“数字玄武”建设中的法律问题及对策

1、资料来源：来自本人网络整理！祝您工作顺利！“数字玄武”建设中的法律问题及对策 “数字玄武建立中的法律问题及对策 “数字玄武是区委、区政府为逐步加快我区科技信息业进展，做大、做强、做优、做美珠江路提出的进展战略，就是以“一街三园为根本进展格局，在稳固珠江路商贸特色，建成国际化信息资源物流市场根底上，用五到十年的时间，把珠江路科技园区建立成为南京市电子信息产业的孵化基地、创新基地、产业化基地和高素养人才的培育基地。今年，我院确立了创立“现代型法院、学习型法院、效劳型法院的进展定位，如何充分发挥审讯职能，为“数字玄武的建立与进展供应全方位的法律效劳和司法保障，被列为我院今年重点调研课题。院党组特地组

2、织相关庭室进展了针对性研讨，总结了我院过去在爱护和促进我区科技产业进展中的胜利做法，并对将来“数字玄武进展中可能遇到的法律问题进展了前瞻性思索。一、调查概况。一调查目的：从审讯理论中遇到的详细问题入手，分析和预见将来可能出现的法律难点，从审讯工作角度为“数字玄武建立工作提出司法建议和工作设想。二调查对象：以与“数字玄武的规划、施行相关的政府主管部门、it企业、从业人员为调查对象。三调查内容：针对不同的调查对象，我们确立了不同的调查范围与内容。1、对相关政府主管部门，主要从其管理职能角度动身，理解与“数字玄武建立有关的管理政策，行政执法中出现的实际问题及法律盲点。2、对相关it企业，主要搜集它们

3、在日常经营中产生的法律疑问，内容涉及公司设立、用工状况、房屋租赁、货款清收及学问产权爱护等各个方面。3、对相关的从业人员，以与劳动法有关的劳动合同签订、劳动爱护措施、劳动争议的处理等问题为主要调查方向。四调查方法：我们走访了珠江路科技街管委会办公室、区质量技术监视局等部门；组织局部知名it企业、中小企业及个体经营业主座谈；与不同种类的it从业人员进展了面对面的沟通；听取了市中院学问产权庭在学问产权爱护方面的指导看法；比照了北京中关村进展的胜利阅历与做法；统计和分析了我院近年来审理相关案件的数据，从而绽开立体化的调查工作，强化本次调研活动的实效性。二、与“数字玄武相关的典型法律问题及审讯理论。1

4、、关于兼容机销售涉及的法律问题。我院在案件审理中，已遇到数起因买卖兼容机而产生的纠纷，由于兼容机系由商家从不同渠道购进配件后，再根据购置者的不同要求选取相应配件进展组装而成，因此，从法律角度看，兼容机在法律定位上存在着肯定的特别性，双方买卖的标的物毕竟是电脑整机，还是买卖配件后供应了组装效劳，这是值得讨论的问题。从法律规定看，中华人民共和国产品质量法其次十六条规定：“产品或者其包装上的标识必需真实，并符合以下要求：一有产品质量检验合格证明；二有中文标明的产品名称、消费厂名和厂址；第三十三条规定：“销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。而兼容机的组装特性，打算其不行能

5、有整机的合格手续。从行政管理规定看，南京市技术监视局曾于1997年4月制定了南京市微型计算机质量监视管理方法试行，其中规定了拼装机兼容机也属于微型计算机的范畴，消费企业和经销企业必需持有合法的营业执照，并在经营范围内从事经营活动，消费企业还应获得国家有关部门颁发的消费答应证等内容。从市场现状看，目前珠江路作为华东地区最大的电子、电脑产品集散地，很多it企业均以销售兼容机为主，这也是其主要的收入来源。兼容机以其配置敏捷、价格低廉的特点，满足了相当数量消费者的独特化需求，因此拥有可观的销售市场。但绝大多数企业均不具备销售兼容机的经营范围和销售资质。我们认为从现今电脑销售市场现状来看，兼容机和品牌机

6、并存，两种产品各有其供给渠道和销售市场。对于以兼容机为标的物的买卖行为中，假如对有关法律法规机械地理解，刻板地认定买卖的标的物不合法，从而判决买卖无效，这必将从根本上切断以兼容机销售为主业的it企业的收入来源，给其生存根底带来消灭性打击，这就违反了爱护与促进经济进展的初衷。因此，我们在案件审理中，充分理解it企业在特别进展时期的特别状况，分析买卖双方交易的真实目的，在不违反法律、法规的前提下，确立了配件合格，合同有效的规章，即销售商销售的虽为电脑整机，但只要能就各项拼插配件供应出产品质量检验合格证明，从敬重当事人双方意思自治的角度考虑，就可确认买卖合同有效性这一审理思路，既遵循了坚决打击假冒伪

