国际私法课件

1、国际私法学科体系 国际私法概述基本理论 国际私法的主体 冲突规范 识别 适用冲突规范的法律制度 反致 法律行为和代理 法律规避 物权 公共秩序保留法律适用 债权 商事关系 家庭 继承国际民商事议的解决 国际商事仲裁 国际民事诉讼国国际际私私法法国际私法的概念n国际私法的名称 n1、法则区别说：最初由意大利 巴托鲁斯 使用n2、私国际法：最被由美国最高法院法官斯托里在法律冲突论提出，法国学者福利克斯在私国际法或冲突法论n3、国际私法：德国学者谢夫纳在国际私法的发展中首先使用n4、冲突法：荷兰学者罗登伯格最先使用国际私法的调整对象 n国际民商事法律关系 指在主体、客体、内容三要素中至少有一个因素与

2、国外有联系的民商法律关系n国际民商事法律关系的方法: (1)间接调整：指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范，而不直接规定如何调整权利义务(2)直接调整：直接规定当事人的权利与义务的“实体规范” n国际私法的定义： 以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律关系的法律部门。l国际私法与国际私法学 (1)部门法和法律学科 (2)调整对象不同 (3)法律约束国不同国际私法的范围n国际私法的规范n1.外国人的民商事法律地位规范（国际私法产生的前提） n2.冲突规范（法律适用规范）(最基本的规范)n3.国际统一实体私法规范（国际条约和国际惯例)n 4.

3、国际民商事争议解决规范 （国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁规范）国际私法的渊源 国内立法 1.国内法渊源 国内判例 司法解释 国际条约2.国际法渊源 国际惯例国际私法的主体 1.自然人2.法人3.国家4.国际组织自然人n1自然人的国籍自然人国籍的积极冲突的解决n（1）一个是内国，另一是外国，以内国国籍为准；n（2）两个或两个以上的国籍均为外国国籍时，以当事人最后取得国籍为准，以当事人住所或惯常居所所在国国籍为准，以与当事人有最密切联系的国籍为准如瑞士n （3）不区别内国或外国国籍，只以与当事人有最密切联系的国籍为准。我国规定，有双重或多重国籍的外国人，以其住所或者与其有最密切联系的国家的法律

4、为本国法。 自然人国籍的消极冲突的解决我国，无国籍人的民事行为能力，适用其定居国法律；未定居的，适用其住所地国法律。n2自然人的住所自然人住所的概念民法通则规定，公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。 自然人住所的积极冲突的解决：n当事人有一个内国住所，以当事人在内国的住所为其住所n若两个或两个以上均为外国住所，同时取得则以与当事人有最密切联系者为其住所，也有以当事人有居所之住所为其住所的（我国采用）n住所异时取得，一般以最后取得的住所为其住所 n自然人住所的消极冲突的解决 当事人住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所法人 1.法人国籍的确定

5、（中国做法）： 主张依据法人的设立登记地来确定法人的国籍 2.法人的住所：中国采取主要办事机构所在地说 3.法人的营业所：我国规定，当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准；当事人没有营业所的，以其住所或经常居住地为准 4. 外国法人的认可 国际立法认可 同内立法认可：一般认可，概括认可，特别认可（外国法人在中国的认可）中国:外国法人须得到中国认可，未经批准登记，不得开展常驻业务活国家n特殊性：A主权者 B在国际民商事法律关系中以当事者和主权者双重身份出现 C以国家名义由授权机关和负责人进行D以国库财产作后盾 E国家及其财产享有豁免国家及其财产豁免1.概念：指

6、在国际交往中一个国家及其财产未经其同意，免受其他国家的管辖与执行措施的权利2.国家及其财产豁免问题的产生3.国家及其财产豁免权的内容n内容：管辖豁免，诉讼程序豁免和执行豁免（管辖是基础，管辖放弃不等于后面两个程序也放弃）n关于国家及其财产豁免的理论nA绝对豁免论；B限制豁免论：非主权行为不享有豁免国家及其财产豁免与国家的民商事法律责任n中国的实践：n1我国坚持国家及其财产豁免是国际法上的一项原则，反对限制豁免论和废除豁免论；n2坚持国家本身或者说以国家名义从事的一切活动享有豁免，除非国家自愿放弃豁免；n3实践中把国家本身的活动和国有公司和企业的活动区别开来；4赞成通过国际协议来消除各国在国家及

7、其财产豁免问题上的分歧；n 5外国侵犯中国的国家及财产豁兔权，中国可以采用相应的报复措施；6中国到外国法院特别出庭抗辩该外国法院的管辖权，不得视为接受该外国的管辖 国际组织n特点：nA具有独立法律人格；nB与职能和宗旨有关；nC活动范围严格按照有关条约和组织章程的规定；D范围有限，是特殊主体；nE享有一定的特权与豁免:n国际组织在国际民商事交往中的特权与豁免A.国际组织及其财产对当地国的司法管辖与执行享有豁免；B国际组织的会所、公文档案不受侵犯；nC财产和资产免受搜查、征用、没收、侵夺和其他任何形式的干涉 外国人的民商事法律地位一.概念： 一国赋予外国人在内国一定的民商事法律地位是国际民商事法

