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文档简介

1、国 际 法 叙叙 利利 亚亚 危危 机机 叙利亚化学武器疑云叙利亚化学武器疑云 美宣称将对叙利亚实施有限打击美宣称将对叙利亚实施有限打击 第一章 导 论 学习要求和目的学习要求和目的: :通过本章的学习通过本章的学习, ,掌握什么是国际法掌握什么是国际法, , 国际法的特点及其产生和发展国际法的特点及其产生和发展, ,使学生对国际法使学生对国际法 有初步的认识。有初步的认识。 重点重点: :国际法的概念国际法的概念, ,国际法的效力根据国际法的效力根据, ,国际法的渊国际法的渊 源源, ,国际法和国内法的关系。国际法和国内法的关系。 难点难点: :国际法和国内法的关系。国际法和国内法的关系。

2、参考书目:参考书目: 1 1、李浩培:、李浩培:国际法的概念和渊源国际法的概念和渊源,贵州人民出版社,贵州人民出版社, 19941994年;年; 2 2、王铁崖:、王铁崖:国际法国际法,法律出版社,法律出版社,20042004年;年; 3 3、伊恩、伊恩布朗利:布朗利:国际公法原理国际公法原理,法律出版社,法律出版社,20072007年;年; 4 4、沃尔夫刚、沃尔夫刚格拉夫格拉夫魏智通:魏智通:国际法国际法,法律出版社,法律出版社, 20022002年;年; 5 5、周鲠生:、周鲠生:国际法大纲国际法大纲,中国方正出版社,中国方正出版社,20042004年;年; 6 6、邵沙平:、邵沙平:国

3、际法院新近案例研究国际法院新近案例研究,商务出版社,商务出版社, 20062006年;年; 7 7、段洁龙:、段洁龙:中国国际法实践与案例中国国际法实践与案例,法律出版社,法律出版社 20112011年;年; 一、国际法的一、国际法的概念概念 二、国际法的二、国际法的效力根据效力根据 三、国际法的历史三、国际法的历史发展发展 四、国际法的四、国际法的渊源渊源 五、国际法与国内法的五、国际法与国内法的关系关系 六、国际法的六、国际法的编纂编纂 (一)定义和名称(一)定义和名称 1 1、名称:、名称: (1 1)万民法)万民法(jus gentium )(jus gentium ) 近代国际法的奠

4、基人近代国际法的奠基人 荷兰荷兰 学者格劳秀斯在学者格劳秀斯在16251625年出版的年出版的 战争与和平法战争与和平法中使用中使用 (2 2)万国法)万国法 (law of nations)(law of nations) 牛津大学教授苏支采用牛津大学教授苏支采用 16501650年年国际法与法院国际法与法院。 格劳秀斯格劳秀斯 (1583-16451583-1645) (Hugo GrotiusHugo Grotius) 古典自然法学派主要古典自然法学派主要 代表之一,世界近代代表之一,世界近代 国际法学的奠基人。国际法学的奠基人。 边沁(边沁(174817481832)1832) (Je

5、rem Benthan(Jerem Benthan) 英国法学家、哲学英国法学家、哲学 家、伦理学家,家、伦理学家, 自由主自由主 义学说的奠基人之一义学说的奠基人之一 (3 3)国际法)国际法 (International Law)(International Law):1818 世纪末,英国哲学家和法学世纪末,英国哲学家和法学 家边沁家边沁(Bentham)(Bentham) 1789 1789年年道德和立法原理道德和立法原理 绪论绪论。 (4 4)中国)中国“国际法国际法”的名称:的名称: 万国公法:万国公法:18641864年美国传教士丁韪良翻年美国传教士丁韪良翻 译了美国著名国际法学

6、家亨利译了美国著名国际法学家亨利 惠顿与惠顿与18361836年年 出版的出版的国际法原理国际法原理 国际法:国际法:18731873年,日本学者开始使用,年,日本学者开始使用, 并传入中国并传入中国 2 2、定义:、定义: (1 1)奥本海国际法奥本海国际法的定义:劳特派特修订的定义:劳特派特修订 “ “万国法或国际法是一个名称,用以指各国认为在它万国法或国际法是一个名称,用以指各国认为在它 们彼此交往中有法律拘束力的习惯和条约规则的总体。们彼此交往中有法律拘束力的习惯和条约规则的总体。” (第八版,劳特派特修订)(第八版,劳特派特修订) “ “国际法是对国家在它们彼此往来中有法律约束力的国

7、际法是对国家在它们彼此往来中有法律约束力的 规则的总体。规则的总体。” “ “国家并不是国际法的唯一主体,国际组织以及某国家并不是国际法的唯一主体,国际组织以及某 种程度上的个人可以是国际法所给予的权利和设定的义务种程度上的个人可以是国际法所给予的权利和设定的义务 的主体。的主体。”(第九版,詹宁斯和沃斯)(第九版,詹宁斯和沃斯) (2 2)周鲠生的国际法定义)周鲠生的国际法定义 “ “国际法是在国际交往中形成的,各国公认的,表现国际法是在国际交往中形成的,各国公认的,表现 这些国家统治阶级的意志,在国际关系上对国家具有法律这些国家统治阶级的意志,在国际关系上对国家具有法律 拘束力的行为规范,

