建设法规第五章

1、1 第五章第五章 建设工程发包与承包建设工程发包与承包 2 知知 识识 回回 顾顾 第五章第五章 建设工程发包与承包建设工程发包与承包 u 本章学习目标本章学习目标 u本章本章重点难点重点难点 了解建设工程承发包概念、基本方式、立法现状了解建设工程承发包概念、基本方式、立法现状 及一般规定及一般规定 建设工程招投标、建设工程合同法规的基本要求建设工程招投标、建设工程合同法规的基本要求 和主要内容和主要内容 主主 要要 课课 程程 内内 容容 第一节第一节 承包与发包概述承包与发包概述 第二节第二节 承包与发包承包与发包门类法规体系门类法规体系 第三节第三节 发包与承包一般规定发包与承包一般规定

2、 第四节第四节 工程招标与投标法规工程招标与投标法规 第五节第五节 工程合同法规工程合同法规 第一节第一节 承包与发包概述承包与发包概述 建设工程承发包概念及范围建设工程承发包概念及范围 建设单位或者总承包单位（发包方），将待完成建设单位或者总承包单位（发包方），将待完成 的建筑的建筑勘察、设计、施工、监理、重要设备材料的采勘察、设计、施工、监理、重要设备材料的采 购购等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察设计企等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察设计企 业、建筑业企业、监理企业、设备供应商或制造商业、建筑业企业、监理企业、设备供应商或制造商 （承包方），并按照双方约定支付一定的报酬，通过（

3、承包方），并按照双方约定支付一定的报酬，通过 合同明确双方当事人的权利、义务的一种交易行为。合同明确双方当事人的权利、义务的一种交易行为。 建设工程承发包方式建设工程承发包方式 直接发包直接发包 可以不进行可以不进行招投标而直接发包工程项目招投标而直接发包工程项目 招标投标招标投标 非强制招标范围内：议标非强制招标范围内：议标 竞争性谈判竞争性谈判 （政府采购法）（政府采购法） 强制招标范围内：强制招标范围内：公开、邀请公开、邀请 下列工程项目可以不进行招投标而直接发包下列工程项目可以不进行招投标而直接发包 涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或

4、者属于利用扶贫资金 实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况的；实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况的； 项目总投资额项目总投资额不足不足30003000万元万元人民币的；人民币的； 施工单项合同估算价施工单项合同估算价不足不足200200万元万元人民币的；人民币的； 重要设备、材料等货物采购单项合同估算价重要设备、材料等货物采购单项合同估算价不足不足100100万元万元人人 民币的；民币的； 建设项目的勘察、设计采用建设项目的勘察、设计采用特定专利或者专有技术特定专利或者专有技术的，或者的，或者 其建设艺术造型有特殊要求的；其建设艺术造型有特殊要求的； 下列工程项目可以不进行招投标而直接发包

5、下列工程项目可以不进行招投标而直接发包 工程项目的施工，主要技术采用特定的专利和专有工程项目的施工，主要技术采用特定的专利和专有 技术的；技术的； 在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程，原在建工程追加的附属小型工程或主体加层工程，原 中标人仍具备承包能力的；中标人仍具备承包能力的； 施工企业自建自用且在该施工企业资质等级允许业施工企业自建自用且在该施工企业资质等级允许业 务范围内的工程。务范围内的工程。 招标方式招标方式 区别区别 公开招标公开招标邀请招标邀请招标 发布信息方式发布信息方式 选选 择择 范范 围围 竞竞 争争 范范 围围 公公 开开 程程 度度 时时 间间 和和 费费 用用