8、律关系即国际私法调整对象赖以产生和发展的基础国家元首、外交官员、领事官员、国际组织官员等具有与一般外国人不同的特殊民商事法律地位 二.关于外国人的民商事法律地位的制度 (国民待遇 最惠国待遇 优惠待遇) 最惠国待遇的例外：1 一国给予邻国的特权与优惠 2 边境贸易和运输方面的特权与优惠3 有特殊历史、政治、经济关系的国家之间形成的特定的特权与优惠4 经济集团内部各成员国互相给予对方的特权与优惠 基本理论 （2 个概念+5 个制度） n（一）冲突规范n 1.特点：n 法律适用规范；间接规范；结构独特 n 2 .结构：n 冲突规范= 范围+ 系属 （包含连结点） n n 不动产的所有权，适用不动产

9、所在地法律。” 范围系属连结点n3类型 n 单边冲突规范:n 如合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。”n双边冲突规范 n 如不动产的所有权，适用不动产所在地法律。” n重叠适用的冲突规范n 如离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。” n选择适用的冲突规范n a ）无条件选择适用的冲突规范。n 如侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为实施地法律或者侵权结果发生地法律。” n b ）有条件选择适用的冲突规范。如涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律， n 涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。” n例1

10、下列哪些属于冲突规范中的静态连结点？ n A住所地 B婚姻举行地 C合同缔结地 D动产所在地 n例2“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、 中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一 类型的冲突规范？ nA单边冲突规范 B双边冲突规范 C重叠适用的冲突规范 D选择适用的冲突规范 （二） 准据法 经冲突规范指定 准据法特点: 是实体 结合案件具体情况确定 例3以下关于准据法的说法中正确的是 （ ）？ A准据法必须是通过冲突规范所指定的法律 B 准据法是能够具体确定当事人权利义务的实体 C 准据法可以是国际统一实体规范 D 准

11、据法一般是依据冲突规范中的系属并结合国际民商事案件的具体情况来确定的 准据法的确定n（1）区际法律冲突与准据法的确定n 按照外国的“区际私法”来确定准据法，法院直接依据冲突规范中的连接点，依据最密切联系原则确定准据法。民通意见规定，依法应当适用外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律（实际上是采用第一种和第三种）。（2）人际法律冲突与准据法的确定：由该外国的人际冲突法或人际私法确定，没有人际冲突法，则适用与案件或当事人有最密切联系的法律。（3）时际法律冲突与准据法的确定

12、：解决新旧合同法的问题：合同法实施以前的用旧法，实施以后的用新法（不溯及既往）；未决事项依新法或后法，不依旧法或前法（未决事项用新法）；确认合同的效力时按旧法无效按新法有效时，算其有效（尽量有效，法律不溯及既往原则的例外）；确认合同无效的应用中央法，不用地方法规（中央优于地方）；再审的不适用合同法。基本制度 （一）识别： 在适用冲突规范时依照某一法律观念对有关的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释，从而确定何种冲突规范适用何种事实或问题的过程 n 例4一对夫妇，夫为泰国人，妻为英国人。丈夫在中国逝世后，妻子要求中国院判决丈夫在中国的遗产归其所有。判

13、断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是 妻子对丈夫的继承权利的问题在国际私 上被称为什么? （二）反致 反致的概念和类型 :（1）直接反致： 甲国 乙国 （2）转致： 甲国 乙国 丙国 （3）间接反致： 甲国 乙国 丙国 n 例5塞纳具有甲国国籍，住所在乙国，于1988 年死亡。塞纳的亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国 院。丙国 院按照本国的冲突规范应适用塞纳的本国 即甲国 ；但依甲国冲突规范规定又应适用塞纳的住所地 即乙国 ；而乙国冲突规范规定应适用 不动产所在地法律即丙国法律。此时，丙国 院适用自己本国 律的行为属于下列哪一选项? （ ） nA直接反致 B间接反致 C转

14、致 D双重反致 （三）外国法的查明n指一国法院根据本国冲突规范指定应适用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容n民通意见第193 条 对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明： n1 ）由当事人提供； n2 ）由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供n 3 ）由我国驻该国使领馆提供n 4 ）由该国驻我国使馆提供； n5 ）由中外法律专家提供。n通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。 n 例6中国 民王某在甲国逗留期间，驾车正常行驶时被该国某公司雇员驾驶的卡车撞翻，身受重伤。王某回国后，向该 司在中国的分支机构所在地 院起诉，要求该 司赔偿 其损失。我国民法通则规定，侵权行

15、为的损害赔偿适用侵权行为地 。依此，关于如何查明应当适用的甲国法，下列哪些选项是正确的？ A可由中外法律专家向法院提供甲国有关交通肇事损害赔偿方面的法律规定 B只有我国驻甲国使领馆才能提供甲国有关交通肇事损害赔偿方面的法律规定 C王某自己可以向 院提供甲国有关交通肇事损害赔偿方面的法律规定 D经各种途径仍不能查明甲国有关法律时， 院应当依照 公平原则裁判 （四） 共秩序保留n 民法通则第150 条:依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。n 民事诉讼法第268 条规定:人民法院对申请或者请求承认和执 的外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进 审查后，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的，裁定承认其效力，需要执行的，发出执行令，依照本法的有关规定执 。违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的，不予承认和执行。 （五）法律规避 n概念:：国际民商事法律关系的当事人故意制造某种连接点，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对