《全国法院贯彻实施民法典工作会议纪要》理解与适用

1、全国法院贯彻实施民法典工作会议纪要理解与适用人民司法人民司法作为最高人民法院机关刊，载文阐述司法解释，分析典型案例，反映审判工作的新情况新问题，报道社会各界所关心的重大案件审理情况，研究解答司法实践中的疑难问题。目次一、纪要的起草背景、过程与原则二、纪要的主要内容三、民法典总则编、合同编适用中的重点问题（一）申请宣告失踪或宣告死亡的利害关系人（二）诉讼时效的中止、中断和延长（三）违约金司法调整的有关问题（四）其他相关问题四、关于民法典及相关司法解释的新旧衔接适用问2021年1月4日，最高人民法院召开了全国法院贯彻实施民法典工作会议。会议研究了当前人民法院贯彻实施民法典工作中需要重点解决的法律适

2、用问题，包括民法典总则编、合同编有关内容的具体适用，民法典施行后有关新旧法律、司法解释的衔接适用等内容，以及有关工作机制的完善问题。为了确保会议精神贯彻落实，并为人民法院在审判工作中准确适用民法典提供指引，我们组织起草了全国法院贯彻实施民法典工作会议纪要（以下简称纪要），并于2021年3月15日由最高人民法院审判委员会第1834次会议审议通过，4月9日印发。本文就纪要的起草背景、基本原则和主要内容进行说明，便于广大法官准确理解与适用。一、纪要的起草背景、过程与原则民法典通过后，最高人民法院立即部署开展司法解释及相关规范性文件的全面清理工作，其中，与民法通则、物权法、担保法、合同法、婚姻法、继承

3、法等配套的司法解释是本次清理的重点内容。经过清理，上述司法解释全部宣告废止，同时其中的关于适用物权法若干问题的解释（一）关于适用担保法若干问题的解释、婚姻法、继承法相关司法解释等相应编纂为关于适用民法典物权编的解释（一）关于适用民法典有关担保制度的解释关于适用民法典婚姻家庭编的解释（一）关于适用民法典继承编的解释（一）等司法解释。关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）（以下简称民通意见）关于适用合同法若干问题的解释（一）（以下简称合同法解释一）关于适用合同法若干问题的解释（二）（以下简称合同法解释二），根据审委会决议要求，对清理后不与民法典冲突的内容予以保留，通过会议纪要形式为司法实践提供

4、指引，并为下一步制定总则编、合同编的司法解释进一步积累经验。之所以暂不将民通意见、合同法解释一、合同法解释二中清理后仍有适用价值内容直接以新的总则编、合同编的司法解释呈现，主要考虑是总则编具有统帅全局的作用，合同纠纷在民商事纠纷中占比很大（据统计，2020年度，作为二级案由的合同纠纷一审案件结案数量占民事一审结案数量的比例为66.58%），这两部分司法解释在根据经济社会发展形势最新变化和民法典新增、重大修改规定作相应增补后再出台，更有利于有针对性地指导司法实践，更有利于推动和保障民法典统一正确实施。因此，纪要的起草过程实质上包括两个阶段：第一阶段是司法解释清理阶段。2020年6月，司法解释清理

5、工作启动后，最高人民法院研究室按照清理要求，对民通意见、合同法解释一、合同法解释二的每一个条文进行了认真研究，提出废、改、留的意见。9月至11月，就清理结果两次征求院内各单位意见，在杭州、武汉等地组织全国法院的审判业务专家和法学专家进行研讨，并召集部分法官代表和学者代表到北京集中研讨，对每个条文逐一研究论证。12月征求了全国人大常委会法工委意见，形成了纪要的主体内容。第二阶段是纪要完善阶段。根据全国法院贯彻实施民法典工作会议精神和审判实际，我们对会议纪要稿进行了逐条核改，再次向本院各庭室征求意见，并向全国各高院征求了意见。书面征求了法学专家和各级法院的审判业务专家代表意见，对会议纪要稿进行了逐

