国际商法之公司法

1、1 第三章第三章 公司法公司法 一、公司概述 二、有限责任公司 三、股份有限公司 四、公司的合并、解散和清算 五、外国公司 2 一、公司概述一、公司概述 （一）公司的概念与特征（一）公司的概念与特征 公司是目前世界上普遍存在的一种企业组织形 式,各国一般均以民商法予以规制。但是，在法 律上，关于“公司”一词的含义，不同国家因 所属法系不同而有不同表述，但都集中在法定 性、赢利性和法人资格上。 我国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依 照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份 有限公司”；“有限责任公司和股份有限公司 是企业法人。” 3 w 特征： （1）公司是具有法人资格的企业 （2）公司是

2、以赢利为目的的企业法人 （3）公司股东对公司承担有限责任 （4）公司有独立的经营管理权 （5）公司实行统一的集中管理制 4 公司实行统一的集中管理制 w 管理体制有公司章程具体规定 w 与公司法相一致 w 一般采取股东大会、董事会、经理 三位一体的管理方式。 公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名 称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事 项的基本文件。公司组织和活动的基本准则， 是公司的宪章。 5 w例：公司章程（股份有限公司） （1）公司名称和住所； （2）公司经营范围； （3）公司设立方式； （4）公司股份总数； （5）股东的权利和义务； （6）董事会的组成、职权、任期和议事规 （7）

3、公司法定代表人； （8）监事会的组成、职权、任期和议事规 （9）公司利润分配办法； （10）公司的解散事由和清算办法； （11）公司的通知和公告办法。 6 （二）公司的分类（二）公司的分类 股东责任 无限责任公司 有限责任公司 股份有限公司 两合公司 信用基础 人合公司 资合公司 依附关系 母公司 子公司 7 管辖关系 总公司 分公司 公司国籍 本国公司 外国公司 产权性质 国有公司 私营公司 8 公司法公司法第第1313条第条第2 2款规定：款规定： “公司可以设立子公司，子公司具有企业 法人资格”。所以，子公司有独立的名称、 章程和组织机构，有法定的资本，可以自 己的名义对外交往，并以公司

4、的资产对公 司债务承担有限责任。子公司再设立或控 制的更低层次的公司相对于母公司来说， 则为孙公司、曾孙公司等。 母公司母公司子公司子公司 9 w湖南梦洁家纺股份有限公司，创业于 1956年，总部位于湖南长沙，有员工 1600名。 w 公司现设有三家子公司： 湖南梦洁新材料科技有限公司 湖南寐家居科技有限公司 南通梦洁家纺有限公司 例如例如: 10 公司法公司法第第1313条第条第1 1款规定：款规定： “公司可以设立分公司，分公司不具有企业法 人贤格，其民事责任由公司承担。” 分“公司”其实只是公司的分支机构，并非真 正意义上的公司。 总公司总公司分公司分公司 11 w中国联合网络通信有限公

5、司 湖南省分公司成立于2008年10月15日， 是中国联通在湖南的省级分支机构，负 责经营湖南省行政区域内的基础电信业 务和增值电信业务。 例如例如: 12 二、有限责任公司二、有限责任公司 （一）有限责任公司的概念与特征（一）有限责任公司的概念与特征 有限责任公司简称“有限公司”，是指依据公 司法的规定，由法定数目股东共同出资组成的， 股东以其出资额对公司承担责任，公司以其全 部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 13 （1）责任有限性； （2）资本不分等额股份， 不能公开发行股票； （3）股东人数有限制； （4）转让出资有严格限制； （5）设立程序及组织机构简单； （6）资合性与人合性相

6、统一； （7）财务状况可以不公开。 即不能向社会募集自有资本，不能发行股票， 其财务和经营状况也不必对外界公开，因而 属于“封闭式”公司。 法律特征法律特征 14 （二）有限责任公司的设立（二）有限责任公司的设立 1 1、设立条件：、设立条件： A、股东符合法定人数； B、股东出资达到法定资本最低限额； C、股东共同制定公司章程； D、有公司名称及符合要求的组织机构； E、有固定的生产经营场所和必要的生产经营 条件。 15 w 法国公司法规定注册资本不得少于2万 法郎； w 澳大利亚公司法规定不得少于10万澳元； w 日本规定不得少于10万日元。 例如例如: 16 中国银行外汇牌价 2012.

