公司法人治理结构(参考资料)

1、 公司法人治理结构第一个大问题 ：公司治理及其运行机制1.公司定义：由两个以上投资主体（特殊情况为一个投资主体）依法集资联合组成，具有独立的注册资产、自主经营、自负盈亏的法人企业。2.公司法人的特点：资合的性质：投资者所有的企业承担有限责任：以其拥有的股权或出资额为限承担有限责任所有权与经营权分离：公司业务由经营机构来执行，与股东和出资人没有关系3.我国公司的类型：有限责任公司和股份有限公司一、公司治理的内涵（一）道德风险1、定义：指在信息不对称的情况下，市场交易一方参与人不能观察另一方的行动或当观察监督的成本太高时，一方行为变化导致另一方的利益受到损害。2、产生原因：签订合约前对信息是了解的

2、，但是对合约签订后将发生的事情预见是不完全的尽管可以通过签订合约来约束代理人，但是合约的谈判、签订、和合约的履行都要花费成本。（二）现代企业治理的核心：控制权。控制权的内容：经营决策权、监督权、企业剩余索取权（合约中没有规定的那部分控制权）如何配置和行使公司的控制权如何评价和监督董事会、经理层和员工如何设计和实施公司的激励机制（三）公司治理定义：公司管理层为履行股东的承诺、承担自己相应的职责，通过一系列的内部和外部机制对企业责、权、利的分配与协调。2、 公司的内部治理机制 （一）股东对董事会的控制和监督机制1、主要机制：一股一票制。2、补充机制：解决一股一票制的缺陷累加表决制：股东可以将自己的

3、有效表决权集中投向自己同意或否决的议案。有利于提高中小股东在公司决策中的影响力，提高民主化水平。代理投票制：小股东可以将自己的投票权委托给某一个代理人集中行使。可以将众多分散投票权集中起来使用，提高了提高中小股东在公司决策中的影响力，客观上形成了对大股东的制衡。（二）股东对经理阶层的激励和监督机制1、激励机制：高薪、奖金、配股（经理人员获得一定股权）2、监督机制：工作绩效考核和评价、监事会的监督（三）独立董事制度及其实施独立董事是指与所服务企业既没有投资关系，也没有商业关系和亲情关系的外部董事。一般具有深厚的专业知识背景和行业经验，对于科学决策能够起到别人无法替代的作用。三、公司的外部治理机制

4、 定义：通过企业外的规范化市场竞争机制，给企业经营带来压力，刺激企业经营者努力工作，实现股东利益最大化，以及企业利益相关者的利益平衡。股东是公司的所有者，而且是唯一的所有者，股东拥有至高无上的权利。（一）产品市场竞争相关产品价格成为公众信息，所有者可以通过产品价格考核经营管理人员。这给经理人员很大压力，促使他降低成本，提高经营效率。（二）资本市场的竞争资本市场也就是股票市场，会给经理人员很大压力，时刻保持警惕防止股票价格的下降和恶意被他人并购。（三）经理市场的竞争市场会根据经理过去的业绩和努力来评价他的真实能力，职业经理人之间的竞争也比较激烈。（四）政府法规和社会伦理的约束例如，美国安然公司、

5、世通公司暴露的经济丑闻，以及某些公司CEO和CFO串通提供虚假财务报告等，社会公众和政府法规都对这方面做出了惩罚。 四、公司治理的基本模式 （一）股东控制型治理机制股东实质性的掌握企业的控制权，经理人员则只负责日常的经营活动。1、主要特点：家族类企业或规模较小的企业，股东处于绝对控制地位2、主要代表：韩国（如三星电子公司）和东南亚国家（二）经理控制型治理机制经理控制型机制是指公司经理人员掌握着企业的控制权，公司在治理上表现出来的明显的经理控制和强烈的市场导向特点。1、主要特点：（1）美国大公司一般不设立监事会，股东大会是公司的最高权利机构（2）美国大公司的股权分散，大股东无心控制企业（3）相关

6、的法律制度鼓励股东的市场化行为。（4）美国公司对经理的控制权主要通过证券市场的股票交易活动进行。股东“用脚投票”，即通过买卖股票来表示对经营的态度市场收购或接管经理市场、产品市场、资本市场对经理的监督和约束。2、主要代表：美国（例如美国通用公司的前CEO杰克韦尔奇）（三）主银行相机治理机制1、主银行定义：指与企业保持长期和稳定关系的特定银行。2、主银行相机治理机制定义：在公司财务正常情况下，由经理人员掌握企业的控制权，主银行通过企业的资金支持支付结算和向企业派员等方式对企业实施监控。当公司出现严重的财务问题时，主银行就接管企业，掌握着企业的控制权。3、主要特点：大股东一般是法人股东（企业或机构