6、条研究完善，并于2021年1月20日再次征求全国人大常委会法工委意见。在吸收各方意见的基础上，形成纪要送审稿，提交审委会讨论。此后，根据审委会决议，对纪要内容作了进一步修改完善。纪要的起草，始终坚持以下原则：一是坚持政治引领。深入贯彻习近平法治思想，认真落实最高人民法院党组决策部署，坚持服务司法审判工作大局，充分发挥民法典保障人民权利、优化营商环境的制度功能。例如，遵循民法典的规定，本着有利于维护守约方利益、鼓励诚信交易的导向，对于违约金司法调整的计算基准，由合同法解释二规定的实际损失改为民法典第五百八十四条规定的损失，既包括了实际损失，也包括了可得利益损失。二是坚持严格依法。在司法解释清理和

7、会议纪要起草过程中，始终把统一法律适用标准摆在突出位置，严格对标民法典，凡是已被民法典吸收的规定或者与民法典相抵触的规定，一律删除，凡是民法典作出修改、增删的内容，一律作出相应调整。例如，合同法解释一第8条规定除斥期间不适用中止中断延长的规定，已被民法典第一百九十九条吸收，故在纪要中不再体现。三是坚持问题导向。在会议纪要起草过程中，始终把解决各级人民法院在审判实践中期望解决的问题作为工作目标，充分吸收采纳了来自实务一线的审判专家的意见。例如，针对新制定的司法解释、最高人民法院关于废止部分司法解释及相关规范性文件的决定（以下简称废止决定）和关于修改关于在民事审判工作中适用工会法若干问题的解释等二

8、十七件民事类司法解释的决定（以下简称修改决定）施行后，有关法律和司法解释如何引用的问题，我们在会议纪要中专门作为第二部分予以明确。二、解释所遵循的原则纪要分为3个部分，共计21条，主要内容如下：第一部分规定民法典总则编、合同编相关制度的适用问题。本部分共计12条，其中第1-5条规定总则编有关制度的适用问题，涉及宣告失踪或宣告死亡的利害关系人、意思表示的重大误解、欺诈、胁迫、诉讼时效的中止、中断、延长等问题。第6-11条规定合同编有关制度的适用问题，涉及合同必备条款及合同条款的补充、格式条款提供方履行提示说明义务的合理方式、代位权诉讼中债务人怠于行使权利影响债权人到期债权实现的认定、撤销权诉讼中

9、不合理的低价或高价的认定和举证责任分配、违反后合同义务应当赔偿实际损失、违约金调整的计算基础、参考标准、举证责任等问题。第12条是兜底条款，主要解决民通意见、合同法解释一、合同法解释二中与民法典及相关法律精神不冲突且司法实践中行之有效，但未在纪要中明确列举的内容如何适用的问题，为司法实践提供明确指引。第二部分规定民法典及相关司法解释的衔接适用问题。本部分共计6条，其中第13-14条规定司法解释的时间效力问题，第15-17条规定法律和司法解释的引用问题，第18条规定最高人民法院关于适用民法典时间效力的若干规定（以下简称时间效力规定）第2条的适用程序问题。在司法解释清理过程中，最高人民法院废止了1

10、16件司法解释及相关规范性文件，修改了111件司法解释，新制定了7件司法解释，另有364件司法解释继续保留适用。因此，有关司法解释在实践中如何适用，如废止的司法解释是否一概不得适用、修改前后的司法解释如何适用等问题，以及相应引起的法律、司法解释如何引用的问题，都有必要予以明确。第三部分规定了切实加强适用民法典的审判指导和调查研究工作。本部分共计3条，主要目的是从价值理念及工作机制层面为各级人民法院准确适用民法典提供指引。其中第19条强调权利保护理念，旨在引导各级人民法院在审判执行工作中充分发挥民法典的制度功能，更好服务保障经济社会高质量发展。第20条强调树立法典化思维，旨在引导各级人民法院确立