7、2.27 17 2 2、设立程序、设立程序 A、制定公司章程 B、报经审批 C、股东出资 D、办理公司设立登记 E、向股东签发“出资证明书”（股单） 3 3、组织机构、组织机构 A、公司股东会 B、公司董事会 C、公司经理 D、公司监事会 18 三、股份有限公司三、股份有限公司 （一）股份公司的概念及特征（一）股份公司的概念及特征 股份有限公司简称“股份公司”，是指由 法定数目以上的发起人组织设立的，其全部资 本划分为若干等额股份并以股票形式向股东发 行，股东以其所持股份对公司承担责任，公司 以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法 人。 19 1、全部资本分为等额股份； 2、股份以股票形式公

8、开发行并可自由转让； 3、所有权和经营权相分离，典型资合； 4、财务需公开； 5、有最低人数限制。 法律特征法律特征 公司行为具有公开性，公司可以在发起人内部发行 股份而筹集资本，也可以以发行股票的方式向社会 公开募集股份而筹集资本；而且，向社会公开募股 的公司必须依法将公司的财务、经营状况向社会公 众公开，因而属于“开放式”公司。 20 （二）股份有限公司的设立（二）股份有限公司的设立 1 1、设立条件、设立条件 A、发起人符合法定人数； B、发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定 资本最低限额； C、股份发行、筹办事项符合法律规定； D、发起人制订公司章程，并经创立大会通过； E、有公司名

9、称，建立符合要求的组织机构； F、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条 件。 21 w 设立股份有限公司应当有五个以上的发 起人。这是一个最低人数的规定，而对 最多人数则没有加以限制； w 自然人和法人都可以作为股份有限公司 的发起人，但其中必须有半数以上在中 国境内有住所，因为所设立的公司是中 国法人，为了保证及时办理有关事务和 履行义务，应当有此要求。 22 w 某公司欲成立为注册资本为1000万的股 份有限公司，按照中国公司法的规 定，发起人的首次出资额最低应为多少？ 例如例如: 全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%， 也不的低于注册资

10、本的最低限额。也不的低于注册资本的最低限额。 23 2 2、设立程序、设立程序 A、申请设立登记 B、审查核准 C、公告 24 （三）股份有限公司的组织机构（三）股份有限公司的组织机构 1 1、股东大会、股东大会 2 2、董事会、董事会 3 3、经理、经理 4 4、监事会、监事会 25 股东大会分为定期会议和临时会议。 定期会议应当每年召开1次 故称年会(annul meeting)； 临时会议在有下列情形之一时的2个月内召开： 董事人数不足法定人数或者公司章程所定人数 的2/3时； 公司未弥补的亏损达股本总额的1/3时； 持有公司股份10%以上的股东请求时； 董事会认为必要时； 监事会提议召

11、开时。 1 1、股东大会、股东大会 权力机构权力机构 26 股东大会由董事会负责召集，由董事长主持。 董事会应当将会议审议事项于会议召开30日前 通知各股东。 资料资料1： 股东大会应该具有哪些职能与权力呢？股东大会应该具有哪些职能与权力呢？ 27 决定公司的经营方针和投资计划； 选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项； 选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监 事的报酬事项； 审议批准董事会的报告； 审议批准监事会的报告； 审议批准公司的年度财务预算方案决算方案； 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 对公司增加或者减少注册资本作用决议； 对发行公司债券作出决议； 对公司合并、分立、

12、解散和清算事项作出决议； 修改公司章程。 股东大会的职权股东大会的职权 28 股东出席股东大会，所持有的每一股有一表决 权，即实行“一股一票”表决权制。股东大会 会议分为普通决议和特别决议。 资料资料2： 股东大会需要多少股东参加才有效？ 决议需要多少股东同意才能通过呢？ 29 w 1、对于股东大会的到会人数各国公司法都有 不同规定，如： 美国：股东人数的50%； 法国：股本总值的25%。 我国公司法对于有限责任公司，股份有限 公司的股东大会到会人数没有具体规定。 u 2、作出普通决议，必须经出席会议的股东所 持表决权的半数以上通过； 作出特别决议，则须经出席会议的股东所 持表决权的2/3以上