7、以法人财产投入企业而形成法人股权）4、主要代表：日本（例如日本的三菱公司） （四）股东和员工共同控制型治理机制1、定义：由股东和员工共同掌握企业的控制权，通过民主的方式参与企业决策，并对企业的管理人员进行监督，而专业的经理人员则负责企业的日常管理工作。2、主要特点：较好的解决了股东和员工的利益3、主要代表：德国德国的三大权利机构：股东会、监事会（公司的最高决策机构）、理事会所有权或产权：指经济主体对稀缺资源所拥有的一组权利的集合，包括占有、使用、收益和处置权利第二个大问题 ：公司所有者与经营者 一、公司所有者（一）公司的原始所有权1、定义：股东对投入资本的终极所有权，表现为股权。2、股权的权限

8、 （1）对股票的所有权和处分权，包括馈赠、转让、抵押（2）对公司的参与权，通过选举董事会间接参与公司管理（3）对公司收益参与分配的权利：获得股息和红利的权利，以及公司清算后分得剩余财产的权利（二）公司的法人财产权1、定义：在公司设立时出资者依法向公司注入的资本金及其增值和公司经营期间负责所形成的财产构成。2、特点（1）公司法人财产权归属出资者（股东）：当公司解散时，所剩余的财产按出资者比例归还出资者（2）公司的法人财产和出资者的其他财产之间有明确的界限；公司破产时，与出资者个人的财产无关系（3）出资者不能支配公司财产，也不得抽回，只能依法转让财产（三）公司财产权的两次分离1、原始所有权与法人产

9、权的分离原始所有权：公司出资者的所有权转化为原始所有权，失去了对公司财产的实际占有权和支配权法人产权：公司作为法人对公司财产的排他性占有权、使用权、收益权、和处分转让权。（派生所有权，是所有权的经济行为）区别：原始所有权体现为财产最终归股东所有法人产权体现为财产由法人占有、使用和处分2、法人产权与经营权的分离经营权：对公司财产占有、使用、和依法处分的权利，是相对于所有权而言的。区别：经营权内涵小，不包括收益权，而法人产权包括收益权经营权的财产处分权受到限制，一般说经理无权自行处理公司财产。经营权要由董事会决定经理的职权二、公司经营者（一）公司经营者及其特征1、经营者定义：是指在一个所有权和经营

10、权分离的企业中承担法人财产的保值增值责任，对法人财产拥有绝对经营权和管理权，全面负责企业日常经营管理，由企业经理人市场中聘任，以年薪、股权、期权等为获得报酬主要方式的经营人员。2、特征：经营者的职业化，形成企业家群体和企业家市场具有较强的协调沟通能力具有较高的经营管理素养是公司的高级雇员，受股东委托的企业经营代理人权利受到董事会委托的范围限制（二）经营者对现代企业的作用（4个有利于）1、有利于企业获得关键性资源，包括信息、资金、技术、人才等2、有利于企业技术创新能力的增强3、有利于企业团队合作能力的培养4、有利于完善公司管理制度（三）经营者的素质要求1、精湛的业务能力，尤其是决策能力、创造能力

11、、和应变能力最为重要2、优秀的个性品质，理智感和道德观3、健康的职业心态，自知和自信；意志和胆识；宽容和忍让；开放和追求 （四）经营者的选择方式1、内部选拔减少了信息不对称有利于激励内部干部的进取精神和工作热情非市场的特征，不是企业家市场上的签约活动2、市场招聘具有特定的思想体系选择范围广企业家人力资本市场的供给和需求具有垄断性（五）经营者激励与约束机制1、报酬激励：年薪制、薪金与奖金相结合，股票激励，股票期权股票期权：以合同的方式授予经理人员在有效期内按照约定价格购买和出售一定数量公司股票的选择权利。2、声誉激励：给予相应的社会地位3、市场竞争机制：市场竞争机制具有信息显示功能。企业的经营状