8、包括原则、规则和制度的总体。拘束力的行为规范,包括原则、规则和制度的总体。” (3 3)现代中国国际法的定义)现代中国国际法的定义 国际法主要是国家见通过协议形成的,或者在国际交国际法主要是国家见通过协议形成的,或者在国际交 往中各国公认的,协调各国意志的,由国家单独或集体的往中各国公认的,协调各国意志的,由国家单独或集体的 强制力保证实施的原则规则和规章制度的总体。强制力保证实施的原则规则和规章制度的总体。 (二)特征(二)特征 1 1、主体特征:主要是国家,还包括政府间的国际组、主体特征:主要是国家,还包括政府间的国际组 织和形成国家的民族;织和形成国家的民族; 2 2、制定方式特征:由国

9、家之间的协议和国际习惯形、制定方式特征:由国家之间的协议和国际习惯形 成的;成的; 3 3、调整对象特征:国际关系;、调整对象特征:国际关系; 4 4、强制实施特征:由国家单独或集体的强制措施保、强制实施特征:由国家单独或集体的强制措施保 证实施;(国际礼让和国际道德)证实施;(国际礼让和国际道德) (三)国际法的法律性(三)国际法的法律性 1 1、一些重要的条约都明确规定了国际法的效力;、一些重要的条约都明确规定了国际法的效力; 2 2、国际法的法律性为世界各国所公认;、国际法的法律性为世界各国所公认; 3 3、国际法通常也是为各国所遵守的。、国际法通常也是为各国所遵守的。 (四)(四)国际

10、法的分类国际法的分类 1 1、按其发展阶段:传统国际法与现代国际法、按其发展阶段:传统国际法与现代国际法 传统国际法:近代国际法,指以欧洲为中心的具有完整传统国际法:近代国际法,指以欧洲为中心的具有完整 体系的国际法,体系的国际法,16481648年威斯特伐利亚公会为产生标志年威斯特伐利亚公会为产生标志。 现代国际法:为近代国际法的对称,现代国际法:为近代国际法的对称,以一战结束为标志以一战结束为标志 2 2、按其效力范围:一般国际法和特殊国际法、按其效力范围:一般国际法和特殊国际法 一般国际法:指对世界上绝大多数国家具有拘束一般国际法:指对世界上绝大多数国家具有拘束 力的国际法原则和规范的总

11、和,是对不分社会政治经力的国际法原则和规范的总和,是对不分社会政治经 济制度、部分区域范围的所有国家济制度、部分区域范围的所有国家普遍具有约束力普遍具有约束力的的 国际法国际法 特殊国际法:仅适用于某些特殊国际关系或仅对特殊国际法:仅适用于某些特殊国际关系或仅对 某些某些少数国家少数国家具有拘束力的国际法具有拘束力的国际法 3 3、按其适用范围:普遍国际法与区域国际法、按其适用范围:普遍国际法与区域国际法 普遍国际法指适用于普遍国际法指适用于普遍性国际关系普遍性国际关系的国际法的国际法 区域国际法指只适用于区域国际法指只适用于区域性国际关系区域性国际关系的国际法,的国际法, 即产生并适用于世界

12、某个区域的国家间彼此关系的国际即产生并适用于世界某个区域的国家间彼此关系的国际 原则和规划的总和原则和规划的总和 4 4、按其表现形式:协定国际法和习惯国际法、按其表现形式:协定国际法和习惯国际法 协定国际法指协定国际法指通过各国协议来确定通过各国协议来确定其交往的行为规其交往的行为规 则,或者确认,改变或废止已有习惯规则所形成的国际则,或者确认,改变或废止已有习惯规则所形成的国际 法原则,规则的总和法原则,规则的总和 习惯国际法指习惯国际法指通过各国习惯做法所形成通过各国习惯做法所形成的国际法原的国际法原 则和规则的总和则和规则的总和 (一)涵义(一)涵义 国际法效力的根据,又称国际法效力的

13、来源,是指国国际法效力的根据,又称国际法效力的来源,是指国 际法根据什么对国家具有拘束力或国际法的约束力是哪里际法根据什么对国家具有拘束力或国际法的约束力是哪里 来的。来的。 (二)主要的学派(二)主要的学派 1 1、自然法学派:(、自然法学派:(natural lawnatural law) (1 1)旧自然法学派:)旧自然法学派:17-1817-18世纪,德国普芬道夫,自然世纪,德国普芬道夫,自然 法则为国际法的基础。法则为国际法的基础。 自然法则是指人类的良知、理性和法律意识。自然法则是指人类的良知、理性和法律意识。 (2 2)社会连带学派:法国狄翼和美国的庞德)社会连带学派:法国狄翼和