13、通过，特别决议的事项包括 公司合并、分立、解散及修改公司章程。 ATTENTION: 30 股份有限公司设董事会，董事由股东在股东大 会上选举产生。其任期由公司章程规定，但每届 任期不得超过3年；任期届满，连选可以连任。 董事人数各国规定不同。如： 德国：321人，法国：312人，中国：519人。 董事会设董事长一人，可以设副董事长12人， 其人选由董事会的全体董事的过半数选举产生。 董事长为公司的法定代表人。 2 2、董事会、董事会 执行机关执行机关 31 主持股东大会和主持董事会会议； 检查董事会决议的实施情况； 签署公司股票、公司债券。另外，公司根据 需要，可以由董事会授权董事长在董事会

14、休会 期间行使董事会的部分职权。 董事长的职权董事长的职权 32 1、董事会对外代表公司，对内负责公司生产 经营活动和行政管理。 2、董事会每年度至少召开2次会议，每次会 议应当于会议召开10日以前通知全体董事和监 事。董事会会议应由1/2以上的董事出席方可举 行。董事会作出决议，必须经全体董事过半数 通过。 3、董事会会议应由董事本人出席，因故不能 出席的，可以书面委托其它董事代为出席，并 应在委托书中载明授权范围。 ATTENTION: 33 股份有限公司必设经理，作为公司的日常经营 管理机构。有董事会聘任和解聘，公司董事会 可以决定由董事会成员兼任经理。 3 3、经理、经理 辅助业务执行

15、机构辅助业务执行机构 34 股份有限公司设监事会，作为公司的内部监督 机构，其成员不得少于3人。负责对公司的经营 管理实施监督的机构。 德国，法国规定各异，英美无此机构。 4 4、监事会、监事会 监督机构监督机构 35 我国公司法规定：不少于3人，股东人数较少 和规模较小的，可以设12名监事而不设监事会。 监事会成员由股东代表和适当比例的公司职工 代表组成，具体比例由公司章程规定。股东代 表由股东会选举产生，职工代表由公司职工民 主选举产生。 公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事 。 监事的任期每届为3年，任期届满的，连选可以 连任。 ATTENTION: 36 （1）检查公司财务； （2

16、）对董事、经理执行公司职务时违反法律、 法规或者公司章程的行为进行监督； （3）当董事和经理的行为损害公司的利益时， 要求董事和经理予以纠正； （4）提议召开临时股东会； （5）公司章程规定的其它职权。 另外，监事可以列席董事会会议。 监事会的职权监事会的职权 37 （四）股份公司股份的发行和转让（四）股份公司股份的发行和转让 1 1、股份和股票的概念及种类、股份和股票的概念及种类 股份：均分公司全部资本的计量单位，每一 股份代表一定的金额，且金额相等； 股票：股东所持股份的凭证，股份的法律表 现形式，可转让。 38 种类： A、股东权不同：普通股，优先股 B、是否记名：记名股，无记名股 C、

17、是否记载金额：面额股，无面额股 39 2 2、股份的发行、股份的发行 （1）发行的原则：公开、公平、公正，同股同 利、同股同权 （2）发行的价格：平价、溢价、折价 40 补充：补充： 公积金是公司在法定资本金之外所保留的自 有资本金，又称准备金或储备金。公积金按来 源不同，分为盈余公积金和资本公司积金。 资本公积金是直接由资本原因形成的公积金， 如超过票面金额发行股份所得的溢价款、法定 财定价值重估的增值额、接受捐赠的财产价值 等，均应列入资本公积金。 盈余公积金是从公司盈余（即补亏、纳税 后的利润余额）中提取的专项基金。 ATTENTION: 41 （3 3）发行新股的条件）发行新股的条件

18、w 时间：前一次发行的股份已募足，间隔1年以上； w 连续盈利：3年内连续盈利并可支付股利； w 财务：3年 内财务会计文件无虚假记载； w 利润率：可达同期银行存款利率 42 3 3、股份的转让、股份的转让 （1）必须在依法设立的证券交易所进行； （2）记名股转让，需股票持有人背书，并由公司将 受让人的姓名或名称及住所记载于股东名册； （3）无记名股转让，直接在证券交易所交付即可； （4）发起人认购的股份，公司成立之日起3年内不 得转让； （5）公司董事、监事和精力等高管人员必须申报所 持股份，在任期间每年转让股份不能超过所持股份 的25%，且上市之日起1年内不得转让。 （6）除特殊情况，股