12、况可以通过各种指标显示出来，可以体现出企业家在经营活动过程中的努力程度。市场竞争机制中的优胜劣汰对企业家位置形成威胁。 三、所有者与经营者的关系（一）所有者与经营者之间的委托代理关系经营者的权利受到董事会限制，如有超越权限的决策或重大决策需要向董事会报请进行决策。经营人员有义务和责任依法经营好公司事务，董事会有权对经营人员进行监督和评价，并据此作出奖励和激励的决定，也可以给予解聘。（二）股东大会、董事会、监事会和经营人员之间的相互制衡关系1、股东作为所有者，掌握着最终的控制权。可以决定董事会人选，并有推选或起诉某位董事的权利，但是一旦授权董事会后，股东就不能随意干涉董事会的决策了。2、董事会拥

13、有支配法人财产的权利和任命，指挥经营人员的权利，但是董事会对股东负责，股东大会是公司最高权力机构3、经营人员受聘于董事会，经营业绩受到董事会的监督和判定。第三个大问题:股东机构一、股东概述（一）股东的含义：指持有公司资本的一定份额并享有法定权利的人。1、有限责任公司的股东：持有公司资本的一定份额，据此而拥有所有权，对公司享有权利和承担义务的人2、股份有限公司的股东：持有公司股份，据此而享有所有权，对公司享有权利和承担义务的人。（二）股东的分类和构成1、发起人股东与非发起人股东发起人股东：指参加公司设立活动并对公司设立承担责任的人。其特点有：对公司设立承担责任：对设立行为所产生的债务和费用负连带

14、责任；公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行利息的连带责任；在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受损失的，对公司拟承担赔偿责任。股份转让受到一定限制：公司法规定，发起人持有的本公司股份的自公司成立之日起一年内不得转让。资格的取得受到限制：自然人具备完全行为能力；法人是法律上不受限制者；发起人的国籍和住所受一定限制，公司法规定，发起人中必须一半以上在中国有住所。2、自然人股东与法人股东自然人股东：包括中国公民和具有外国国籍的人，作为发起人股东，具有完全行为能力，法人股东：通过出资设立公司或继受去的其他公司的出资、股份而成为公司股东。包括企业法人，社团法人以及各类投资

15、基金组织和代表国家投资的机构。（三）股东的法律地位1、股东是公司的出资人必须履行出资义务，公司设立和增加资本时，要履行义务是公司资本的提供者享有股东权利，如资产受益者、重大决策权和选择管理者的权利2、股东是公司经营的最大受益人和风险承担者股东是典型的投资者，以利润最大化为目标既是最大收益人，也是风险承担者。股东权实现的不确定性（股利不确定）、劣后性（股利和公司剩余财产分配劣后于普通债权和职工债权-工资）3、股东享有股东权：财产收益和参与公司管理4、股东承担有限责任公司股东以其出资额或持有的股份为限，对公司债务间接承担有限责任。5、股东平等所有股东按其所持股份的性质、内容、和数额平等的享受权利。

16、 （四）股东的权利1、股东会的出席权和表决权2、临时股东大会召开的提议权和提案权3、董事监事的选举权和被选举权4、公司资料的查阅权5、公司股利的分配权6、公司剩余财产的分配权7、出资、股份的转让权8、其他股东转让出资的优先购买权9、公司新增资本的优先认购权10、股东诉讼权（五）股东的义务1、缴纳出资缴纳出资义务的内容：出资形式、出资数额、出资期限、出资程序不履行出资义务要承担责任，情节严重者要承担相应的行政责任乃至刑事责任不得抽回出资义务。若有抽回，则处以抽逃出资额的5%-15%的罚款。2、以出资额为限对公司承担责任：承担有限责任3、遵守公司章程4、忠诚义务：禁止损害公司利益；考虑其他股东利益

17、；谨慎负责的行驶股东权利及其影响力二、有限责任公司的股东会（一）股东会的性质及其职权1、性质：最高权力机构2、职权：决定公司经营方针和投资计划选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定他们的报酬审议批准董事会的报告审议批准监事会或者监事的报告审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案对公司增加或减少注册资本作出决议对公司发行债券作出决议对公司分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议修改公司章程（二）股东会的种类及召集1、股东会种类：首次会议、定期会议、临时会议2、首次会议的议程讨论并通过公司章程选举董事会成员选举公司监事会成员或监事3、临时会议：代表11