14、美国的庞德 一切法律的根据在于社会连带关系,统治阶级把这种一切法律的根据在于社会连带关系,统治阶级把这种 连带关系的事实制成条约或法律的形式,国际法效力的根连带关系的事实制成条约或法律的形式,国际法效力的根 据是据是国际社会连带关系所产生的各民族或各国统治者的法国际社会连带关系所产生的各民族或各国统治者的法 律良知。律良知。 (3 3)规范法学派:美籍奥地利法学家凯尔逊)规范法学派:美籍奥地利法学家凯尔逊 一切法律规则的效力都出自上一级的法律,全部法律一切法律规则的效力都出自上一级的法律,全部法律 可归纳为一个体系,国际法为最上级。国际法的效力根据可归纳为一个体系,国际法为最上级。国际法的效力

15、根据 是人类的是人类的“正义感正义感”和和“法律良知法律良知”约定必须遵守。约定必须遵守。 2 2、实在法学派(、实在法学派(Positiv law)Positiv law):1919世纪,发起人为英国世纪,发起人为英国 边沁,奥斯汀继承和发展了边沁的思想边沁,奥斯汀继承和发展了边沁的思想 观点:国际法的效力根据是现实观点:国际法的效力根据是现实国家的同意或共同意国家的同意或共同意 志志,每个国家的意志是决定因素。,每个国家的意志是决定因素。 (1 1)权利政治学派:势力均衡是国际法存在的基础,)权利政治学派:势力均衡是国际法存在的基础, 是国际法的效力根据;是国际法的效力根据; (2 2)政

16、策定向学派:国际法的效力根据取决于国家对)政策定向学派:国际法的效力根据取决于国家对 外政策;外政策; 3 3、格老秀斯学派:折中法学派,德国沃尔夫和瑞士的瓦、格老秀斯学派:折中法学派,德国沃尔夫和瑞士的瓦 特尔特尔 国际法的效力根据是自然人和国家意志的合一,一部分国际法的效力根据是自然人和国家意志的合一,一部分 是依据自然法和理性,另一部分是依据各国的同意。是依据自然法和理性,另一部分是依据各国的同意。 (三)国际法的效力:(三)国际法的效力:各国的协调意志各国的协调意志 20102010年联合国气候变化大会墨西哥坎昆会议会议通过两项年联合国气候变化大会墨西哥坎昆会议会议通过两项 决议,国际

17、社会积极评价决议,国际社会积极评价 2012 2012年多哈气候变化大会年多哈气候变化大会 多哈气候大会对多哈气候大会对京京 都议定书都议定书(简称(简称议定议定 书书)第二承诺期作出决)第二承诺期作出决 定,要求发达国家在定,要求发达国家在 年前大幅减排并对应年前大幅减排并对应 对气候变化增加出资。对气候变化增加出资。 (一)古代国际法时期:中世纪(一)古代国际法时期:中世纪 内容零散,不系统;具有宗教色彩,使用范围仅限于内容零散,不系统;具有宗教色彩,使用范围仅限于 地区之间,不具有普遍性效力。地区之间,不具有普遍性效力。 (二)近代国际法时期(二)近代国际法时期 1 1、产生条件、产生条

18、件 (1 1)独立主权国家的兴起:标志是)独立主权国家的兴起:标志是1643164316481648年的威斯年的威斯 特伐里亚公会;特伐里亚公会; (2 2)国际法理论研究的深入:主要标志是)国际法理论研究的深入:主要标志是16251625年问世的年问世的 战争与和平法战争与和平法。 2 2、特点:、特点:殖民主义国际法或帝国主义国际法殖民主义国际法或帝国主义国际法 (1 1)确立了一系列调整近代国际关系的国际法原则)确立了一系列调整近代国际关系的国际法原则 (2 2)国际法的领域扩大了,国际法取得了系统的发)国际法的领域扩大了,国际法取得了系统的发 展;展; (3 3)国际法的适用范围扩大)

19、国际法的适用范围扩大 (三)现代国际法(三)现代国际法 1 1、界定:以第一次世界大战和十月革命的胜利为标、界定:以第一次世界大战和十月革命的胜利为标 志志 2 2、特点、特点 (1 1)确认了一系列指导现代国际关系的新的国际法确认了一系列指导现代国际关系的新的国际法 的基本原则;的基本原则; (2 2)国际法的调整对象范围扩大;)国际法的调整对象范围扩大; (3 3)国际法的内容更新;)国际法的内容更新; (4 4)国际法更加系统化和法典化;)国际法更加系统化和法典化; (5 5)国际法出现了许多新分支。)国际法出现了许多新分支。 联合国安理会关于打击索马里海盗的决议联合国安理会关于打击索马

20、里海盗的决议 20082008年,索马里海盗活动日益猖獗。他们在亚丁湾劫持年,索马里海盗活动日益猖獗。他们在亚丁湾劫持 了包括我国天津、香港等地的船只在内的世界许多国家和地了包括我国天津、香港等地的船只在内的世界许多国家和地 区的商船,甚至还有军火船和超大型油轮,直接威胁到国际区的商船,甚至还有军火船和超大型油轮,直接威胁到国际 社会许多国家的海上利益。鉴于此,联合国安理会前后四次社会许多国家的海上利益。鉴于此,联合国安理会前后四次 在在联合国宪章联合国宪章第七章的框架下专门通过决议,世界上包第七章的框架下专门通过决议,世界上包 括中国、美国、印度、欧盟、俄罗斯等纷纷派遣海军前往亚括中国、美国