11、以民法典为中心的民事实体法律适用理念。第21条强调调查研究，旨在引导各级人民法院积极探索民法典新增、重大修改规定的适用问题，以及如何发挥民法典对新技术新模式新业态的促进和保障作用问题。三、民法典总则编、合同编适用中的重点问题（一）申请宣告失踪或宣告死亡的利害关系人纪要第1条规定了申请宣告失踪或宣告死亡的利害关系人范围包括被申请宣告失踪或宣告死亡人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的民事主体。对于申请宣告失踪的利害关系人范围，基本保留了民通意见第24条的规定，只是将“有民事权利义务关系的人”修改为“有民事权利义务关系的民事主体”。

12、需要重点说明的是宣告死亡的利害关系人问题。民通意见第25条规定了申请宣告死亡的利害关系人顺序，调研中对此有不同意见。一种意见认为，宣告死亡对于当事人利益尤其是配偶的身份利益影响巨大，因而有必要作出顺序限制。民通意见第25条体现了配偶以及其他民事主体的先后顺序问题，可以防止债权人任意宣告债务人死亡。而且，债权人通常可以通过宣告失踪程序救济其权利。该条规定在民通意见实施多年以来效果良好，故有必要保留。第二种意见（主要是参与民法典编纂的有关同志）认为，民法典编纂过程中曾就是否规定宣告死亡的利害关系人的顺序作了专门研究，但最终对此未作规定。规定申请宣告死亡的顺序与民法典立法精神并不一致，有必要慎重处理

13、。例如，如果规定了宣告死亡的顺序，在配偶、父母、子女等在先顺位人不宣告死亡的情况下，失踪人所在单位因无权宣告死亡，不得不继续支付失踪人的基本工资，损害用人单位的利益。另有学者指出，改革开放以来，已经发生利害关系人出于侵占下落不明自然人的财产、损害其他利害关系人的合法权益，以及冒领其退休金、养老金、补助金等违法目的，故意不申请宣告死亡的社会问题。例如，退休人员长期失踪而其配偶、子女不申请宣告死亡，而社保机构照常定期向该长期失踪的退休人员账户汇付养老金、社保金的情形所在多有。第三种意见（主要是部分法官）认为宣告死亡主要涉及继承人利益问题，配偶、父母、子女为第一顺序继承人，没有必要再区分先后顺序。综

14、合各方意见特别是立法机关的意见后，我们依据民法典第四十七条的规定，对民通意见第25条作了实质性修改，不再规定申请宣告死亡的利害关系人顺序。但是为了平衡各方当事人的利益，防止取消申请宣告死亡的利害关系人顺序后又走向另一个极端，我们对利害关系人申请宣告死亡也做了必要限制，引入民法典第一百三十二条关于不得滥用民事权利的规定精神，吸纳前述第三种意见的精神，明确配偶、父母、子女以外的其他利害关系人通过申请宣告失踪足以保护其权利，却申请宣告死亡的，人民法院不予支持。这是因为宣告死亡对于当事人利益尤其是配偶的身份权益影响巨大，而且宣告死亡适用特别程序审理，实行一审终审，受影响的当事人无上诉的救济机会，因此为

15、避免利益失衡，根据民法典第一百三十二条关于禁止权利滥用的精神，作出相应规定。此外，纪要还延续了民通意见第29条的精神，明确规定宣告失踪不是宣告死亡的必经程序，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接宣告死亡。民法典第四十七条吸收了民通意见第29条的基本精神，规定：“对同一自然人，有的利害关系人申请宣告死亡，有的利害关系人申请宣告失踪，符合本法规定的宣告死亡条件的，人民法院应当宣告死亡。”这一规定已经隐含了宣告失踪不是宣告死亡的前置程序的意思，纪要在民法典规定基础上进一步予以明确，以方便准确适用法律。这样规定与域外经验也是一致的。如意大利民法典第58条第3款即规定：“即使于不在的宣告欠缺场合，亦得为