7、劣产品的法律规章，保障市场交易的平安与稳定，又爱护和扶持了新的交易形式，为区域特色经济的进展开拓了空间。以上述思路为指导审理的多起案件，均有效爱护了买卖双方的合法权益，促进了it企业的安康进展，获得了良好的社会效果。2、关于技术效劳中的数据备份涉及的法律问题。我院民二庭在去年审理了江苏地区首例计算机数据灭失赔偿纠纷案，青岛海信电器公司诉称松正网络公司在向其供给网卡，并进展安装调试的过程中，由于操作失误，致使保存在计算机硬盘内的重要数据资料丢 “数字玄武建立中的法律问题及对策第2页失，严峻影响了公司的正常运转，故索赔500000元。此类纠纷在it产品的营销效劳中比拟常见，该案是其中特别典型的一例

8、。计算机硬盘数据备份与爱护的义务安排问题在法律上还是一个空白点，我院审讯人员查阅了大量资料，走访了计算机讨论所、市公安局计算机信息中心等部门，并创始性地召开了由东南大学计算机专业教授、计算机讨论所博士、同类型企业代表参与的听证会，听取对此专业问题的分析和建议。在充分进展专业技术分析和查明其他案件事实的根底上，审讯人员从公正、公正的法律根本准那么动身，通过判决明确了计算机重要数据备份与爱护的义务分担规章。即在对计算机系统进展维护时，计算机操作人和用法人对数据资料的丧失均负有留意义务，并应提示和告知对方进展数据备份及在数据资料具有重要价值时，数据资料全部人应负有备份义务。通过制造性地确立数据备份规

9、章，为以后技术效劳中数据备份问题供应了根本行为准那么，有利于it企业的标准管理与操作。该案的判决引起了it产业界人士的广泛关注，得到了法学界专家学者的高度赞扬。我区it企业中，无论是从事硬件销售，还是从事网络工程，在经营中都有可能为客户进展计算机系统维护。数据备份与爱护义务分担规章的创立，将有助于企业与客户预见行为后果，避开类似纠纷的产生。而一旦发生纠纷时，也可根据此法那么，分清双方的责任，公正高效地解决冲突。3、关于软件拷贝产生的学问产权爱护问题。计算机软件的下载与拷贝是软件流转的一种最重要的方式。如今很多it企业销售的电脑中，附送的操作系统和应用程序都是通过拷贝形式载入的，市面屡禁不止的盗

10、版软件也是从原版拷贝复制形成的。软件的拷贝行为虽然加速了软件用法的推广，但也构成了对别人学问产权的严峻侵害。我院受理的恒升电脑专卖店诉工商玄武分局不服工商行政惩罚一案，就昭示理解决这一问题的必要性和迫切性。案件中，工商局依据举报对某电脑专卖店施行检查，发觉柜台上的笔记本电脑中安装了windows98中文版，但却无法供应软件的安装复制销售答应证明，即依法进展查扣。后经微软中国有限公司上海分公司鉴定，电脑中预装的windows98中文版软件是未经微软受权或同意擅自复制安装的。工商局在电脑专卖店无法供应可以证明电脑中预装软件系合法持有的状况下，依法作出惩罚打算书，认定电脑商店经销安装有盗版软件计算机

11、行为，违背了国家工商局、国家版权局关于严峻打击盗版等侵害著作权行为的通知第三条的相关规定。电脑专卖店因不服行政惩罚，向我院提起诉讼。我院经过大量细致的审理工作，根据查明的事实，确认工商局的行政惩罚打算适用法律正确，符合法定程序，依法驳回了电脑专卖店的诉讼恳求。本案据称是微软公司在中国正式转变其打击盗版windows98系列软件策略的“第一案，即不再单纯地提起民事侵权诉讼，而是借助国家相关职能部门的作用，通过行政执法的手段来打击盗版，惩罚侵权人。本案工商局查处时我国尚未参加wto，而在法院审讯时我国已成为世贸组织成员，案件的处理符合我国现行法律的原那么规定，也初步满足wto对学问产权爱护的要求，