21、、印度、欧盟、俄罗斯等纷纷派遣海军前往亚 丁湾附近海面保护往来货船和打击海盗行为。丁湾附近海面保护往来货船和打击海盗行为。 联合国安理会在其通过的关于打击索马里海盗的决议中联合国安理会在其通过的关于打击索马里海盗的决议中多多 次提到国际法。次提到国际法。例如,它在例如,它在20082008年年1212月月1616日通过的第日通过的第18511851 号决议的声明中,除了提及号决议的声明中,除了提及联合国海洋法公约联合国海洋法公约、联联 合国打击跨国有组织犯罪公约合国打击跨国有组织犯罪公约以及以及制止危及海上航行制止危及海上航行 安全非法行为公约安全非法行为公约等国际法律文件以外,还要求国家等国

22、际法律文件以外,还要求国家 “ “根据国际法尊重索马里的主权、领土完整、政治独立和根据国际法尊重索马里的主权、领土完整、政治独立和 统一统一”,并授权所有,并授权所有“国家和区域组织国家和区域组织”,可以在索马,可以在索马 里境内采取一切必要的适当措施,镇压海盗行为和海上里境内采取一切必要的适当措施,镇压海盗行为和海上 武装抢劫行为,武装抢劫行为,“不过条件是根据本段的授权所采取的不过条件是根据本段的授权所采取的 任何措施都应符合适用的国际人道法和人权法任何措施都应符合适用的国际人道法和人权法”。 指国际法的原则、规则和规章、制度的具体表现形式指国际法的原则、规则和规章、制度的具体表现形式 ,

23、是国际法中证明具有法律的拘束力并普遍适用的规则已,是国际法中证明具有法律的拘束力并普遍适用的规则已 经存在的证据和表明这种规则效力的法定形式。经存在的证据和表明这种规则效力的法定形式。 国际法院规约国际法院规约第第3838条条 国际刑事法院规约国际刑事法院规约第第2121条的规定条的规定 国际法渊源国际法渊源(Sources of International LawSources of International Law) 国际法的渊源国际法的渊源 国际条约国际条约国际习惯国际习惯 一般一般 法律原则法律原则 确定法律原则确定法律原则 的的 辅助方法辅助方法 国际组织国际组织 的决议的决议 (

24、一)国际条约(一)国际条约 契约性条约契约性条约( (Trait-Contrat)Trait-Contrat) 造法性条约造法性条约( (law-making treatieslaw-making treaties) 性质性质 缔约国数量缔约国数量 双边双边条约条约 多边多边条约条约 A A、造法性条约:指多数国家参加的以制定共同遵守的行、造法性条约:指多数国家参加的以制定共同遵守的行 为规则为目的并载有共同遵守的行为规范的条约,具体来讲为规则为目的并载有共同遵守的行为规范的条约,具体来讲 是指缔约国缔结的一创设国际法新规则或修改旧规则的条约是指缔约国缔结的一创设国际法新规则或修改旧规则的条约

25、 ,构成直接的国际法渊源。,构成直接的国际法渊源。 B B、契约性条约:两个或少数缔约国缔结的用来规定缔、契约性条约:两个或少数缔约国缔结的用来规定缔 约国之间特定事项的权利义务关系的条约,多为双边条约,约国之间特定事项的权利义务关系的条约,多为双边条约, 不具有普遍性质,不直接成为国际法渊源。不具有普遍性质,不直接成为国际法渊源。 (二)国际习惯:各国在实践中重复类似行为形成(二)国际习惯:各国在实践中重复类似行为形成 的具有法律约束力的行为规则,最古老、最主要的渊的具有法律约束力的行为规则,最古老、最主要的渊 源。源。 构成构成 物质因素物质因素(material element(mate

26、rial element):实践):实践 心理因素心理因素(psychological element) (psychological element) :法律确:法律确 信信(opinio juris)(opinio juris) 1 1、物质因素:、物质因素:通例的产生,惯例来自国家在相当通例的产生,惯例来自国家在相当 长时期内长时期内“反复反复”和前后一致的实践。和前后一致的实践。 通例产生的时间通例产生的时间:“不能因为时间的短暂就认为不能形不能因为时间的短暂就认为不能形 成新的国际习惯规则,即使时间短暂,但如果有关国家的习成新的国际习惯规则,即使时间短暂,但如果有关国家的习 惯频繁且