16、推定死亡的宣告”；葡萄牙民法典第114条第3款规定：“失踪人推定死亡之宣告，不取决于先前有否设定临时或确定保佐，且以失踪人最后音讯日终了时为推定死亡之时”。在理解与适用时要特别注意，纪要这一规定与申请宣告死亡不得滥用民事权利的规定不冲突。前者旨在解决申请宣告死亡有无程序条件限制的问题，后者旨在解决申请宣告死亡有无实质条件限制的问题。例如，债权人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡，但是其申请宣告死亡不能构成权利滥用。如果债权人的权利主张完全能够通过宣告失踪获得救济，而其申请宣告死亡则损害了他人的身份利益，超出了权利行使的必要限度，属于典型的权利滥用行为。在具体适用时，法官可以根据查明的事实进

17、行释明，对于能通过申请宣告失踪解决的问题，告知其可以变更为申请宣告失踪；当事人坚持申请宣告死亡的，人民法院不予支持。（二）诉讼时效的中止、中断和延长纪要第5条规定普通诉讼时效期间可以适用中止、中断的规定，不适用延长的规定；最长诉讼时效期间可以适用延长的规定，不适用中止、中断的规定。对于普通诉讼时效期间和最长诉讼时效期间是否可以延长的问题，存在不同的认识。一种观点认为，民法典第一百八十八条第二款规定的诉讼时效延长主要适用于普通诉讼时效期间，而不适用于最长权利保护期间，法律规定最长诉讼时效制度的主要目的是给权利行使设定一个固定的期限，如果允许该期限延长，就会使该最长期限变成可变期限，法律设置该最长

18、期限的目的也将不复存在。另一种观点认为民法典第一百八十八条仅规定了最长诉讼时效期间的延长，普通诉讼时效不再适用延长的规则。部分参与民法典立法的学者持此种主张，有关立法资料也持相同观点。部分学术著作也认为民法总则第一百八十八条第二款规定的“但是，自权利受到损害之日起超过20年的，人民法院不予保护，有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长”，是针对20年最长权利保护期间所作的规定。“所谓诉讼时效期间的延长，只能适用于20年长期时效期间。3年普通时效期间，因有中止、中断的规定，不发生延长问题”。产生认识分歧的一个重要原因是民法典第一百八十八条第二款相较于民法通则第一百三十七条的标点符号调整

19、。民法通则第一百三十七条但书中“有特殊情况的”前面为句号，而民法典中为逗号。各种理解均有一定道理，为解决分歧、统一认识，我们在结合民法典文义的基础上，征询立法机关意见后认为，普通诉讼时效期间可以适用中止、中断的规定，不适用延长的规定；最长诉讼时效期间可以适用延长的规定，不适用中止、中断的规定。此外，本条延续了民通意见第173条精神，规定诉讼时效期间可以多次中断。同时根据参与民法典编纂的法学专家意见，增加向遗产管理人主张权利的，可以认定诉讼时效中断。（三）违约金司法调整的有关问题纪要第11条规定了违约金司法酌增酌减的有关问题，在合同法解释二第28条、第29条规定的基础上作了相应调整。具体如下：一

20、是违约金计算基础的问题。明确违约金调整的基础应当按照民法典第五百八十四条规定确定，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。调研过程中，对于违约金司法调整的计算基准存在不同意见。少数意见认为，约定的违约金系当事人意思自治的结果，应当尽量尊重，即使过低需要酌增，以实际损失为限有合理性，有利于平衡双方当事人的利益。多数意见认为，明确按照民法典第五百八十四条规定的损失范围来确定违约金调整的基准，有利于充分救济守约方的利益，惩处违约行为，维护诚信原则。学术界也认为，因违约所造成的损失除了要包括实际损失之外，还应当包括可得利益的损失，因为只有在

21、调整的标准包括可得利益损失的情况下，才能使非违约方因违约金责任的承担而达到如同合同被完全履行时一样，即就像没有发生违约行为一样。全国法院民商事审判工作会议纪要（以下简称九民会纪要）第50条规定：认定约定违约金是否过高，一般应当以合同法第一百一十三条规定的损失为基础进行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。这一规定具有合理性，应当予以吸收。同时，认定违约金低于所造成的损失，也有必要坚持同一标准。综合考虑各方意见，并征询立法机关意见，我们采纳了多数意见。由于将申请司法酌减的计算基准由原来的实际损失改为民法典第五百八十四条规定的损失，本条相应地在人民法院应当兼顾的综合因素中删除“预期利益”，