18、0以上表决权的股东提议召开临时会议13以上的董事或监事提议召开临时会议的（三）股东会决议1、普通决议：12以上的表决权的股东通过2、特别决议：绝对数通过，一般是23股东会议作出修改章程增加或减少注册资本的决议公司合并、分立、解散或变更公司形式的决议 三、股份有限公司的股东大会（一）股东会的性质及其职权1、股东大会是股份有限公司的最高权力机构，是由股东在公司中的地位决定的。2、股东大会职权与有限责任公司股东大会的职权类似（二）股东会的种类及召集1、种类：年会和临时会议年会：公司法规定，股东大会应当每年召开一次年会。临时股东大会：董事会人数不足法律规定人数的23；公司未弥补的亏损达到实收股本总额1

19、3；单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；董事会认为必要时；监事会临时提出召开；公司规定的其他章程。2、股东大会会议的召开股东大会的召集和主持。董事长-副董事长-推举的一名董事董事会不能举行的，可以召开监事会；监事会不招集和主持的超过90天的单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召开。股东出席会议。可以委派代理人（代理人有股东授权委托书，在授权范围内行使表决权）3、临时提案的提出单独或者合计持有公司3%以上股份的股东可以在股东大会开10日前提出临时提案提交董事会。董事会两日后通知其他股东，将该提案提交股东大会审议。（三）股东大会的决议方式1、股东行使表决权的依据：一股一权2

20、、普通决议与特别决议的方式：普通决议：半数通过特别决议：23以上3、累积投票制：指股东大会选举董事或者临时监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。作用：可以选出自己信任的董事或监事，一定程度上平衡了大小股东的利益，四、国有独资公司的权利机构国有独资公司只有一个股东，不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会的职权。公司的合并、分立、解散、增加或减少注册资本和发行公司债券，必须要有国有资产监督管理机构决定。第四个大问题：董事会一、董事会制度（一）董事会的地位股东大会是最高权力机构，董事会是执行机构（二）董事会的性质1、代表股东对公司进行管理董事会成员

21、董事由股东选举产生董事会对股东会负责，向股东汇报工作，接受监督董事会必须代表股东利益，反映股东意志，不得违背公司章程，不得违背股东会决议2、公司的执行机构内部事务：贯彻股东会议；召集股东会，任免公司高级管理人员外部事务：代表公司进行交易，实施法律行为3、公司的经营决策机构，根据公司法由董事会决定的事项有：公司经营计划投资方案公司管理机构的设置高级管理人员的任用公司的重要规章制度4、公司法人的对外代表机构对外代表公司整体5、公司的法定常设机构董事会成员固定、任期固定且任期内不能无故解除董事会决议内容多为重大事项，会议召开次数较多设置专门工作机构处理日常事务 二、有限责任公司的董事会（一）董事会的

22、组成及董事的任职资格1、成员组成：3-13人，国企中需要有职工代表2、任职资格，有下列情形之一的不得担任公司的董事无民事行为能力或者限制民事行为能力因贪污、受贿、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期未满5年，或者因犯罪剥夺政治权利，执行期未满5年担任破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，对该公司企业破产负有个人责任的，自该公司破产清算之日起未逾3年担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年个人所负数额较大的债务到期未偿还的（二）董事的任期与义务1、任期：任期由公司章程规定，每届不得超过3年，

23、任期届满，可以连任2、义务：遵守章程，执行业务，忠诚，维护公司利益，不得商业交易，不得利用职务谋取私利，不得收受贿赂，不得侵占公司财产，不得以公司名义为本人、股东和个人提供债务担保（三）董事会的性质及职权1、性质：董事会是有限责任公司的执行机构和决策机构，是对内执行公司业务、对股东会负责，对外代表公司的常设机构。2、职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作执行股东会的决议决定公司的经营计划和投资方案制定公司的年度财务预算和决算方案制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案制定公司增加或者减少注册资本及发行公司债券的方案制定公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案决定公司内部管理机构的设置决定聘任或

24、者解聘公司经理及其报酬事项制定公司的基本管理制度（四）董事会的议事规则1、会议主持：一般是董事长-副董事长-半数以上推荐的一名董事2、会议类型：定期会议（每年至少召开两次）和临时会议（必要时）3、会议表决：一人一票制三、股份有限公司的董事会（一）董事会的组成及董事的义务1、董事会的组成：成员5-19人，任期每届不得超过3年。任期届满，可以连任。2、董事的义务：忠实义务：自我交易之禁止；竞业禁止；禁止泄露商业机密；禁止滥用公司财产注意义务：董事有义务对公司履行作为董事对公司的职责，履行义务必须是诚信的，行为方式必须使他人合理的相信，为了公司的最佳利益并尽普通谨慎之人在类似的地位和情况下所应实施的