27、一致,就能形成习惯。惯频繁且一致,就能形成习惯。”(即时习惯法即时习惯法) 通例产生的数量:通例产生的数量:采取同样实践的国家越多,通例就越采取同样实践的国家越多,通例就越 易获得普遍接受。易获得普遍接受。 实践的同一性实践的同一性:国家的实践须前后持续一致(实质上的:国家的实践须前后持续一致(实质上的 一致)。一致)。 国际法院对国际法院对 “ “庇护权案庇护权案”所作的判决:所作的判决:“依赖于一项依赖于一项 习惯的当事国习惯的当事国必须证明该项习惯是以这样的方式确立的必须证明该项习惯是以这样的方式确立的 ,即:他已经对另一当事国具有约束力,即:他已经对另一当事国具有约束力所援引的规则所援

28、引的规则 与有关各国不间断地和始终如一的通例一致,并且,这与有关各国不间断地和始终如一的通例一致,并且,这 个通例是庇护权给予国应享有的权利和领土所属国应尽的义个通例是庇护权给予国应享有的权利和领土所属国应尽的义 务的表达。务的表达。” 2 2、心理因素:、心理因素:“法律确信法律确信”或或“法律的必要确信法律的必要确信”, 国家接受惯例的拘束,各国在实践中逐步认为具有法律的国家接受惯例的拘束,各国在实践中逐步认为具有法律的 义务,即重复行为要出于法律义务感。义务,即重复行为要出于法律义务感。 3 3、国际习惯的证据、国际习惯的证据 国家之间的外交关系方面的实践,主要表现于条约、国家之间的外交

29、关系方面的实践,主要表现于条约、 宣言、声明及各种外交文书中;宣言、声明及各种外交文书中; 国际组织的实践,主要表现于决议、判决中;国际组织的实践,主要表现于决议、判决中; 国家内部的行为,表现与国内法规、判决、行政命令国家内部的行为,表现与国内法规、判决、行政命令 等形式中。等形式中。 4 4、国际习惯与国际惯例的区别、国际习惯与国际惯例的区别 国际惯例是尚未具有完全法律效力的惯常行为,而国际惯例是尚未具有完全法律效力的惯常行为,而 国际习惯是各国重复采用的具有法律拘束力的不成文的法国际习惯是各国重复采用的具有法律拘束力的不成文的法 律规范;律规范; 惯例可以是相互矛盾的,而习惯应该是相互统

30、一和惯例可以是相互矛盾的,而习惯应该是相互统一和 一致的。一致的。 (三)(三)一般法律原则一般法律原则 :各国法律体系所包含的共同原则:各国法律体系所包含的共同原则 1 1、国内法的法律原则、国内法的法律原则: :通过比较分析各独立主权国家通过比较分析各独立主权国家 国内实体法和程序法而得到的那些普遍一致的原则和规则国内实体法和程序法而得到的那些普遍一致的原则和规则 2 2、特别适用于国家相互间的原则、特别适用于国家相互间的原则 奥本海国际法奥本海国际法:“目的是授权国际法院适用国内法目的是授权国际法院适用国内法 理的一般原则,尤其是司法的一般原则,只要这些原则可理的一般原则,尤其是司法的一

31、般原则,只要这些原则可 适用于各国的关系。适用于各国的关系。” 国际法的辅助渊源国际法的辅助渊源, ,某个国际争端既无条约又无国某个国际争端既无条约又无国 际习惯可以适用的场合,适用文明各国所承认的一般法律原际习惯可以适用的场合,适用文明各国所承认的一般法律原 则,可以避免因无法可以适用而当事国可任意行动,受害国则,可以避免因无法可以适用而当事国可任意行动,受害国 的权利不能得到法律救济,或者是因适用法律不明而必须拒的权利不能得到法律救济,或者是因适用法律不明而必须拒 绝司法的情况发生绝司法的情况发生。 (四)司法判例和最高权威公法学家的(四)司法判例和最高权威公法学家的学说学说 (五)国际组

32、织的决议(五)国际组织的决议: :一方面代表了为数众多的与会一方面代表了为数众多的与会 国的意志,另一方面也提出了许多对调整国际关系有重国的意志,另一方面也提出了许多对调整国际关系有重 大意义的原则和规则大意义的原则和规则 Relation between International Law and Domestic Law (一)不同的学说(一)不同的学说 1 1、一元论、一元论(Monism):同一法律体系:同一法律体系 (1 1)国内法优先说国内法优先说:19:19世纪末世纪末2020世纪初德国学者所主世纪初德国学者所主 张,代表人物为耶利内克、佐恩和考夫曼张,代表人物为耶利内克、佐恩和

33、考夫曼 国际法和国内法同属一个法律体系,国际法的效力国际法和国内法同属一个法律体系,国际法的效力 来自国内法,国内法支配国际法来自国内法,国内法支配国际法. .国际法为国家的国际法为国家的“对外对外 公法公法”。 (2 2)国际法优先说:代表人物凯尔逊和菲德罗斯,)国际法优先说:代表人物凯尔逊和菲德罗斯, 产生于一战后,盛行于二战后产生于一战后,盛行于二战后 国际法和国内法同属一个法律体系,国际法位于国国际法和国内法同属一个法律体系,国际法位于国 内法之上,国内法的效力是国际法赋予的。国际法本身内法之上,国内法的效力是国际法赋予的。国际法本身 的效力则根据在其之上的一个最高规范即的效力则根据在