6、 公公 告告 面向全社会面向全社会 （数量未知）（数量未知） 所有符合条件所有符合条件 的法人或组织的法人或组织 投标邀请书投标邀请书 事先了解的法人或其事先了解的法人或其 他组织（数量已知）他组织（数量已知） 特邀投标人特邀投标人 高高较较 低低 多多 少少 u概念：是指采购人或者采购代理机构直接邀概念：是指采购人或者采购代理机构直接邀 请请三家以上三家以上供应商就采购事宜进行谈判的方式。供应商就采购事宜进行谈判的方式。 竞竞 争争 性性 谈谈 判判 l 招标后没有供应商投标、没有合格标的或者重新招招标后没有供应商投标、没有合格标的或者重新招 标未能成立的；标未能成立的； l 技术复杂或性质

7、特殊，不能规定详细规格或者具体技术复杂或性质特殊，不能规定详细规格或者具体 要求的；要求的； l 采用招标所需时间不能满足用户紧急需要的；采用招标所需时间不能满足用户紧急需要的； l 不能事先计算出价格总额的。不能事先计算出价格总额的。 u适用范围适用范围 基基 本本 顺顺 序序 第二节第二节 承包与发包门类法规体系承包与发包门类法规体系 承包与发包承包与发包 门类法规体系门类法规体系 建筑法建筑法招标投标法招标投标法合同法合同法 建筑法建筑法 狭义建筑法狭义建筑法: :中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑法 配套法规：发包与承包法规配套法规：发包与承包法规 招标投标法规招标投标法规 狭义招

8、标投标法：指狭义招标投标法：指中华人民共和国招中华人民共和国招 标投标法标投标法 配套法规：配套法规： 房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法 水利工程建设项目施工招标投标管理规定水利工程建设项目施工招标投标管理规定 水利工程建设项目招标投标管理规定水利工程建设项目招标投标管理规定 建筑工程方案设计招标投标管理办法建筑工程方案设计招标投标管理办法 公路工程施工监理招投标管理办法公路工程施工监理招投标管理办法 工程建设项目招标代理机构资格认定办法工程建设项目招标代理机构资格认定办法 评标法规：评标法规：评标委员会和评标方法暂行办法评标委员会和评标

9、方法暂行办法 合同法合同法 狭义合同法：狭义合同法：中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法 司法解释：司法解释：中华人民共和国中华人民共和国 合同法合同法司法解释司法解释 （一）（二）（三）（一）（二）（三） 合同范本合同范本 房屋租赁房屋租赁 合同范本合同范本 装修合同装修合同 商品销售商品销售 合同合同 劳动合同劳动合同 范本范本 合同范本合同范本 具体门类法规体系具体门类法规体系 建设工程施工合同建设工程施工合同 建设工程设计合同建设工程设计合同 （民用）（民用） 建设工程委托监理合同 建设工程设计合同建设工程设计合同 （专业）（专业） 建设工程勘察设计合同建设工程勘察设计合同 管理办

10、法管理办法 建设工程施工专业分包建设工程施工专业分包 合同合同 建设工程勘察合同1 建设工程施工劳务分包建设工程施工劳务分包 合同合同 建设工程勘察合同2 最高人民法院人民法院关于审理最高人民法院人民法院关于审理 建设工程施工合同纠纷案件建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释适用法律问题的解释 20 第三节第三节 建设工程发包与承包的一般规定建设工程发包与承包的一般规定 发包与承包合同必须采用书面形式发包与承包合同必须采用书面形式 建设工程承发包中，禁止行贿受贿建设工程承发包中，禁止行贿受贿 承包单位必须具有相应的资质承包单位必须具有相应的资质 提倡总承包，禁止肢解分包提倡总承包，禁止肢

11、解分包 21 订立合同订立合同 书面形式书面形式 口头形式口头形式 其他形式其他形式 信件、信件、 信函信函 数据电文数据电文 合同书合同书 书面书面 形式形式 22 承包建筑工程的勘察、承包建筑工程的勘察、 设计、施工、监理应设计、施工、监理应 当持有依法取得的资当持有依法取得的资 质证书，并在资质等质证书，并在资质等 级许可的业务范围内级许可的业务范围内 承揽工程。承揽工程。 23 狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定 合法分包的要件合法分包的要件 承包人主体资格合法承包人主体资格合法 经业主同意或总经业主同意或总 包合同载明包合同载明 非主体关键工程非主体关键工程不得分包后在分包不得