12、从而维护了行政部门依法行政的严厉性，打击了随便拷贝和复制软件的盗版行为，表达了中国政府爱护学问产权的决心，为入世后审理类似的案件树立了一个范例。同时，此案的判决，也对诚信珠江路形象的树立大有好处。4、关于电子产品贸易中的诈骗犯罪问题。据统计，在我院受理的刑事案件中，经济犯罪特殊是诈骗犯罪数量呈不断上升趋势。很多it企业在经营中，由于片面追求交易的快捷与高效，过于简化交易程序，缺乏对交易对象的审查，被骗大事屡见不鲜。这种状况不但出现于中小企业，在一些知名企业身上也时有发生，成为it企业快速安康进展的一个潜在威逼。在珠江路科技街经营的某知名电子科技公司就曾发生一次被骗走30台电脑，价值数十万元的刑

13、事案件。自称某商贸公司三个男青年来到某科技公司，用支票付款购置了两台电脑，科技公司的业务人员当即前往银行将支票上的货款划了账，然后按对方要求将货送到他们的公司。不久，商贸公司人员称最近可能有一笔大订单，但要求先交货后付款，几日后又打来电话，说订单已接到，并随即来到科技公司，留下三天后到期的转账支票，运走30台电脑，科技公司因为有上次的“胜利合作，也就没有特殊介意，三天后，商贸公司打来电话，说货款要过几日才能入账。可当科技公司人员去银行划账时，才知对方账上根本没有钱，开出的是空头支票，再赶到其经营地点时商贸公司已人去楼空，电脑也不知去向。后经调查发觉，某商贸公司是通过某会计师事务所虚假验资50万

14、元刚注册成立的，法定代表人注册时用法的是假身份证。在对类似案件的审理中，我院非常留意爱护受害企业，特殊是品牌企业和利税大户的合法权益，对犯罪分子依法从重惩罚，并在公安、检察等部门的协作下，主动开展追缴赃款的工作，准时将追回的款项发放受害企业，尽量削减企业的损失，保障企业正常的经营。三、“数字玄武建立中可能出现的法律问题及相应对策。除上述几类纠纷外，我们经讨论对以下五类问题提出如下建议：1、在街区改造、园区建立中，如何应对拆迁的冲突。“数字玄武工程的施行，必将给我区根底设施建立带来翻天覆地的改变，特殊是珠江路科技街，它是由旧街改造进展而来，沿街两边聚集着大大小小的商铺，很多it企业的经营格局和面

15、积都难以令人满足，因此施行二次开发已经成为提升珠江路品位，进一步增加实力、迎接挑战的必定选择。从今年开头，进展时间跨度长达三年的全面改造，启动十个开发工程，彻底撤除中小店面。三年后的珠江路，一座座大型it卖场和电脑商城将拔地而起，而这一切的改变都将以拆迁工作的顺当开展为前提。珠江路沿街房屋的拆迁有别于我区其它地段的改造，因为it企业的相对集中，沿街两边的底层房屋根本上都从住宅用处变为经营用处，甚至一些不临街的居民住房也被电脑公司租去做了仓库或办公室，由于房屋少企业多，不断攀升的出租价格，使得很多居民或经营不太好的单位纷纷腾出房屋出租，出租收入成为他们一项主要的经济来源。一旦面临拆迁，有限的补偿

16、款根本不能与长期持续稳定的出租收入相比，这必将导致开发企业与拆迁户之间产生锋利的对立心情。如何有效的化解冲突，是关系到街区改造工作能否顺当进展，区委、区政府的整体工作思路能否得到贯彻，“数字玄武工程能否稳步推动的大事。对于拆迁中可能遇到各种困难，我院从法律角度提出以下建议：1做好拆迁工程及相关法律法规的宣扬工作。进展深化的走访和宣扬，让老百姓明白街区改造工作的施行将有助于街区整体环境的进步，虽然牺牲了一局部人的眼前利益，但是它带来的是更大的长远利益，同时应将拆迁工作及以后新建的工程公开，承受老百姓的监视。2依法进展拆迁工作。在拆迁中，要严格按照国务院城市房屋拆迁管理条例和市政府203号令的规定

17、，依法进展，准时将拆迁补偿款到位，对自觉提早搬迁的单位和个人赐予肯定的嘉奖，并协调好区政府各个部门，解决拆迁户的后顾之忧。3对被拆迁户在卖场租售中赐予肯定的优待。针对一些被拆迁户可怕因房屋的拆迁而失去主要经济来源，因此抵触心情较高的心理，可以以签订意向协议的方式，对被拆迁户情愿租购以后建成的it商城铺面的，在价格、位置、面积、收费等方面赐予一系列的优待政策，这样既可以消退拆迁户的对立心情，使他们仍能拥有自己的经营产业，还可以提早完成商铺的出售和出租。2、在引进人才、合法用工中，如何处理好劳资关系。“科技以人为本，高科技it企业中人才是第一因素，能否处理好劳动者与企业之间的关系，是关系到高科技企