34、其之上的一个最高规范即“条约必须遵条约必须遵 守守”。 2 2、二元论、二元论(Dualism):产生于:产生于1919世纪末,世纪末,2020世纪初。世纪初。 代表人物为奥本海、特里佩尔、安吉洛蒂代表人物为奥本海、特里佩尔、安吉洛蒂 即国际法和国内法平行说,国际法和国内法是两种不即国际法和国内法平行说,国际法和国内法是两种不 同的法律体系,国内法是国家的主权意志的对内表现,其同的法律体系,国内法是国家的主权意志的对内表现,其 对象是国家之内的人民,而国际法是国家的主权意志的集对象是国家之内的人民,而国际法是国家的主权意志的集 体表现,其对象是国家之内的人民。两者不相隶属,只有体表现,其对象是

35、国家之内的人民。两者不相隶属,只有 通过采纳和转化,才可以接受对方的某些规范。通过采纳和转化,才可以接受对方的某些规范。 (二)中国学者的理论:(二)中国学者的理论: 1 1、周鲠生、周鲠生国际法国际法的学说的学说 从法律和政策的一致性来说,只要国家认真履行国际从法律和政策的一致性来说,只要国家认真履行国际 义务,国际法和国内法的关系总是可以自然调整的。义务,国际法和国内法的关系总是可以自然调整的。 “自然调整论自然调整论” ( (三)相互联系的两个法律体系三)相互联系的两个法律体系 1 1、国际法和国内法的原则和规则相互渗透;、国际法和国内法的原则和规则相互渗透; 2 2、国际法和国内法在实

36、施上相互配合;、国际法和国内法在实施上相互配合; 3 3、国际法和国内法不能相互干预和改变。、国际法和国内法不能相互干预和改变。 (四)主要国家的(四)主要国家的实践实践 1 1、 国际法在国内的适用国际法在国内的适用 (1 1)国际习惯规则:只要不与现行国内法抵触,)国际习惯规则:只要不与现行国内法抵触, 即可作为国内法的一部分来适用。即可作为国内法的一部分来适用。 德国德国宪法宪法第第2525条:条:国际法的一般规则构成联国际法的一般规则构成联 邦宪法的一部分,此等规则之效力在法律之上,并对邦宪法的一部分,此等规则之效力在法律之上,并对 其领土内居民直接发生权利义务。其领土内居民直接发生权

37、利义务。 (2 2)国际条约规则)国际条约规则 在国内的适用在国内的适用 A A、纳入、纳入(adoption):规定条约直接成为国内法的组成部:规定条约直接成为国内法的组成部 分,承认条约在国内的效力分,承认条约在国内的效力 19931993年俄罗斯联邦宪法第年俄罗斯联邦宪法第1515条第条第4 4款:款:普遍公认的国际普遍公认的国际 法原则和准则及俄罗斯联邦参加的国际条约是俄罗斯联邦法法原则和准则及俄罗斯联邦参加的国际条约是俄罗斯联邦法 律体系的组成部分律体系的组成部分 B B、转化、转化(transformation):英国:英国:条约的条约的“国内法化国内法化” ” C C、混合式、混

38、合式 自动执行条约自动执行条约(self-executing treaty)(self-executing treaty) 非自动执行条约非自动执行条约(non-self-executing treaty)(non-self-executing treaty) 与国内法的效力关系与国内法的效力关系 A. A. 国内法优于条约国内法优于条约 委内瑞拉宪法:委内瑞拉宪法:国际法规则如与宪法或共和国法律相抵国际法规则如与宪法或共和国法律相抵 触,则不得采用。触,则不得采用。 B. B. 国内法与条约的地位相等国内法与条约的地位相等 C. C. 条约优于国内法条约优于国内法 D. D. 条约优于宪法条

39、约优于宪法 荷兰荷兰19831983年宪法第年宪法第9494条条:在荷兰境内有效的制定法规定:在荷兰境内有效的制定法规定 ,如果与自动执行的条约规定或国际机构的决议相抵触,就,如果与自动执行的条约规定或国际机构的决议相抵触,就 不应予以适用不应予以适用 。 E. E. 不确定不确定 2 2、国内法在国际裁判中的作用:可抗辩性概念、国内法在国际裁判中的作用:可抗辩性概念 (四)国际法与国内法冲突的解决(四)国际法与国内法冲突的解决 1 1、国际习惯法与国内法冲突、国际习惯法与国内法冲突 推定两者并无冲突,然后按各国习惯处理推定两者并无冲突,然后按各国习惯处理 2 2、国际条约与国内法的、国际条约