12、分包后在分包 24 狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定 肢解分包肢解分包 主体关键主体关键 工程分包工程分包 分包再分包分包再分包 （除劳务分包）（除劳务分包） 禁止转禁止转 包包 25 狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定 禁止越级、越范围承揽禁止越级、越范围承揽 禁止冒用他人资质禁止冒用他人资质 禁止允许他人非法使用资质禁止允许他人非法使用资质 发包单位不得指定厂商发包单位不得指定厂商 26 狭义建筑法的一般规定狭义建筑法的一般规定 联合投标（承包）协议联合投标（承包）协议 共同签订合同共同签订合同 资质就低不就高资质就低不就高 连带责任连带责任 联合体承包联合体承包 27 发包

13、与承包计价发包与承包计价 适用范围适用范围 指房屋建筑和市政基础设施工程指房屋建筑和市政基础设施工程 施工图预算、标底、报价、结算和签订合同施工图预算、标底、报价、结算和签订合同 价等。价等。 计价方法计价方法 工料单价法。工料单价法。 分部分项工程量的单价为直接费（工、料、分部分项工程量的单价为直接费（工、料、 机）。机）。 间接费、利润、税金按照有关规间接费、利润、税金按照有关规 定另行计算。定另行计算。 综合单价法。综合单价法。 分部分项工程量的单价为全费用单价。分部分项工程量的单价为全费用单价。 工程量清单计价规范工程量清单计价规范 第四节第四节 工程招标与投标法规工程招标与投标法规

14、l招标投标人招标投标人 l招标方式招标方式 l投标要求投标要求 l招标投标以及评标定标程序招标投标以及评标定标程序 l招标投标的法律责任招标投标的法律责任 招标投标人 招标人招标人 u建设单位建设单位 u招标代理机构（不具备上述条件的建设单位，必须委托招招标代理机构（不具备上述条件的建设单位，必须委托招 标代理机构）标代理机构） 投标人投标人 u个人（依法允许个人参加投标的科研项目）个人（依法允许个人参加投标的科研项目） u法人或其他经济组织法人或其他经济组织 u联合投标体（就低不就高原则），联合投标体（就低不就高原则），承担连带责任承担连带责任 l联合体各方应签订共同投标协议，联合体各方应签

15、订共同投标协议， 明确约定各方拟承担的工作和责明确约定各方拟承担的工作和责 任任 l协议应作为投标文件的组成部分协议应作为投标文件的组成部分 l联合体中标的，联合体各方应当联合体中标的，联合体各方应当 共同语招标人签订合同共同语招标人签订合同 就中标项就中标项 目向招标人承担连带责任目向招标人承担连带责任 招标方式 l公开招标公开招标 l邀请招标邀请招标 投标要求 投标文件的编制投标文件的编制 l投标担保投标担保 l投标人数量的要求：投标人少投标人数量的要求：投标人少 于于3个的，招标人应当重新招标个的，招标人应当重新招标 l投标人数量的要求：保密要求投标人数量的要求：保密要求 、合理报价、诚

16、实信用、合理报价、诚实信用 串通投标行为 招标投标以及评标定标程序 招标投标的法律责任 l招标人的法律责任招标人的法律责任 l投标人及中标人的法律责任投标人及中标人的法律责任 l招标代理机构的法律责任招标代理机构的法律责任 l评标委员会的法律责任评标委员会的法律责任 l 国家机关及工作人员的法律责任国家机关及工作人员的法律责任 第五节第五节 建设工程合同法规建设工程合同法规 1.建设工程合同概述建设工程合同概述 2.建设工程合同的订立建设工程合同的订立 3.建设工程合同的履行建设工程合同的履行 4.建设工程勘察合同建设工程勘察合同 5.建设工程设计合同建设工程设计合同 6.建设工程施工合同建设