22、因为预期利益因素已包含在民法典第五百八十四条规定的“损失”当中。在具体适用时，要注意对本条规定的“综合因素”的把握。本条列举了两个因素：一是合同履行情况，包括瑕疵履行的严重程度、迟延履行的时间长短、部分履行对合同的影响程度，等等。例如，如果部分履行对合同整体的影响程度很轻，可以适当调整违约金数额，但如果部分履行直接影响合同目的的实现，则应当审慎酌减违约金。二是当事人过错程度。对于当事人恶意违约的场合，人民法院在调整违约金时应当体现出对当事人主观恶性的惩罚。双方都有违约的，在调整违约金时也要充分考虑双方违约程度的大小、主观恶性的大小，等等。需要特别注意的是本条的“综合因素”不限于列举的两种情形，

23、还包括其他因素，由法官根据案件的具体情况考虑。比较典型的因素包括：（1）当事人的主体身份。如当事人是否为商事主体、是否为格式条款提供方，等等。调研过程中，许多法院提出调整违约金时应当区分商事合同还是民事合同。考虑到我国采取的是民商合一体例，在立法层面未明确采用商行为、商主体的概念，而且理论上也很难界分商主体与普通民事主体、商行为与一般法律行为，因此不宜在规范层面作出绝对的区分，但是不妨碍法官根据案件具体情况将当事人的主体身份纳入考虑范围。如果债务人是商事主体，其对违约风险的预见和控制能力更强，因此在酌减违约金时就要更加审慎。另外，格式条款提供方请求减少违约金的，一般也要十分慎重。（2）当事人约

24、定违约金的目的。如果当事人约定违约金的目的本身带有惩罚性质，又不存在其他显失公平的因素，此时就要尊重当事人的意思自治，不能因为司法干预而使当事人约定的违约金目的完全落空。（3）其他因素。实践中，实际损失、可得利益损失有时难以确定，可以斟酌考虑合同标的的总价款、一定倍数的租金或者承包金、通常利率的一定倍数、投资性合同中投资总额的一定比例等等。在具体适用时，还要注意民法典第五百八十四条规定的损失的认定标准。人民法院在认定民法典第五百八十四条规定的“因违约所造成的损失”时，应当综合运用可预见规则、减损规则、损益相抵规则以及过失相抵规则等，从非违约方主张的合同履行后可以获得的利益总额中扣除违约方订立合

25、同时不可预见或者不应当预见到的因违约所造成的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方因违约获得的利益、非违约方与有过失所造成的损失以及必要的交易成本。二是违约金司法酌减的举证责任问题。本条吸收九民会纪要第50条、最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见（以下简称民商合同纠纷意见）第8条的内容，增加了违约金司法酌减的举证责任的规定。对于本条规定的“相对人主张违约金约定合理的，也应提供相应的证据”，有不同意见。反对意见认为“相对人主张违约金约定合理的，也应提供相应的证据”的规定不合理，理由是守约方依照约定主张违约金具有合同上当然的合理性，不应当再要求守约方承担对违约金的举证

26、责任。我们经研究认为，一方面，这一举证责任分配的规则在民商合同纠纷意见中已有明确规定，而且实际效果良好。另一方面，从法理上讲，举证责任应该由主张调整违约金的一方承担，但是有可能该方无法得知对方损失的大致范围，所以相对人也应提供相应证据证明。合同法解释二的起草资料也显示解释制定者倾向认为，违约方需要提供足以让法官对违约金约定公平性产生怀疑的证据，然后法官可将举证责任分配给守约方。理由是违约方提出调整违约金的主张必须要有举证的责任，这符合“谁主张、谁举证”的一般规则，但考虑到证据掌握情况，比如违约方不可能举出守约方损失全部证据等因素，因此分配给其举出让法官对违约金约定公平性产生怀疑的证据即可。是故