40、与国内法的冲突冲突 签订国际条约时,国家可对有冲突的条款提出保留签订国际条约时,国家可对有冲突的条款提出保留 国内解决办法国内解决办法 A A、国际法优先原则、国际法优先原则 B B、国内法优先原则、国内法优先原则 C C、国际法与国内法处于平等地位,后法优于前、国际法与国内法处于平等地位,后法优于前 法法 (五)中国的实践(五)中国的实践 1 1、国际惯例、国际惯例 (1 1)相关法律的组成部分相关法律的组成部分 民法通则第民法通则第142142条:中华人民共和国法律和中华人民共条:中华人民共和国法律和中华人民共 和国缔结或参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例和国缔结或参加的国际条约没

41、有规定的,可以适用国际惯例 (2 2)关系)关系 条约条约 国内法国内法 国际惯例(包括国际习惯)国际惯例(包括国际习惯) 2 2、条约、条约 (1 1)相关事项的直接适用)相关事项的直接适用 外国人或者外国企业在中国申请商标注册的,应当按外国人或者外国企业在中国申请商标注册的,应当按 其所属国和中华人民共和国签订的协议或者共同参加的国际其所属国和中华人民共和国签订的协议或者共同参加的国际 条约办理,或者按对待原则办理。条约办理,或者按对待原则办理。 (2 2)未尽事宜的直接适用)未尽事宜的直接适用 中华人民共和国在专属经济区和大陆架享有的权利,本中华人民共和国在专属经济区和大陆架享有的权利,

42、本 法未作规定的,根据国际法行使。法未作规定的,根据国际法行使。 (3 3)冲突的优先适用)冲突的优先适用 中国缔结或者参加的国际条约另有规定的,按照国际条中国缔结或者参加的国际条约另有规定的,按照国际条 约的规定办理,但中国声明保留的条款除外;约的规定办理,但中国声明保留的条款除外; 中华人民共和国缔结或参加的国际条约同中华人民共中华人民共和国缔结或参加的国际条约同中华人民共 和国的和国的民事法律民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中有不同规定的,适用国际条约的规定,但中 华人民共和国声明保留的条款除外。华人民共和国声明保留的条款除外。 2. 2. 适用方式适用方式 “倾向于倾向于”

43、以纳入为主、纳入与转化相结合的混合以纳入为主、纳入与转化相结合的混合 方式方式 3. 3. 条约与相关国内法的效力关系条约与相关国内法的效力关系 (1 1)平等)平等 (2 2)优于相关国内法)优于相关国内法 返回返回 (一)概念(一)概念 国际法编纂,是指把国际法全部或一部分的原则、规国际法编纂,是指把国际法全部或一部分的原则、规 则和规章、制度,以类似法典的形式,更精确,更系统的则和规章、制度,以类似法典的形式,更精确,更系统的 制定出来。制定出来。 (二)分类(二)分类 1 1、从其编纂者来说:私人的编纂和官方的编纂。、从其编纂者来说:私人的编纂和官方的编纂。 2 2、从其编纂的形式来分

44、:全面的编纂和个别的编纂、从其编纂的形式来分:全面的编纂和个别的编纂 3 3、地域范围:全球性和区域性、地域范围:全球性和区域性 (三)历史发展(三)历史发展 1 1、个人和学术团体的编纂:开始于、个人和学术团体的编纂:开始于1818世纪,最早由边世纪,最早由边 沁提出;沁提出; Codification of International LawCodification of International Law 2 2、外交会议编纂:、外交会议编纂: 1814-18151814-1815年维也纳会议:确定了外交代表的等级年维也纳会议:确定了外交代表的等级 18561856年巴黎和会:年巴黎和会

45、:海战宣言海战宣言,确立了海战的法律,确立了海战的法律 原则原则 海牙会议:海牙会议:18991899年和年和19071907年海牙和平会议,规定了有年海牙和平会议,规定了有 关陆战和海战的战争和中立的规则。关陆战和海战的战争和中立的规则。 3 3、国际联盟:、国际联盟:19301930年国际法编纂会议,没有很大的成效年国际法编纂会议,没有很大的成效 。 (三)国际法委员会(三)国际法委员会(ILC)的编纂的编纂 联合国国际法委员会成立于联合国国际法委员会成立于19491949年,主持国际法年,主持国际法 编纂工作编纂工作 ,已有十多项国际公约通过和签署,已有十多项国际公约通过和签署 1 1、

46、“就国际法尚未规定的就国际法尚未规定的”一些问题或一些问题或“各国各国 实践尚未充分发展为法律的实践尚未充分发展为法律的”一些问题草拟公约草案一些问题草拟公约草案 ,以促进国际法的发展,以促进国际法的发展 2 2、编纂现存的国际法,使国际法更加精确地条、编纂现存的国际法,使国际法更加精确地条 文化和系统化文化和系统化 back 第一次世界大战后,德国上西里西亚的一部分(包括第一次世界大战后,德国上西里西亚的一部分(包括 霍茹夫)被划归波兰。霍茹夫)被划归波兰。19201920年,波兰颁布年,波兰颁布清算法清算法,宣,宣 布所划入领土上的一切德国财产属波兰所有,并规定布所划入领土上的一切德国财产

