实例 乙拥有一建材门市，但实际是甲在门市上经营。丙在多次从乙拥有一建材门市，但实际是甲在门市上经营。丙在多次从 甲的手上赊购建筑材料后，丙出具了一张欠条，欠条上的债权甲的手上赊购建筑材料后，丙出具了一张欠条，欠条上的债权 人姓名为营业执照上的负责人乙。后

54、因丙拖欠货款，甲遂持欠人姓名为营业执照上的负责人乙。后因丙拖欠货款，甲遂持欠 条以乙的名义起诉。因甲并无乙之授权，法院便通知乙出庭。条以乙的名义起诉。因甲并无乙之授权，法院便通知乙出庭。 而此时丙提出从未见过乙，与乙不存在任何债权债务关系。对而此时丙提出从未见过乙，与乙不存在任何债权债务关系。对 此，乙表示认可，并声明因建材门市早已全部转让给甲经营，此，乙表示认可，并声明因建材门市早已全部转让给甲经营， 故对甲、丙之间的纠纷，自己既不参与，也不想过问。故对甲、丙之间的纠纷，自己既不参与，也不想过问。 法院遂以本案不能成立为由裁定终结了本案的诉讼。无奈，法院遂以本案不能成立为由裁定终结了本案的诉

55、讼。无奈， 甲只好以自己的名义重新提起诉讼，而丙在庭审中又以欠条上甲只好以自己的名义重新提起诉讼，而丙在庭审中又以欠条上 的债权人为乙、自己从不知道甲这个名字为由，主张不欠甲的的债权人为乙、自己从不知道甲这个名字为由，主张不欠甲的 货款，要求法院驳回甲的起诉。货款，要求法院驳回甲的起诉。 此案的困惑：甲、丙交易行为的法律性质是什么？丙究竟此案的困惑：甲、丙交易行为的法律性质是什么？丙究竟 应当向谁给付货款？给付货款的法律依据或法理依据是什么？应当向谁给付货款？给付货款的法律依据或法理依据是什么？ 两种意见：两种意见： 第一种意见认为，甲的此种行为属于隐名代第一种意见认为，甲的此种行为属于隐名代

56、 理。因为甲一直是自己出面经营，丙根本不理。因为甲一直是自己出面经营，丙根本不 知道甲的背后有乙存在，故属隐名代理，丙知道甲的背后有乙存在，故属隐名代理，丙 可以选择向乙或向甲履行债务。可以选择向乙或向甲履行债务。 隐名代理：披露代理关系，不披露商号隐名代理：披露代理关系，不披露商号 和姓名，合同约束被代理人和第三人和姓名，合同约束被代理人和第三人 第二种意见认为，甲的行为应为表见代理。第二种意见认为，甲的行为应为表见代理。 因为其外在表征足以使丙相信其代表乙，故因为其外在表征足以使丙相信其代表乙，故 符合表见代理的特征，应当在乙、丙之间产符合表见代理的特征，应当在乙、丙之间产 生有效代理的法

57、律后果，丙理所当然应向乙生有效代理的法律后果，丙理所当然应向乙 履行给付义务。甲只能基于与乙的关系再向履行给付义务。甲只能基于与乙的关系再向 乙主张权利，甚至可追究乙不作为责任。乙主张权利，甚至可追究乙不作为责任。 表见代理：善意第三人有理由相信某人拥表见代理：善意第三人有理由相信某人拥 有代理权，视为已向代理人授权有代理权，视为已向代理人授权 分析过程分析过程 w 甲在与丙交易时，其并未以自己的名义，而是一直甲在与丙交易时，其并未以自己的名义，而是一直 以乙的名义进行的，所显之名乃是所谓的被代理人以乙的名义进行的，所显之名乃是所谓的被代理人 w 不是隐名代理不是隐名代理 w 丙在交易时根本无

58、丙在交易时根本无“本人存在本人存在”之意识，也未发现之意识，也未发现 某种事实或法律关系使其认为与其交易的行为人有某种事实或法律关系使其认为与其交易的行为人有 代理某人的表象特征（丙认为甲代理某人的表象特征（丙认为甲=乙）乙） w 这种形态不能产生让乙向丙承担表见代理责任的法这种形态不能产生让乙向丙承担表见代理责任的法 律效果律效果 分析过程分析过程 w 若丙处于原告地位而主张权利，丙可依表见代理向若丙处于原告地位而主张权利，丙可依表见代理向 乙主张权利，也可依合同相对性原理向甲主张权利，乙主张权利，也可依合同相对性原理向甲主张权利， 实践中甚至可以将甲和乙作为共同被告而并不去关实践中甚至可以

59、将甲和乙作为共同被告而并不去关 注甲、乙之内部关系。其选择的余地较大，问题好注甲、乙之内部关系。其选择的余地较大，问题好 解决。解决。 w 本案的关键丙是被告本案的关键丙是被告 w 丙在交易过程中，主观上并没有认为甲是代理乙出丙在交易过程中，主观上并没有认为甲是代理乙出 售建筑材料的，丙根本就不知道有独立的乙的存在。售建筑材料的，丙根本就不知道有独立的乙的存在。 在丙的眼里，与其交易的甲就是营业执照上登记的在丙的眼里，与其交易的甲就是营业执照上登记的 业主，即丙一直认为甲的名字就叫作乙。业主，即丙一直认为甲的名字就叫作乙。 w 甲在受领丙出具的欠条时，明知欠条上所载明的债甲在受领丙出具的欠条时

60、，明知欠条上所载明的债 权人为乙，却不提出异议，并未向丙披露自己的真权人为乙，却不提出异议，并未向丙披露自己的真 实姓名，这在主观上，甲具有使丙认为自己乃营业实姓名，这在主观上，甲具有使丙认为自己乃营业 执照上登记之业主的放任过错。执照上登记之业主的放任过错。 分析过程分析过程 w 在整个交易过程中，甲没有隐去乙的名字，也未披在整个交易过程中，甲没有隐去乙的名字，也未披 露自己的身份或姓名，这种冠他人之名行自己交易露自己的身份或姓名，这种冠他人之名行自己交易 之实的行为，可以认为是假代理。之实的行为，可以认为是假代理。 w 假代理行为应当包括如下几个特征：假代理行为应当包括如下几个特征： 1、