18、业进展至关重要的问题，只有在法律框架内，依法订立劳动合同，才能标准劳资双方的行为，爱护双方的合法权益。1关于劳动合同。签订劳动合同是确立劳动关系的首要条件，并且应当以书面形式订立。在一些一般企业，特殊是效劳性行业中，往往是劳动者主动要求订立合同，但企业却以种种理由不想签，而在高科技的it企业中，有时却恰恰相反，对一些技术人才或销售骨干，企业盼望能订立长期的劳动合同，而劳动者却往往不想订或只订立短期的合同，这是因为这些技术人才或销售骨干往往把握着与公司命运休戚相关的核心技术和业务渠道，他们不想被劳动合同所束缚，以备在有更好的机遇出现时可以在短时间内“另攀高枝，为此，宁愿面对没有劳动合同所带来的各

19、种风险。针对这种特别状况，我们建议一方面应加强对劳动者的法律宣扬，告知其不签劳动合同可能失去法律的爱护，产生不行预知的风险，促使他们与企业订立完备的劳动合同；另一方面要鼓舞企业进步对高科技、高素养人才的投入，以优厚的条件削减人才的非正常流淌，保持企业平稳进展。政府劳动监察部门应加强对企业用人状况的检查，标准用工行为。法院在处理这类劳动合同纠纷时应当将爱护企业的合法权益与劳动者的合法权益放在同等重要的位置，引导企业和劳动者正确处理劳动关系。2关于竞业制止。竞业制止，是指为防止商业隐秘在同行业间的泄露，用人单位与把握商业隐秘的员工通过合同商定，员工在劳动合同期内及终止劳动合同后肯定期限内负有保密义

20、务，用人单位将赐予员工适当经济回报。关于加强科技人员流淌中技术隐秘管理的假设干看法第七条其次款规定：“竞业限制条款一般应包括竞业限制的详细范围，竞业限期的期限、补偿费的数额及支付方法，违约责任内容。但与竞业限制内容相关的技术隐秘已为公众所知悉，或者已不能为本单位带来经济利益或竞争优势，不具有有用性，或负有竞业限制义务的人员有足够证据证明该单位未执行国家有关科技人员的政策，受到显失公正的待遇及本单位违背竞业限制条款，不支付或者无正值理由拖欠补偿费的，竞业限制条款自行终止。竞业制止条款所限制就业的时间应当合理，假如规定的时间太长，既会导致人才资源的铺张，又会给企业带来不必要的负担必需支付高额补偿金

21、。一些国家通常规定为一年如比利时，有的规定为半年如英国，我国在关于加强科技人员流淌中技术隐秘管理的假设干看法中规定，竞业限制的期限最长不得超过三年。劳动部关于企业职工流淌假设干问题的通知也对竞业制止的时间规定为不超过三年。这可以依据各单位不同的状况以及须保守商业隐秘的特点来打算，但绝不能过长，并应在劳动合同中予以商定。3、在卖场出租、场地租赁中，如何标准双方的行为。三年后在珠江路科技街拔地而起的座座大型it卖场，将以分割租赁的方式吸引众多的投资创业者，如何通过签订租赁合同约束双方的行为，实现出租方与承租方的双赢，应做好以下几个方面：1签订租赁合同时应留意的问题。租赁合同应载明必备的事项，根据合

22、同法其次百一十三条规定：“租赁合同的内容租赁物的名称、数量、用处、租赁期限，租金及其支付期限和方式、租赁物修理等条款。特殊是在租赁期限上，应留意如在六个月以上的，应当采纳书面形式，租赁期限不得超过二十年，未采纳书面形式的，视为不定期租赁。对于it卖场的租赁，鉴于it产业产品更新快，有肯定经营风险的特点，我们建议租赁合同应采纳书面形式，一年或二年一签，以每个卖场成立的特地管理机构为签约主体，并应商定只能经营it产业相关的产品，租金实行预付的方式进展。2承租人转租时应留意的问题。承租人在租赁期间因为经营情况或其它缘由可能会发生转租行为，根据合同法其次百二十四条的规定：“承租人经出租人同意，可以将租

23、赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人经出租人之间的租赁合同连续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。因为卖场内的it企业，其销售行为附属着保质、保修的合同义务，这一过程有一个较长的期间，因此，对于承租人的转租行为，因慎重审查，以免因转租导致无法供应其应尽的售后效劳义务，必要状况下，可在其转租时再要求其供应肯定数额的资金作为质保。3承租人不能按期支付租金时应留意的问题。根据合同法其次百二十七条的规定：“承租人无正值理由未支付或者拖延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。对于此条的执