19、份公司不得收购本公司的股票 如：减少公司注册资本、与持有本公司股份的其他 公司合并、将股份奖励给本公司职工等。 43 44 45 （五）公司债券的发行与转让（五）公司债券的发行与转让 1 1、公司债券的概念与特征、公司债券的概念与特征 概念概念 依法发行 还本付息 有价证券 什么是有价证券？ 证券：是债券和股票以及其他有价证券的总称。证券：是债券和股票以及其他有价证券的总称。 有价证券，包括钞票、邮票、印花税票、股票、债券、有价证券，包括钞票、邮票、印花税票、股票、债券、 国库券、商业本票、承兑汇票、银行定期存单等国库券、商业本票、承兑汇票、银行定期存单等 46 特征（债券与股票的区别）：特征

20、（债券与股票的区别）： （1）股份的持有者是公司的股东及成员，债券 的持有人只是公司的债权人； （2）股份是永久投资，不得要求公司返还股金， 债券则有一定的清偿期； （3）普通股份没有固定的红利率，债券有固定 的利息率； （4）股东有权参加股东大会并投票，对公司的 经营决策有参与权，债券持有人无权参与公司的 经营； （5）公司解散时，公司债券持有人优先得到清 偿 47 2 2、公司债券的种类、公司债券的种类 记名公司债券与无记名公司债券 可转换公司债券与非转换公司债券 有限责任公司是否可以发行 公司债券？ 48 3 3、公司债券的发行、公司债券的发行 证券法第十六条 公开发行公司债券，应当符合

21、 下列条件： （1）股份有限公司的净资产不低于人民币三千万 元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元； （2）累计债券总额不超过公司净资产的百分之四 十； （3）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券 一年的利息； （4）筹集的资金投向符合国家产业政策； （5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平； （6）国务院规定的其他条件。 国有独资公司和两个以上国有企国有独资公司和两个以上国有企 业或者其他两个以上国有投资主业或者其他两个以上国有投资主 体设立的有限责任公司。体设立的有限责任公司。 49 4 4、公司债券的转让、公司债券的转让 记名公司债券的转让。记名公司债券由 债券持有人以背书方式

22、或者法律、行政法规规 定的其他方式转让。记名公司债券的转让要由 公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公 司债券存根簿。 无记名公司债券的转让。无记名公司债 券，由债券持有人将该债券交付给受让人后， 即发生转让的效力。 50 四、公司的合并、解散和清算四、公司的合并、解散和清算 （一）公司的合并（一）公司的合并 公司合并是指两个或两个以上的公司依法变 为一个公司。 新设合并新设合并 吸收合并吸收合并 收购收购 你认为通常意义上的兼并和收购有你认为通常意义上的兼并和收购有 什么区别？什么区别？ 51 w 某股份有限公司是上市公司，经济效益良好。为了进一某股份有限公司是上市公司，经济效益良好。为了

23、进一 步筹集生产经营资金，该公司准备发行公司债券，由董步筹集生产经营资金，该公司准备发行公司债券，由董 事会制定了方案，做出了决议。经过向国务院证券管理事会制定了方案，做出了决议。经过向国务院证券管理 部门申请，获得批准。公司于是一次性发行可转换为公部门申请，获得批准。公司于是一次性发行可转换为公 司股票的公司债券司股票的公司债券3000万人民币，此时公司的净资产额万人民币，此时公司的净资产额 为为6000万人民币。债券发行后，由于市场竞争激烈，公万人民币。债券发行后，由于市场竞争激烈，公 司产品积压，销售不旺，出现亏损，公司便将筹集的债司产品积压，销售不旺，出现亏损，公司便将筹集的债 权用于

24、弥补亏损，但仍然不能扭转亏损的局面。董事会权用于弥补亏损，但仍然不能扭转亏损的局面。董事会 于是决定，想社会公开发行新股，以募集资金，并决定于是决定，想社会公开发行新股，以募集资金，并决定 采取溢价、平价、折价三种价格发行，由公司成立销售采取溢价、平价、折价三种价格发行，由公司成立销售 部，专门负责销售所发行的股票。另外，考虑到将来公部，专门负责销售所发行的股票。另外，考虑到将来公 司债券到期后要还本付息，公司于是要求所有债券持有司债券到期后要还本付息，公司于是要求所有债券持有 人转换为公司的股票，从而与公司共担风险。人转换为公司的股票，从而与公司共担风险。 w 问：该公司发行债券和发行股票分别有什么不多之处？问：该公司发行债券和发行股票分别有什么不多之处？ 例例 52 （二）公司的解散（二）公司的解散 1、公司存续期满 2、公司据以