国际商事代理法的概述

1、国际商事代理法的概述 国际商事代理法属于国际商法中的行为规范。国际商事主体在国际商事活动中,很多事务不可能事必躬亲,所以产生了代理制度,国际商事领域内的代理制度就是国际商事代理。调整国际商事代理行为、规范国际商事代理关系的法律规范就是国际商事代理法。什么是国际商事代理?国际商事代理权怎么发生?国际商事代理中有哪些关系?各方权利义务关系怎样?国际商事代理终止的情形有哪些?我国外贸代理制度情况如何?尤其是面对加入wto的形势应该怎样完善我国国际商事代理制度?针对这些问题,本章重点围绕国际商事代理的基本概念、代理权利、代理关系、国际商事代理的终止以及我国外贸代理制度等问题进行可阐述。 代理制度是现代

2、民商事领域中一个技术性比较强的民商事制度,它是随着社会经济关系尤其是商事关系的发展而逐步发展起来的。在资本主义制度下,由于商品交换关系高度发达,社会关系复杂多样,人们不可能事必躬亲,于是代理制度就产生并得到发展。无论是在国内贸易和国际贸易中,代理制度都得到广泛的应用。尤其是在作为国际商事领域的国际贸易中,许多业务工作都是通过各种代理人进行的,其中包括普通代理人、经纪人、运输代理人、保险代理人、广告代理人等等。现代代理制度的一个基本发展趋势就是代理人职业化。在资本主义国家这些代理人多数都是公司。如果离开了这些代理人,国际贸易就无法顺利进行。因此,我们必须对资本主义国家的代理制度有所了解,并在对外

3、贸易业务中灵活运用。 我们在了解国际商事代理法律制度之前,首先要明确代理、商事代理、国际商事代理以及国际商事代理法的基本概念。 一、代理、商事代理与国际商事代理 (一)代理 代理的概念在学界已经基本形成了通说。所谓代理(agency)制度,是指代理人(agent)按照本人(principal)的授权(authorization),代表本人同第三人发生法律行为,由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力的法律行为。这里所说的“本人”就是委托人,也就是被代理人;“代理人”就是受要人的委托替本人办事的人;而“第三人”则是泛指与代理人打交道的人。由此可以看出,代理制度具有以下几个特征: 1.代理是一种法

4、律行为。从代理的定义来看,代理毕竟是代理人与第三人之间发生的法律行为,它以设立、变更、终止权利义务关系为目的。所以,它在性质上属于法律行为。这是代理的本质性特征。 2.代理是基于本人或者被代理人的授权行为而发生。如果没有本人的授权而进行的代理,属于无权代理,不是严格意义上的代理。代理权本质上是一种权利。这是代理的权利性特征。 3.代理行为的法律后果最终归属于本人(被代理人)。由本人对代理人或被代理人的行为负责。这是代理的效力性特征。 【观察】:老刘是一家公司老板,业务繁忙,于是委托朋友小李去天津购买电脑软件,小李去天津与a软件公司签定买卖合同,并履行完毕。在这个关系中,老刘是委托人,也叫本人;

5、小李是代理人;a公司是第三人。老刘与小李之间是代理关系。 (二)商事代理 代理是商事代理的上位概念,商事代理是代理的一个种类。所谓商事代理,主要是指发生在商事领域的由商事代理人按照本人(商事被代理人)的授权,代表本人同第三人发生商事法律行为,由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力的代理。商事代理除了具备代理的本质性特征、权利性特征和效力性特征之外,还具有“商事性”的个性特征。商事性通常是具有营业性质,或者说以营业为主要目的,一般表现在两个方面:一是发生领域为商事领域,比如金融领域中的票据领域、保险领域等,贸易领域中的运输领域、广告领域等。二是发生商事行为,比如上述诸领域里的票据代理、保险代理

6、、运输代理、广告代理等。 (三)国际商事代理 如果说商事代理是代理的下位概念,那么,国际商事代理又是商事代理的下位概念。所谓国际商事代理是指,代理人按照被代理人的授权或法律规定,代表被代理人从事同第三人签定国际商事合同或者从事其他有法律意义的国际商事行为,由此产生的权利和义务直接对被代理人发生效力的一种代理。从这个定义可以看出,国际商事代理除了具备商事代理的一般特征之外,还具有以下几个个性化特征: 1.国际商事代理具有“国际性”特征。这主要是指国际商事代理行为中的代理人、被代理人或者第三人,营业地不在同一个国家或者地区,或者他们尽管营业地在一个国家或地区但其国籍或者住所不在同一国家或者地区。

7、2.国际商事代理具有“商事性”特征。这主要是指国际商事代理行为发生在商事领域或者发生商事性质的行为。如前所述,“商事性”中的商事领域或者商事行为表现就是,带有营业性质的领域或者行为。 3.国际商事代理具有“代理性”特征。这主要是指国际商事代理从本质上来说,毕竟是一种代理行为,完全符合代理的几个特征。除此而外,还有一层含义是国际商事代理的行为在法律上必须具有可代理性,比如某跨国公司老板代理全体职工看望病中住院的东道国同事,就不属于法律意义上的可代理性。 二、国际商事代理法 (一)概念 简单地说,国际商事代理法主要是调整国际商事代理关系的各种法律规范的总称。国际商事代理法有广义和狭义之分。狭义上的

8、国际代理法主要是指,专门的调整国际商事代理关系的,且对各个国家普遍适用的部门法典,目前在国际法范围内,针对所有国家和地区普遍适用并生效的国际商事代理法典还没有。调整国际商事代理关系的,一般是广义上的各种有关国际商事代理的法律规范的总称,包括国际法律规范,也包括国内法律规范。因此,通常所理解的国际商事代理法主要是从广义角度来说的。 (二)调整国际商事代理关系的法律规范 如前所述,从广义上看国际商事代理法,调整国际商事关系的法律规范包括国际法律规范,也包括国内法律规范。下面我们从这两个方面来看归纳一下: 1.调整国际商事代理关系的国际法律规范 从国际法的渊源角度来看,调整国际商事代理关系的国际法律规范主要包括国际公约和国际惯例。首先,在国际公约方面,到目前已经生效的、具有统一各成员商事代理法作用的公约,只有欧共体1986年12月18日制定的关于协调成员国自营商业代理 人指令,另外由国际统一私法协会制定的代理统一法公约、代理合同统一法公约、国际货物销售代理公约,这三大公约尽管没生效,但国际商法学界却越来越重视;其次,在国际惯例方面,国际商会曾于己于1960年拟定了一份商业代理合同起草指南,尽管它在内容上,仅仅针对国际商事代理活动中