17、工程施工合同 7.建设工程监理合同建设工程监理合同 1.建设工程合同概述 n建设工程合同的概念建设工程合同的概念 建设工程合同是承包人进行工建设工程合同是承包人进行工 程建设，发包人支付价款的合程建设，发包人支付价款的合 同。同。 n 建设工程合同的特征建设工程合同的特征 1.合同标的的特殊性合同标的的特殊性 2.合同主体的特殊性合同主体的特殊性 3.合同形式的特殊性合同形式的特殊性 合同法合同法规定，建设工程规定，建设工程 合合 同必须采用书面同必须采用书面 形式。形式。 4.合同监督管理的特殊性合同监督管理的特殊性 建设合同当事人 发包方承包方 建设工程合同的种类 1.按照建设工程合同标的

18、的性质分为按照建设工程合同标的的性质分为 建设工程勘察合同 建设工程设计合同 建设工程施工合同 建设工程监理合同 2.按照承包的工程范围和承包关系分为按照承包的工程范围和承包关系分为 建设工程总承包合同 建设工程承包合同 建设工程分包合同 3.按照承包工程计价方式进行分类按照承包工程计价方式进行分类 固定价格合同 可调价格合同 工程成本加酬金确定的价格合同 2.建设工程合同的订立 建设工程合同签订的原则 1.平等原则 2.合同自由原则 3.公平原则 4.诚实信用的原则 5.遵守法律，尊重社会公德，不得损害社会公共 利益的原则。 建设工程合同签订的程序 合同法合同法规定规定:“:“当事人订立合同

19、，采当事人订立合同，采 取要约、承诺方式取要约、承诺方式” 邀约承诺合同关系成立 （1 1）要约概念：指当事人一）要约概念：指当事人一 方向另一方提出合同条件，希方向另一方提出合同条件，希 望另一方订立合同的意思表示望另一方订立合同的意思表示 。提出要约的一方称为要约人。提出要约的一方称为要约人 ，另一方称为受要约人。，另一方称为受要约人。 (2)(2)要约应当具备以下条件：内要约应当具备以下条件：内 容确定，表明经受要约人承容确定，表明经受要约人承 （3 3）要约的效力）要约的效力 合同法合同法规定：规定：“要约到达受要要约到达受要 约人时生效。约人时生效。” （1 1）承诺的概念）承诺的概

20、念: :指受要约指受要约 人完全同意要约的意思表示。人完全同意要约的意思表示。 要约一经承诺，合同关系即要约一经承诺，合同关系即 告成立告成立 承诺生效应符合以下条件：承诺生效应符合以下条件： A.A.承诺必须由受要约人向要承诺必须由受要约人向要 约人作出。约人作出。 B.B.承诺的内容应当与要约的承诺的内容应当与要约的 内容相一致。内容相一致。 （2 2）承诺的效力）承诺的效力 承诺通知到达要约人时生效承诺通知到达要约人时生效 合同的成立 承诺通知到达要约人时生效。 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或 者盖章时合同成立。 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以再合 同

21、成立之前要求签订确认书。 法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合 同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对 方接受的，该合同成立。 合同的生效 合同生效的三种情形： 1.成立生效 依法成立的合同，自成立时生效。 2.批准登记生效 批准登记的合同是指法律、行政法规规定的应当办理批准 登记手续的合同。 3.约定生效 指合同当事人在订立合同时，约定以将来 某种事实的发生作为合同生效或合同失效的条件，合同成 立后，当约定的某种事实发生后，合同才能生效或合同即 告失效 缔约过失责任 1.缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方当 事人因过错而导致另一方信赖利益的损失所应承 担的民事责任。 2.承担缔约过失责任的情形 （1）假借订立合同，恶意进行磋商。 （2）故意隐瞒与订立合