24、行应留意，其前提条件是承租人未付或者延迟支付租金。在解除合同时，卖场管理机构应按照肯定的法律程序，可以通过自行调解或诉讼的方式进展，而不应实行单方强迫的方法，以免造成责任的混淆和损失的扩大。4、在公司设立、股权转让中，如何避开纠纷的产生。随着“数字玄武建立的进一步深化，我区投资环境会越来越好，必定有很多投资者将在这里开头他们的创业历程，融入到高科技产业大潮中，现有it公司也将实现经营主业的转变，进展公司构造和资本的重组。上述改变必将带来很多新兴公司的设立和公司股权的转让等一系列问题。根据现行的公司法、合伙企业法、外资企业法等相关法律的规定，我们提出以下建议：1在公司设立中应留意的问题。在公司设

25、立中，除了要符合公司法第十九条的规定，在设立时留意股东人数、制定章程等根本设立条件以外，还应特殊关注出资类型方面的法律规定。因为新兴it公司多是以高科技为经营方向，因此以专利技术、商标权、非专利技术和劳务等作为出资将大量出现。公司法其次十四条的规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地用法权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地用法权，必需进展评估作价以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的百分之二十；合伙企业法第十一条规定：“对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人托付法定评估机构进展评

26、估。经全体合伙人协商全都，合伙人也可以用劳务出资，其评估方法由全体合伙人协商确定。；中外合资经营企业法第五条规定：“外国合营者作为投资的技术和设备，必需的确是合适我国需要的先进技术和设备。假如有意以落后的技术和设备进展欺骗，造成损失的，应赔偿损失。上述都是针对技术投资的相关法律规定，在公司设立中应严格按照执行。2在公司股权转让中应留意的法律问题。有限责任公司在经营中，因为经营需要或股东意愿可能会遇到股权转让的问题，此时应留意严格依法进展，避开纠纷的产生。公司法第三十五条规定：“股东之间可以互相转让其全部出资或者局部出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必需经全体股东过半数同意；不同意转让的股东

27、应当购置该转让的出资，假如不购置该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购置权。；第三十条规定：“股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称，住宅以及受让的出资额记载于股东名册。公司假如限制股东的股份转让权，或者以股东会决议或董事会决议强迫转让股权或强行代转让方打算股权转让价格、付款时间或其他条件的，权利受侵害的股东可以公司为被告提起侵权赔偿之诉。假如公司不准时变更股东名册和到工商局进展变更登记，股权转让方和受让方均可以公司为被告提起办理转让手续恳求之诉。5、在技术交易、专利转让中，如何爱护交易的平安。随着“数字玄武工程中的“一街三园格局的

28、逐步形成，软件产业将成为继电子产品销售之后又一支撑我区高科技进展的重要支柱产业，软件产业的高速进展必定带来软件交易的大量涌现，技术交易市场必将应运而生。技术交易市场是在有形资产交易市场之后活泼起来的又一个具有极大进展空间的新型交易市场。因为交易中以专利权、商标权和非专利技术为交易对象，所以应留意以下两个主要问题。一是在交易过程中留意爱护商业隐秘。在技术交易中往往要将商业隐秘与专利技术一起转让或答应对方用法，而假如交易失败，商业隐秘又被对方无偿得悉，那就很有可能会给隐秘全部者造成损失，或者至少是造成威逼。因此，在技术转让过程中如何爱护商业隐秘是很关键的，要做好爱护工作，应留意以下几个方面：1在正

29、式开头会谈前，要多与对方沟通，肯定要在确定对方有购置诚意的前提下，才可以向对方介绍该商业隐秘技术，不能贸然行事。2假如交易失败，对方又侵害了商业隐秘，应准时实行法律手段爱护自己。因为，对方已获知该技术隐秘，原那么上对方不得向任何人透露该项商业隐秘，自己也不准许不正值地用法。依据合同法第四十三条的规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业隐秘，无论合同是否成立，不得泄露或者不正值地用法。泄露或者不正值地用法该商业隐秘给对方造成损失的，应当担当损害赔偿责任。据此，假如发觉对方有泄露或不正值用法商业隐秘的行为时，受害方可以向工商行政管理部门举报，也可以向法院起诉。3为避开侵害商业隐秘状况的发生，建议实行一种比拟稳妥的方法，那就是在向对方透露技术隐秘前与对方签订保密协议，写明技术隐秘的范围，写明对方应当