25、行为。制定法上的注意义务：特指公司制定法以外的其他法律对董事义务所做的规定非制定法上的注意义务：基于公司董事的身份，基于公司特殊的商业性质所产生的注意义务。（二）董事会的性质及职权1、性质：公司的经营决策机构，执行股东会的决议，负责公司的经营决策2、职权：在法定范围内，对公司的经营管理行使决策权利；任命经理来执行公司的日常经营事务，经理对董事会负责（三）董事会的议事规则与决议方式1、议事规则：“一人一票”制2、会议类型：定期会议（每年至少召开两次）和临时会议（必要时）3、有权提出临时会议的人员：代表110以上的股东和13以上的董事或监事董事长应在10日内，召集和主持董事会会议（四）独立董事1、

26、任职资格：独立性和任职条件以下人员不得担任独立董事：公司任职人员及其直系亲属、主要社会关系的直接或间接持有上市公司1%以上的股份或上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属直接或间接持有上市公司5%以上的股份或上市公司前5名股东中的自然人股东及其直系亲属最近一年内曾经有前三项所列举情形的人员为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务人员。公司章程规定的其他人员中国证监会认定的其他人员任职条件具备上市公司董事的资格具有要求的独立性具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律法规具有5年以上的相关工作经验公司规定的其他章程2、独立董事的人数要求是至少13，但是实际中应尊重公司与股东自治及市

27、场的自由选择3、独立董事的职权重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论向董事会提议或解聘会计师事务所向董事会提请召开股东大会提议召开董事会独立聘请外部审计机构和咨询机构在股东大会召开前向股东征集投票权此外还有以下权利：提名任免董事聘任或解聘高级管理者公司董事高级管理人员的薪酬发生总额高于300万元的事项或高于净资产的5%的借款或者其他资金来往独立董事认为可能损害中小股东的事项公司规定的其他事项4、独立董事的义务：诚信和勤勉 四、国有独资公司的董事会（一）董事会的特征1、董事会是国有独资公司的执行机构2、公司章程制定方式：由国资监管机构制定由董事会制定并报国资委批准（二）董事的身份1、国资

28、监管机构委派2、职工代表大会的选举（三）董事会的组成与任期1、组成：国资监管机构委派董事和职工代表大会的选举代表成员为3-13人，其中要有职工代表2、任期：每届不得超过3年第五个大问题：经理机构一、经理机构的地位（一）经理结构：辅助业务执行机构（董事会）执行业务经理必须服从董事会，服从董事会的指挥和监督（二）经理和董事会的关系：控制是第一性的，合作是第二性的。二、有限责任公司与股份有限公司的经理机构（一）经理机构的职权（与董事职权相区别）1、主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议2、组织实施公司年度经营和投资方案3、拟定公司管理机构设置方案4、拟定公司的基本管理制度5、制定公司的具体规

29、章6、提请聘任或解聘公司副经理，财务负责人7、聘任或解聘除应由董事会聘任或者解聘的管理人员8、公司章程和董事会授予的其他职权9、有权列席董事会会议（二）经理的义务与责任义务：谨慎、忠诚、竞业禁止（三）经理的选任与解聘由董事会决定，对经理的任免及报酬决定权是董事会对经理实行的监控手段。三、国有独资公司的经理机构（一）经理机构由董事会决定（二）经理的职权与义务经国有独资监督管理机构的同意，董事会成员可以兼任经理经理的职权与义务与有限责任公司、股份有限公司的相同第六个大问题：监督机构 一、监事会制度（一）监事会定义：是公司的监督机关，是由股东会（职工）选举产生并向股东会负责，代表股东对公司经营（公司财务及董事、经理人员履行职责行为）进行监督的机关。（二）监事会主要职能：1、公司内部的专职监督机构：监事会具有完全独立性，不受其他机构干预；监督职权具有平等性，无差别。2、监督公司的一切经营活动，以董事会和总经理为主要监督对象3、监督形式多种多样：会计监督和业务监督；事后监督和事前事中监督4、业务监督：通知经营管理机构停止违法行为；随时调查公司的财务状况；审核董事会编制的各种报表，并把审核意见向股东大会报告；提议召开股东大会 二、有限公司的监督机构（一）监事会的组成1、