有效代理概念民法思考

1、有效代理概念民法思考摘要表见代理是无权代理的一种特殊情况,其存在的目的在于保护交易安全、秩序和善意第三人的利益,本文从表见代理的起源、概念和特征这三个方面展开论述。 关键词代理制度表见代理有效代理 世界各国采纳表见代理制度的根本原因都是为了保护交易的安全,这种无权代理产生的风险在法律上应当如何分配?民法更应注重维护本人的财产利益还是保护交易的安全?这两种利益发生的冲突在法律演进的过程中让民法面临艰难的反复抉择。从效益上来说,如果注重保护本人的财产利益,第三人在从事任何法律行为时都必须详细了解真正权利人的意思,确定权利的外观与实质完全吻合后才能从事交易。如果穷尽了注意义务后仍然不能了解本人真正的

2、意思,第三人就要承担风险。这就要求第三人在任何情形下必须详尽考察权利人真正意思,不仅耗费成本,而且在客观上很难做到。因为授予代理权毕竟是本人与代理人之间的内部关系。因此民法最终从降低交易成本上做出了选择:即只要第三人对无权代理人的有权代理本人行为外在特征上形成了合理的信赖,即使实际情况相反,也应保护这种出于信赖而形成的利益。 一、表见代理的概念 在现代民法上,首次规定表见代理制度的是德国民法典。该法虽然并未采用“表见代理”这一概念,但在第170条至173条之规定中已经包括了被德国民法学上认为是“表见代理”的内容。此后的瑞士民法典和日本民法典等也都相应设立了该类规定,其中尤以日本民法典的规定最为

3、完善。虽然英美法上没有抽象法律行为的概念,但英美法学者与大陆法系的德国学者在强调以代理权的客观性和对内部关系的独立性来说明代理权限的问题上看法是超乎寻常的相似的。因此,英美法才生成了与大陆法表见代理制非常类似的“不容否认的代理说”。不容否认的代理说的主要特征是本人通过他的言行表明代理人已获得他的授权,即表面授权(apparentauthority)。表面授权是产生代理权的原因之一,“假象的或表见的代理”通常发生在公认的贸易惯例和商业习惯中。而当代理人显示他有代理权时,如果在当时的情况下是正常现象,则本人应对代理人签订的合同负法律责任,不能免除本人履行由代理人签订的该项合同的义务。可见,表面授权

4、在普通法上作为一种产生代理权的当然的法律事实而存在,这一点上又与大陆法系的表见代理属于无权代理的范畴表现出显著的区别。但是仅凭代理人的陈述而无本人的行为加以支持,不足以构成本人授权。因此,可以认为,不容否认的言行便是不容否认的代理说的理论基础。不容否认代理说的重要后果是打断了委任和代理之间的联系,意味着本人可能要对抽象的代理行为承担责任,即使他从未向为他工作的人发出委任状。但无论如何,不容否认的代理说同大陆法之表见代理制度在作用上是接近的。或者说,表见代理是更狭义范围内的“不容否认”,其差别仅在于侧重点不同:前者强调善意第三人有足够的理由(某些表面现象)相信行为人具备代理权;后者则强调本人对这

5、种行为的后果无条件地承担相应的责任。但实际的结果是一样的,只要本人提供“前提条件”(明示或者暗示),而且第三人有理由相信此事而蒙受了损失时,即产生不容否认或表见的代理。两大法系关于表见代理的对比在后文中还有详细内容,再次无须赘述。 二、表见代理的特征 从表见代理的定义不难看出表见代理的定义涉及到两个方面:表见代理的成立和效力。其主要特征表现在以下几个方面: (一)表见代理的前提是无权代理人从事了无权代理行为。 在无代理权这一点上,表见代理与狭义的无权代理是完全一致的,即表见代理主要是因为无权代理行为而产生的。表见代理仍然属于广义上的无权代理。它是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后所

6、从事的无权代理行为。 (二)行为人的行为对相对人而言具有有权代理的全部要件。 根据我国法律的规定可知,有效代理成立的条件为,代理人必须具有代理权。有权代理的代理人所具有的代理权是真实的、有效的;无权代理之代理人的代理权是不真实的、无效的。 表见代理制度在法律发展的历史长河中是一个相对古老的题目,初选它时仅凭一时兴趣。积累资料时方知中外学者已经把它反复考量,反复论证。本人学识粗浅,只能惭愧将拙作呈于老师们面前。如果可以暂且抛开表见代理保护交易安全、秩序和善意第三人的立法目的,代理本意为本人思想意志和行为的延伸。无权代理是诸原因下的错误代理。如果错误代理的过失仅发生在代理人和第三人之间与本人毫无关

7、系,那么作者认为该行为不构成表见代理,仅有可能会产生狭义无权代理或其他的情形;如若这种错误的发生与本人的行为有关,本人就因这个导致错误发生的先行行为而具备可责性。有因即有果,有过则有责,这是天经地义的真理。所谓的“单一要件”与“双重要件”争论的焦点也就在于是不计一切代价地保护第三人利益还是在保护第三人利益的同时兼顾本人利益的折衷?民法强调公正,而公正却长着普洛秀斯的脸孔,无论它以哪一张脸孔示人,都是公正的化身。也就是说,对公正的追求不拘泥于形式,对第三人或本人的利益冲突何必非常刻意、绝对做出非此即彼的选择和牺牲? 毫无疑问双重要件说也是为了保护第三人利益,因为即便本人行为有欠周全之处,毕竟无权代理人也虚构或扭曲了本人的真实表示。在这种情况下,承担表见代理责任对本人来说也不可不谓之为倒霉,只不过由于本人有过失在先,因此本人和相对人在这个前提下的结果相互都尚能接受,可以说尽可能实现了本人利益与