27、，赋予守约方相应的行为意义上的提交证据义务，既符合案件的实际情况，也较为公平合理。此外，本条规定的30%的标准系沿用自合同法解释二第29条第2款的规定，以保持法律适用的连续性、稳定性和统一性。（四）其他相关问题除上述问题外，纪要第2-4条、第6-10条，都是清理民通意见和合同法解释一、合同法解释二时予以保留并根据民法典和有关方面意见进行修改后形成的条文。一是根据民法典的规定对应修改原条文引用的条文序号。二是对标民法典对民法通则、合同法的修改相应调整表述、删除已被民法典吸收的内容。如纪要第3条、第4条关于欺诈和胁迫的规定，较原条文在表述上作了调整，以体现民法典关于第三人欺诈和胁迫的规定。三是根据

28、有关方面的意见新增了部分内容。如纪要第9条新增了举证责任的规定：“当事人对于其所主张的交易时交易地的指导价或者市场交易价承担举证责任”。除了纪要第一部分规定内容外，民通意见和合同法解释一、合同法解释二还有其他内容在司法实践中仍然具有指导价值，因此纪要第12条专门规定了其他条文如何继续发挥指导作用。要注意的是，实体性的内容必须不与民法典的精神冲突，且在实践中行之有效。如民通意见第3条、第4条关于限制民事行为能力人从事的民事活动是否与其年龄、智力、精神健康状况相适应的认定问题，第11条关于监护人监护能力的认定问题，合同法解释二第2条规定的订立合同的其他形式问题，等等。程序性的内容必须不与民诉法及相

29、关法律的精神冲突，合同法解释一第17条代位权诉讼中债权人申请财产保全应当提供相应的财产担保，民通意见第32条关于失踪人的财产代管人可以作为原被告起诉应诉的规定，等等。上述内容在新司法解释出台前，仍可作为司法实践的参考。例如，失踪人的财产代管人的诉讼地位问题，理论上有一定争议，有的认为应作为原被告，有的认为应属于失踪人的法定代理人，但实践中基本按照民通意见第32条规定将财产代管人列为原被告，因此在新解释对此作出明确前，原有做法仍可以继续沿用。四、关于民法典及相关司法解释的新旧衔接适用问题关于本部分规定，要特别注意准确把握以下3个问题：一是司法解释的时间效力问题。一般而言，司法解释溯及适用于所解释

30、的法律的施行时间，例如，合同法解释一、合同法解释二原则上溯及适用于合同法的施行时间。但本次司法解释清理中新制定的司法解释、修改决定和废止决定均是与民法典同步施行，即自2021年1月1日起施行。原则上，这些司法解释只向后发生效力，例外情形下才有向前发生效力的可能。把握上述司法解释时间效力问题的基本思路是以时间效力规定为依据。即根据时间效力规定应当适用民法典的，可以同时适用与民法典配套的新制定的司法解释和修改决定中根据民法典修改后的司法解释条文；根据时间效力规定应当适用当时的法律的，可以同时适用根据民法典修改前的司法解释和根据废止决定废止前的司法解释。但是，具体的法律或司法解释对某司法解释的时间效

31、力问题另有规定的除外。当然，由于本次司法解释清理是全面清理，部分司法解释的修改是为了与相应法律保持一致，例如有的修改是根据2017年修正后的民事诉讼法作出的修改，此种情形并不涉及与溯及适用民法典的衔接问题。二是司法解释的引用问题。如前所述，民法典施行后的一段时间内，被废止的合同法等法律及司法解释，以及根据修改决定修改前的司法解释，仍然有适用的空间；加上本次司法解释清理对司法解释作了大批量的修改，可以说是史无前例，因而如何引用有关的法律和司法解释是各级人民法院在审判实践中十分关注的问题。对此，可以按照以下思路办理：（1）关于引用已废止司法解释的问题。根据案件情况需要引用已废止的司法解释条文作为裁判依据时，在裁判文书中先列明时