47、属波兰所有,并规定19181918 年年1111月月1111日之后的一切财产转移均属无效。根据该法律,日之后的一切财产转移均属无效。根据该法律, 波兰没收了最初由德国建立、后又于波兰没收了最初由德国建立、后又于19191919年年1212月月2424日转让日转让 给给“上西里西亚氮肥股份公司上西里西亚氮肥股份公司”的霍茹夫硝酸厂。的霍茹夫硝酸厂。19221922年年 ,两国签订,两国签订上西里西亚专约上西里西亚专约,设立混合仲裁委员会解,设立混合仲裁委员会解 决有关德国财产的转移问题。决有关德国财产的转移问题。19251925年,德国依据年,德国依据专约专约 第第2323条将争端提交国际常设法

48、院。条将争端提交国际常设法院。 霍茹夫工厂案霍茹夫工厂案 双方主张及理由双方主张及理由 德国指控波兰违反德国指控波兰违反专约专约,请求法院判定波兰的没,请求法院判定波兰的没 收行为违反该条约,并承担对其违反行为的赔偿责任。波收行为违反该条约,并承担对其违反行为的赔偿责任。波 兰则提出反对主张,认为法院对该案没有管辖权。兰则提出反对主张,认为法院对该案没有管辖权。 判决及其依据判决及其依据 国际常设法院肯定了对该案的管辖权后判决,在霍茹国际常设法院肯定了对该案的管辖权后判决,在霍茹 夫地区被划归波兰之前,德国一直保持着处置该地财产的夫地区被划归波兰之前,德国一直保持着处置该地财产的 权利,因而它

49、把霍茹夫工厂转让给上西里西亚氮肥股份公权利,因而它把霍茹夫工厂转让给上西里西亚氮肥股份公 司的行为没有违反条约,司的行为没有违反条约,19191919年的转让是有效的。年的转让是有效的。 既然该工厂已经转让给了私人公司,它就不再属于德国的既然该工厂已经转让给了私人公司,它就不再属于德国的 国家财产。按照当时的德国民法,该转让完全合法。本法国家财产。按照当时的德国民法,该转让完全合法。本法 院已判定霍茹夫工厂的所有权已经合法转移,所以它不受院已判定霍茹夫工厂的所有权已经合法转移,所以它不受 波兰法院关于所有权从未转移的声明的约束。波兰的波兰法院关于所有权从未转移的声明的约束。波兰的清清 算法算法

50、与与专约专约有抵触,它没收了本不应该没收的私人有抵触,它没收了本不应该没收的私人 财产,构成侵犯私人财产的行为,因此波兰的没收行为违财产,构成侵犯私人财产的行为,因此波兰的没收行为违 反了反了专约专约,应承担赔偿责任。赔偿必须尽可能消除非,应承担赔偿责任。赔偿必须尽可能消除非 法行为造成的一切后果,重建如果违反行为不发生就完全法行为造成的一切后果,重建如果违反行为不发生就完全 可能存在的形势。在物质上的恢复原状不可能时,则应支可能存在的形势。在物质上的恢复原状不可能时,则应支 付相当于恢复原状所需要的款额。付相当于恢复原状所需要的款额。 在一国领土的一部分转移给另一国引起国家财产的继在一国领土

51、的一部分转移给另一国引起国家财产的继 承时,被继承国国家财产的转属问题应依照继承国和被继承时,被继承国国家财产的转属问题应依照继承国和被继 承国之间的协议解决。除另有协议或裁决外,国家继承日承国之间的协议解决。除另有协议或裁决外,国家继承日 期即为国家财产转属日期。本案中的工厂在其所在领土被期即为国家财产转属日期。本案中的工厂在其所在领土被 割让给波兰之前已通过合法转让成了私人财产,不再是德割让给波兰之前已通过合法转让成了私人财产,不再是德 国的国家财产。国际常设法院因此以国的国家财产。国际常设法院因此以“定案定案”的一般法律的一般法律 原则原则拒绝了波兰法院的声明。在双方协议仲裁解决财产转拒

52、绝了波兰法院的声明。在双方协议仲裁解决财产转 属问题的情况下,波兰没收该工厂构成违反条约的行为,属问题的情况下,波兰没收该工厂构成违反条约的行为, 因而要承担赔偿责任。该法院确认,违反承诺引起以适当因而要承担赔偿责任。该法院确认,违反承诺引起以适当 方式赔偿的义务,这是一项国际法原则。恢复原状是首要方式赔偿的义务,这是一项国际法原则。恢复原状是首要 的赔偿方式。的赔偿方式。 评析评析 案情案情 1864 1864年普鲁士政府派遣李斯福为驻华公使。当年年普鲁士政府派遣李斯福为驻华公使。当年4 4月,月, 当李斯福乘坐军舰当李斯福乘坐军舰“羚羊号羚羊号”抵达中国天津大沽口海域时抵达中国天津大沽口海域时 ,与三艘丹麦商船相遇。由于当时普鲁士正在欧洲同丹麦,与三艘丹麦商船相遇。由于当时普鲁士正在欧洲同丹麦 进

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